sou · GYB378d3 · 2011-01-01 00:00:00 — b)Som nära förbindelse ska även anses en situation där två eller flera fysiska eller juridiska personer upprätthåller en varaktig förbindelse till en och samma person genom ett kontrollförhållande. 5.Vid tillämpningen av punkt 1 j ska sådana rösträtter som avses i artiklarna 9 och 10 i och rådets direk tiv 2004/109/EG av om harmonisering av insynskraven angående upplysningar om emittenter vars vär depapper är upptagna till handel på en reglerad marknad (1) beaktas. 6.Vid tillämpningen av punkt 1 l ska artiklarna 13–16 i direk tiv 2006/49/EG gälla i tillämpliga delar. 7.Vid tillämpningen av punkt 1 n ska den teknik och de instrument som avses i artikel 51 inte omfattas av definitionen av överlåtbara värdepapper. Följande företag omfattas inte av detta direktiv: a)Företag för kollektiva investeringar av sluten typ. b)Företag för kollektiva investeringar som anskaffar kapital utan att marknadsföra sina andelar till allmänheten inom gemenskapen eller någon del av den. (1) EUT L 390, 31.12.2004, s. 38. c)Företag för kollektiva investeringar vars andelar enligt fond bestämmelserna eller bolagsordningen får säljas endast till allmänheten i tredjeländer. d)Kategorier av företag för kollektiva investeringar enligt vad som föreskrivs av medlemsstater där dessa företag för kollek tiva investeringar är etablerade och för vilka bestämmelserna i kapitel VII och artikel 83 inte är ändamålsenliga med hän syn till den placerings- och upplåningsinriktning som företa gen har. Vid tillämpningen av detta direktiv ska ett fondföretag anses vara etablerat i sin hemmedlemsstat. Inget fondföretag får bedriva verksamhet utan auktorisation i enlighet med detta direktiv. Auktorisationen ska gälla i samtliga medlemsstater. 2.En värdepappersfond får auktoriseras endast om de behö riga myndigheterna i dess hemmedlemsstat godkänt förvaltnings bolagets ansökan att förvalta den värdepappersfonden, fondbestämmelserna och valet av förvaringsinstitut. Ett investe ringsbolag får auktoriseras endast om de behöriga myndigheterna i dess hemmedlemsstat har godkänt både dess bolagsordning och valet av förvaringsinstitut samt, i förekommande fall, det utsedda förvaltningsbolagets ansökan att förvalta förvaltningsföretaget. 3.Om ett fondföretag inte är etablerat i förvaltningsbolagets hemmedlemsstat, ska de behöriga myndigheterna i fondföretagets hemmedlemsstat, utan att det påverkar tillämpningen av punkt 2, fatta beslut beträffande förvaltningsbolagets ansökan att förvalta fondföretaget i enlighet med artikel 20. Auktorisation får inte omfattas av ett krav på att fondbolaget ska förvaltas av ett förvalt ningsbolag som har sitt säte i fondföretagets hemmedlemsstat eller att förvaltningsbolaget ska utföra eller delegera verksamhet i fondföretagets hemmedlemsstat. 4.De behöriga myndigheterna i fondföretagets hemmedlems stat får inte auktorisera ett fondföretag om a)de kan fastställa att investeringsbolaget inte uppfyller de vill kor som fastställs i kapitel V, eller b)förvaltningsbolaget inte är auktoriserat att förvalta fondföre tag i sin hemmedlemsstat. L 302/46 Europeiska unionens officiella tidning Utan att det påverkar tillämpningen av artikel 29.2 ska förvalt ningsbolaget, eller i tillämpliga fall investeringsbolaget, efter det att fullständiga ansökningshandlingar har läm nats in, underrättas om huruvida fondföretaget har beviljats auk torisation eller inte. De behöriga myndigheterna i fondföretagets hemmedlemsstat får inte auktorisera ett fondföretag om de personer som ingår i led ningen för förvaringsinstitutet inte har erforderligt gott anseende eller om de saknar tillräcklig erfarenhet, även i fråga om den typ av fondföretag som ska förvaltas. För detta ändamål ska de behö riga myndigheterna utan dröjsmål underrättas om namnen på dessa personer samt namnen på var och en som efterträder dem. Med ledningen avses de personer som, enligt lag eller bolagsord ning, företräder förvaringsinstitutet eller som faktiskt bestämmer dess verksamhetsinriktning. 5.De behöriga myndigheterna i fondföretagets hemmedlems stat får inte bevilja auktorisation om ett fondföretag är rättsligt förhindrat (t.ex. genom en klausul i fondbestämmelserna eller bolagsordningen) att marknadsföra sina andelar i sin hemmedlemsstat). 