prop · GZ03106 · 2012-03-19 00:00:00 — dels att det i lagen ska införas två nya paragrafer, 6 kap. 1 a och 1 b §§, av följande lydelse. Om en kommun eller ett Om en kommun eller ett landsting med stöd av 16 § lämnar landsting med stöd av 16 § lämnar över vården av en över vården av en angelägenhet till ett aktiebolag där angelägenhet till ett aktiebolag där aktier, skall fullmäktige aktier, ska fullmäktige 1. fastställa det kommunala ändamålet med verksamheten, bolagsordningen, liksom de kom- ram för verksamheten i fråga, 3. se till att fullmäktige får ta ställning innan sådana beslut i verksamheten som är av prin- cipiell beskaffenhet eller annars av större vikt fattas. 4. se till att det anges i bolags- ordningen att fullmäktige får ta ställning innan sådana beslut i verksamheten som är av prin- cipiell beskaffenhet eller annars av större vikt fattas. innehar samtliga aktier. innehar samtliga aktier. Vad som anges i första stycket gäller, när kommunen ensam eller stiftelse för en ange- stiftelse för en ange- 1Lagen omtryckt 2004:93. 2Senaste lydelse 2006:369. utse minst en revisor i en sådan stiftelse. Till lekmannarevisor i aktie- bolaget eller revisor i stiftelsen skall fullmäktige utse någon av de revisorer som enligt 9 kap. 1 § valts för granskning av styrelsen och övriga nämnders verksamhet. bolagsordningen i första stycket utse minst en revisor i en sådan Till lekmannarevisor i aktie- bolaget eller revisor i stiftelsen ska fullmäktige utse någon av de valts för granskning av styrelsen och övriga nämnders verksamhet. Styrelsen ska i årliga beslut för varje sådant aktiebolag som avses i 3 kap. 17 och 18 §§ ta ställning till om den verksamhet som har bedrivits av företaget under före- gående kalenderår har varit förenlig med det fastställda kom- munala ändamålet och utförts inom ramen för de kommunala befogenheterna. Om styrelsens ställningstagande innebär att så inte är fallet, ska den lämna förslag till fullmäktige om nöd- vändiga åtgärder. Styrelsen ska vidta nödvändiga åtgärder för att säkerställa att de krav som anges i 3 kap. 17 och 18 §§ är uppfyllda i fråga om sådana aktiebolag som avses i dessa bestämmelser. 1.Denna lag träder i kraft . 2.För stiftelser som har bildats före ikraftträdandet gäller 3 kap. 17 § i sin äldre lydelse. Förslag till lag om ändring i lagen (2007:1091) om offentlig upphandling Härigenom föreskrivs att det i lagen (2007:1091) om offentlig upphandling ska införas en ny paragraf, 2 kap. 10 a §, av följande lydelse. Med kontrakt enligt 2 kap. 10 § avses dock inte avtal som sluts mellan en upphandlande myndig- het och en juridisk person eller en gemensam nämnd enligt kom- munallagen (1991:900), om 1.den upphandlande myndig- heten utövar en kontroll över den juridiska personen eller den gemensamma nämnden som mot- svarar den som den utövar över sin egen förvaltning, och 2.den juridiska personen eller den gemensamma nämnden be- driver huvuddelen av sin verk- samhet tillsammans med den eller de myndigheter som kontrollerar den. Denna lag träder i kraft och ska tillämpas även i fall då avtal har slutits före ikraftträdandet. 1 2 kap. 10 a § upphävd genom 2010:570. Förslag till lag om ändring i lagen (2009:47) om vissa kommunala befogenheter Härigenom föreskrivs i fråga om lagen (2009:47) om vissa kommunala befogenheter dels att det i lagen ska införas fyra nya paragrafer, 6 kap. 47 §§, samt närmast före 6 kap. 4 § en ny rubrik av följande lydelse, dels att det i lagen närmast före 6 kap. 3 § ska införas en ny rubrik som ska lyda Arbetsgivarfrågor. En nämnd i en kommun, ett landsting eller ett kommunal- förbund får efter överenskommelse med en inköpscentral uppdra åt anställda i inköpscentralen att i en upphandling besluta på nämndens vägnar. Detta gäller under förut- sättning att inköpscentralen har anlitats av med- verka vid upphandlingen i egen- skap av ombud enligt 1.4 kap. 22 § lagen (2007:1091) om offentlig upphandling, eller 2.4 kap. 4 § lagen (2007:1092) om upphandling inom områdena vatten, energi, transporter och posttjänster. Uppdrag enligt första stycket får inte lämnas i de fall som avses i (1991:900). uppdrag att besluta på nämndens enligt 4 § första stycket. Beslut som anställda i en inköpscentral fattar på en nämnds vägnar ska anmälas till den som har lämnat uppdraget. Föreskrifterna i 6 kap. 2427 §§ kommunallagen (1991:900) om jäv tillämpas på anställda i inköpscentraler som fattar beslut på en nämnds vägnar. Denna lag träder i kraft . Förslag till lag om ändring i lagen (2010:570) om ändring i lagen (2007:1091) om offentlig upphandling Härigenom föreskrivs att ikraftträdande- och