6.Utan godkännande från de behöriga myndigheterna i fond företagets hemmedlemsstat får varken förvaltningsbolaget eller förvaringsinstitutet bytas ut, eller fondbestämmelserna eller inves teringsbolagets bolagsordning ändras. 7.Medlemsstaterna ska se till att det är lätt att på distans eller på elektronisk väg få tillgång till fullständig information om de lagar och andra författningar som genomför detta direktiv och som hänför sig till bildande och drift av fondföretag. Medlemssta terna ska se till att denna information finns tillgänglig på åtmins tone ett språk som är brukligt inom den internationella finanssektorn, att den är klar och otvetydig och att den hålls aktuell. Villkor för att starta verksamhet 1.För att driva förvaltningsbolag ska det krävas på förhand meddelad auktorisation, vilken ska ges av de behöriga myndighe terna i förvaltningsbolagets hemmedlemsstat. Auktorisation som beviljas ett förvaltningsbolag enligt detta direktiv ska gälla i alla medlemsstater. 2.Ett förvaltningsbolag får inte ägna sig åt annan verksamhet än förvaltning av fondföretag som har auktoriserats enligt detta direktiv, med undantag av den ytterligare förvaltningen av andra företag för kollektiva investeringar som inte omfattas av detta direktiv och för vilka förvaltningsbolaget är underkastat tillsyn men vars andelar inte kan marknadsföras i andra medlemsstater enligt detta direktiv. Förvaltningen av fondföretag ska, vid tillämpningen av detta direktiv, omfatta de funktioner som anges i bilaga II. Utöver förvaltningen av fondföretag får en medlemsstat genom undantag från punkt 2 auktorisera förvaltningsbolag att tillhandahålla följande tjänster: a)Förvaltning av värdepappersportföljer, inklusive de som ägs av pensionsfonder, enligt särskilt uppdrag från enskilda investerare, om det i portföljen ingår ett eller flera av de instrument som anges i bilaga I avsnitt C till direktiv /39/EG. b)Som sidotjänster: i)Investeringsrådgivning i fråga om ett eller flera av de instrument som anges i bilaga I avsnitt C till direktiv /39/EG. ii)Förvaring och administration i samband med andelar i företag för kollektiva investeringar. Förvaltningsbolag ska inte beviljas auktorisation enligt detta direk tiv för att enbart tillhandahålla de tjänster som avses i denna punkt eller för att tillhandahålla sidotjänster utan att ha beviljats aukto risation att tillhandahålla den tjänst som avses i första stycket a. Artikel 2.2 och artiklarna 12, 13 och 19 i direktiv /39/EG ska tillämpas på förvaltningsbolags tillhandahål lande av de tjänster som avses i punkt 3 i den här artikeln. Utan att det påverkar tillämpningen av andra allmängiltiga villkor som fastställs i nationell lagstiftning får de behöriga myn digheterna bevilja förvaltningsbolag auktorisation endast om föl jande villkor är uppfyllda: a) Förvaltningsbolaget ska ha ett startkapital på med beaktande av följande: i)Om värdet av förvaltningsbolagets portföljer överstiger , ska förvaltningsbolaget vara skyldigt att tillhandahålla ytterligare kapitalbas, som motsvarar av det belopp med vilket värdet av förvaltnings bolagets portföljer överstiger , men summan av det startkapital och de ytterligare medel som krävs får dock inte överstiga . ii)Vid tillämpningen av denna punkt ska följande portföl jer anses vara förvaltningsbolagets portföljer: Värdepappersfonder som förvaltas av förvaltnings bolaget, inklusive portföljer vars förvaltning bolaget har delegerat, men exklusive portföljer som förvalt ningsbolaget förvaltar genom erhållen delegation. Europeiska unionens officiella tidning L 302/47 Investeringsbolag för vilka förvaltningsbolaget är det utsedda förvaltningsbolaget. Andra företag för kollektiva investeringar som för valtas av förvaltningsbolaget, inklusive portföljer vars förvaltning bolaget har delegerat, men exklu sive portföljer som förvaltningsbolaget förvaltar genom erhållen delegation. iii)Oberoende av beloppen för dessa krav får förvaltnings bolagets kapitalbas aldrig understiga det belopp som föreskrivs i artikel 21 i direktiv /49/EG. b)De personer som i praktiken leder verksamheten i förvalt ningsbolaget ska ha erforderligt gott anseende och tillräcklig erfarenhet, även i fråga om den typ av fondföretag som för valtningsbolaget förvaltar; namnen på dessa personer samt namnen på var och en som efterträder dem ska utan dröjs mål överlämnas till de behöriga myndigheterna och förvalt ningsbolagets verksamhetsinriktning ska beslutas av minst två personer som uppfyller dessa villkor. c)Ansökan om auktorisation ska åtföljas av en verksamhets plan, som minst ska omfatta förvaltningsbolagets organisationsstruktur. d)Förvaltningsbolaget ska ha både sitt huvudkontor och sitt säte i samma medlemsstat. Vid tillämpning av första stycket led a får medlemsstaterna tillåta förvaltningsbolag att inte tillhandahålla av den ytter ligare kapitalbas som avses i led a i, om ett kreditinstitut eller för säkringsföretag har beviljat dem en garanti till samma belopp. eller försäkringsföretaget ska ha sitt säte i en med lemsstat, eller i tredjeland, under förutsättning att det omfattas av tillsynsregler som av de behöriga myndigheterna anses likvärdiga med dem som fastställs i gemenskapslagstiftningen. Om det finns nära förbindelser mellan förvaltningsbolaget och andra fysiska eller juridiska personer ska de behöriga myn digheterna endast bevilja auktorisation om dessa förbindelser inte hindrar myndigheterna från att utöva en effektiv tillsyn. De behöriga myndigheterna ska inte heller bevilja auktorisation om lagar och andra författningar i tredjeland, vilka gäller för en eller flera fysiska eller juridiska personer med vilka förvaltnings bolaget har nära förbindelser, hindrar dem från att utöva en effek tiv tillsyn eller är svåra att tillämpa. De behöriga myndigheterna ska kräva att förvaltningsbolagen för ser dem med de uppgifter som krävs för att de fortlöpande ska kunna övervaka att villkoren i denna punkt är uppfyllda. De behöriga myndigheterna ska efter det att en fullständig ansökan har lämnats in underrätta sökanden om huruvida auktorisation har beviljats eller inte. Om auktorisation inte beviljas, ska skälen för detta anges. 4.Ett förvaltningsbolag får inleda sin verksamhet så snart auk torisation har beviljats. 5.De behöriga myndigheterna får återkalla en auktorisation som har beviljats ett förvaltningsbolag i enlighet med detta direk tiv endast om bolaget a)inte utnyttjar auktorisationen , uttryckli gen avstår från auktorisationen eller mer än tidi gare har upphört med den verksamhet som omfattas av detta direktiv, om det inte följer av den berörda medlemsstatens lagstiftning att auktorisationen förfaller i sådana fall, b)har erhållit auktorisationen genom att lämna falska uppgif ter eller på något annat otillbörligt sätt, c)inte längre uppfyller de villkor för vilka auktorisationen har beviljats, d)inte längre uppfyller kraven i direktiv /49/EG, om auk torisationen även omfattar individuell portföljförvaltning som avses i artikel 6.3 a i det här direktivet, e)allvarligt eller systematiskt har brutit mot de bestämmelser som har antagits i enlighet med detta direktiv, eller f)omfattas av någon föreskrift i nationell lagstiftning som före skriver återkallelse. De behöriga myndigheterna får inte bevilja auktorisation att starta verksamhet som förvaltningsbolag förrän de har fått upp lysning om vilka aktieägare eller andra delägare, oavsett om de är fysiska eller juridiska personer, som direkt eller indirekt har kva lificerat innehav och om storleken av sådana innehav. De behöriga myndigheterna ska inte bevilja auktorisation om de, med hänsyn till behovet av att säkerställa en sund och ansvarsfull ledning av ett förvaltningsbolag, bedömer att lämpligheten hos de aktieägare eller andra delägare som avses i första stycket inte är tillfredsställande. 2.När det gäller filialer till förvaltningsbolag som har sitt säte utanför gemenskapen och som påbörjar eller bedriver verksam het, får medlemsstaterna inte tillämpa bestämmelser som ger en mer förmånlig behandling än den som tillämpas för filialer till för valtningsbolag som har sitt säte i en medlemsstat. 