övergångsbestämmelser- na till lagen (2010:570) om ändring i lagen (2007:1091) om offentlig upphandling ska ha följande lydelse. Denna lag träder i kraft . Utdrag ur protokoll vid sammanträde Närvarande: F.d. justitierådet och f.d. regeringsrådet samt justitierådet Per Virdesten. Offentlig upphandling från eget företag och vissa andra frågor Enligt en lagrådsremiss () har regeringen beslutat att inhämta Lagrådets yttrande över förslag till 1.lag om ändring i kommunallagen (1991:900), 2.lag om ändring i lagen (2007:1091) om offentlig upphandling, 3.lag om ändring i lagen (2009:47) om vissa kommunala befogen- heter, 4.lag om ändring i lagen (2010:570) om ändring i lagen (2007:1091) om offentlig upphandling. Förslagen har inför Lagrådet föredragits av kanslirådet och kanslirådet . Förslagen föranleder följande yttrande av Lagrådet: Förslaget till lag om ändring i kommunallagen 3 kap. 17 § Lagrådet föreslår att första stycket 2 förtydligas genom att ges följande lydelse: 2. se till att det fastställda kommunala ändamålet och de kommunala befogenheter som utgör ram för verksamheten anges i bolagsordningen, 6 kap. 1 a § Lagrådet föreslår att paragrafen förtydligas genom att ges följande lydelse: Styrelsen ska i årliga beslut för varje sådant aktiebolag som avses i 3 kap. 17 och 18 §§ pröva om den verksamhet som bolaget har bedrivit under föregående kalenderår har varit förenlig med det fastställda kommunala ändamålet och utförts inom ramen för de kommunala befogenheterna. Om styrelsen finner att så inte är fallet, ska den lämna förslag till fullmäktige om nödvändiga åtgärder. Förslaget till lag om ändring i lagen om offentlig upphandling I remissen föreslås bl.a. att en bestämmelse ska införas i lagen om offentlig upphandling () som uttryckligen gör det möjligt för en upphandlande myndighet att sluta avtal med en sådan juridisk person eller en sådan gemensam nämnd enligt kommunallagen, över vilken myndigheten utövar kontroll, utan att iaktta bestämmelserna i . En tidsbegränsad bestämmelse i samma ämne ska utgå. Förslaget innebär att de förutsättningar för en sådan fri upphandling som angett i domen i mål C-107/98 (den s.k. Teckal-domen) tas in i utan tidsbegränsning. Detta resultat uppnås genom att det anges att ett avtal mellan en upphandlande myndighet och en juridisk person eller en gemensam nämnd inte ska anses som ett kontrakt enligt . Förutsättning för att så ska vara fallet är att de två villkor är uppfyllda som angett i Teckal-domen, nämligen dels att den upphandlande myndigheten utövar en kontroll över den juridiska personen eller den gemensamma nämnden som motsvarar den som den utövar över sin egen förvaltning, dels att den juridiska personen eller den gemensamma nämnden bedriver huvuddelen av sin verksamhet tillsammans med den eller de myndigheter som kontrollerar den. Teckal-domen har följts av åtskilliga domar från som bekräftar och i någon mån förtydligar det undantag från upphandlings- bestämmelserna som formulerats i den domen. I remissen anges det fortfarande kvarstå oklarheter vid rättstillämpningen. Det gäller frågan om upphandlingsskyldighet föreligger mellan enheter inom samma juridiska person. Inte heller har domstolen uttryckligen behandlat frågan om anskaffning som görs av upphandlande myndigheter och upphandlande enheter som är offentligt styrda organ men inte offentliga myndigheter. har inte heller gjort något direkt uttalande om betydelsen av att anskaffning sker indirekt, t.ex. från ett aktiebolag som ägs av ett av den upphandlande myndigheten ägt bolag. Rättsläget anges vidare vara oklart när det gäller anskaffning som en fristående men av en myndighet kontrollerad enhet gör från myndigheten och när det gäller transaktioner inom koncerner eller koncernliknande organisationer. Som framgått finns det fortfarande oklarheter beträffande den rätta innebörden av unionsrätten och i remissen anges korrekt att det oklara rättsläget blir en fråga för rättstillämpningen och ytterst för EU- domstolen. Genom att utforma undantaget från upphandlingsskyl- digheten i enlighet med de kriterier som angetts i Teckal-domen konsta- teras i remissen att den svenska lagstiftningen kommer att vara lika oklar som praxis. Frågan om undantag från upphandlingsskyldighet vid intern anskaffning är visserligen en viktig men ändå mycket liten del av hela regelverket för offentlig upphandling. Det är enligt Lagrådets mening mycket otillfredsställande att det fortfarande efter den grundläggande Teckal-domen återstår så många oklarheter vid tillämpningen på detta område. Oklarheterna leder till bristande förutsebarhet och rättsosäkerhet. Genom att i den föreslagna bestämmelsen återge endast de två förutsättningar som framgår av Teckal-domen och inte ta ställning till de oklara frågor som fortfarande kvarstår överlämnas åt myndigheter, andra aktörer på upphandlingsområdet och domstolar att tolka regelverket. Enligt Lagrådets mening synes en del av dessa oklarheter mera bero på att (ännu) inte uttalat sig i frågan än på att det skulle vara tveksamt om en viss tillämpning står i överensstämmelse med direktivet och de grundläggande principerna bakom regelverket om den offentliga upphandlingen. Det framgår också av remissen att kommissionen inlett ett arbete med nya upphandlingsdirektiv och att flera av de frågor som betecknats som oklara behandlas i det arbetet. Lagrådet anser att det i det fortsatta beredningsarbetet bör övervägas att fylla ut lagtexten så att oklarheterna så långt möjligt elimineras. 2 kap. 10 a § Paragrafen reglerar det förhållandet att en upphandlande myndighet sluter avtal med en sådan juridisk person eller gemensam nämnd enligt kommunallagen över vilken den upphandlande myndigheten utövar kontroll. Som förutsättning för att det avtal som sluts mellan parterna inte ska utgöra ett kontrakt enligt föreskrivs i punkt 2 att den juridiska personen eller den gemensamma nämnden bedriver huvuddelen av sin verksamhet tillsammans med den eller de myndigheter som kontrollerar den (verksamhetskravet). Uttrycket huvuddelen av sin verksamhet är det som användes i Teckal-domen. I den temporära lagstiftning som infördes genom lagen (2010:569) om ändring i lagen (2007:1091) om offentlig upphandling formulerades verksamhetskravet på förslag av Lagrådet så att i paragrafen anges att undantaget från skyldigheten att genomföra en upphandling förutsätter att verksamhet som den juridiska personen eller den gemensamma nämnden bedriver tillsammans med någon annan än den upphandlande myndigheten får vara av endast marginell karaktär. Som Lagrådet anförde (prop. 2009/10:134 s. 69) torde i vanligt språkbruk med huvuddelen närmast avses mer än hälften av verksamheten. Detta skulle innebära att en juridisk person eller en gemensam nämnd som står under kontroll av en upphandlande myndighet skulle kunna bedriva bortåt hälften av sin verksamhet tillsammans med någon annan än den upphandlande myndigheten. Även om den utåtriktade verksamheten omfattas av bestämmelserna om offentlig upphandling förefaller det som om ansett att all annan verksamhet som utövas åt annan än den upphandlande myndigheten får vara av endast marginell karaktär (se domen i mål C-340/04, Carbotermo, punkt 63). Med hänvisning till vad som har anförts förordar Lagrådet att punkt 2 i paragrafen ges följande lydelse: 2. den juridiska personen eller den gemensamma nämnden bedriver sin verksamhet tillsammans med den eller de myndigheter som kontrollerar den och i endast marginell omfattning bedriver sin verksamhet tillsammans med någon annan. Lagen föreslås träda i kraft . I författningskommen- taren anges att det av lagen (2010:570) om ändring i lagen (2007:1091) om offentlig upphandling följer att det nuvarande temporära undantaget i 2 kap. 10 a § ska upphöra att gälla . Detta innebär enligt Lagrådets mening att undantaget fr.o.m. inte längre gäller. Den nu föreslagna lagen bör därför sättas i kraft . Förslaget till lag om ändring i lagen om vissa kommunala befogenheter 6 kap. 4 § Enligt paragrafens andra stycke ska uppdrag enligt första stycket inte få lämnas i de fall som avses i 6 kap. 34 § kommunallagen (1991:900). Stycket utgör alltså ett undantag från delegeringsmöjligheten i första stycket. I den angivna paragrafen i kommunallagen anges att beslutanderätten inte får delegeras i ett antal närmare angivna slag av ärenden, bl.a. ärenden som avser verksamhetens mål, inriktning, omfattning och kvalitet. Eftersom t.ex. kvaliteten i en upphandlad vara eller tjänst kan vara mycket viktig kan den föreslagna regleringen skapa osäkerhet om räckvidden av undantaget i det föreslagna andra stycket. Det torde emellertid stå klart att undantaget knappast tar sikte på t.ex. kvaliteten i den upphandlade varan eller tjänsten. Över huvud taget är det tveksamt om de undantag från delegeringsmöjligheten som anges i 6 kap. 34 § kommunallagen kan bli aktuella i ett upphandlingsärende. Lagrådet vill därför sätta ifråga om andra stycket fyller någon funktion. Lagrådet lämnar förslaget utan erinran. Utdrag ur protokoll vid regeringssammanträde Närvarande: Statsministern , ordförande, och statsråden , , , , , , , , Adelsohn , , , , , , , , , , Hatt, Ek, Regeringen beslutar proposition 2011/12:106 Offentlig upphandling från eget företag och vissa andra frågor