3.De behöriga myndigheterna i den andra berörda medlems staten ska i förväg tillfrågas om auktorisation av ett förvaltnings bolag som är något av följande: a)Dotterföretag till ett annat förvaltningsbolag, ett värdepap persföretag, ett kreditinstitut eller ett försäkringsföretag med auktorisation i en annan medlemsstat. L 302/48 Europeiska unionens officiella tidning b)Dotterföretag till moderföretaget till ett annat förvaltnings bolag, ett värdepappersföretag, ett kreditinstitut eller ett för säkringsföretag med auktorisation i en annan medlemsstat. c)Ett bolag som kontrolleras av samma fysiska eller juridiska personer som har ägarkontroll över ett annat förvaltningsbo lag, ett värdepappersföretag, ett kreditinstitut eller ett försäk ringsföretag med auktorisation i en annan medlemsstat. Förhållandet till tredjeland ska regleras i enlighet med tillämpliga bestämmelser i artikel 15 i direktiv /39/EG. Vid tillämpningen av det här direktivet ska uttrycket värdepap persföretag i artikel 15 i direktiv /39/EG avse förvaltnings bolag, och uttrycket tillhandahållande av investeringstjänster i artikel 15.1 i direktiv /39/EG ska avse tillhandahållande av tjänster. Medlemsstaterna ska underrätta kommissionen om alla svå righeter av allmän natur som fondföretag möter vid marknadsfö ringen av sina andelar i tredjeland. De behöriga myndigheterna i förvaltningsbolagets hemmed lemsstat ska kräva att ett förvaltningsbolag som de har auktorise rat alltid uppfyller villkoren i artiklarna 6, 7.1 och 7.2. Ett förvaltningsbolags kapitalbas får inte understiga den nivå som anges i artikel 7.1 a. Om så skulle vara fallet, får de behöriga myn digheterna, om omständigheterna motiverar detta, emellertid bevilja sådana företag en begränsad tidsperiod under vilken de kan rätta till situationen eller upphöra med sin verksamhet. Tillsynen över ett förvaltningsbolag åligger de behöriga myndigheterna i förvaltningsbolagets hemmedlemsstat, oavsett om förvaltningsbolaget etablerar en filial eller tillhandahåller tjänster i en annan medlemsstat eller inte, vilket inte ska påverka tillämpningen av de bestämmelser i detta direktiv som medför ett ansvar för de behöriga myndigheterna i förvaltningsbolagets värdmedlemsstat. 1.För kvalificerade innehav i förvaltningsbolag ska samma regler gälla som de som fastställs i artiklarna 10, 10a och 10b i direktiv /39/EG. 2.Med uttrycken företag och värdepappersföretag i arti kel 10 i direktiv /39/EG avses vid tillämpningen av det här direktivet förvaltningsbolag. Varje medlemsstat ska upprätta aktsamhetsregler som för valtningsbolag som är auktoriserade i den medlemsstaten alltid ska följa vid förvaltning av fondföretag som har auktoriserats enligt detta direktiv. Med beaktande av den typ av fondföretag som förvaltningsbola get förvaltar ska de behöriga myndigheterna i förvaltningsbola gets hemmedlemsstat framför allt kräva att förvaltningsbolaget a)har sunda administrativa förfaranden och redovisningsruti ner, kontroll- och säkerhetsarrangemang för elektronisk data behandling och lämpliga interna kontrollmekanismer, särskilt regler för de anställdas personliga transaktioner eller för innehav eller förvaltning av investeringar i finansiella instrument i syfte att placera på egna konton, och att det minst säkerställs att varje transaktion i vilken fondföretaget medverkar är möjlig att rekonstruera med avseende på dess ursprung, de deltagande parterna, dess art samt tiden och platsen då den ägde rum och att fondföretagets tillgångar som förvaltas av förvaltningsbolaget placeras i enlighet med fondbestämmelserna eller bolagsordningen samt gällande lagstiftning, och b)har en sådan struktur och organisation att risken minimeras för att fondföretagens och kundernas intressen ska skadas av intressekonflikter mellan bolaget och dess kunder, mellan två av dess kunder, mellan en av kunderna och ett fondföretag eller mellan två fondföretag. De förvaltningsbolag vars auktorisation även omfattar sådan individuell portföljförvaltning som avses i artikel 6.3 a a)får inte tillåtas placera hela eller delar av investerarens port följ i andelar i företag för kollektiva investeringar det förval tar, om inte kunden godkänt detta på förhand, och b)ska med avseende på de tjänster som avses i artikel 6.3 omfattas av bestämmelserna i och rådets direktiv /9/EG av om system för ersätt ning till investerare (1). (1) EGT L 84, 26.3.1997, s. 22. Europeiska unionens officiella tidning L 302/49 Utan att det påverkar tillämpningen av artikel 116 ska kom missionen anta genomförandeåtgärder som närmare anger de förfaranden och arrangemang som avses i punkt 1 andra stycket a och de strukturer och de organisatoriska krav för att minimera intressekonflikter som avses i punkt 1 andra stycket b. Dessa åtgärder, som avser att ändra icke väsentliga delar av detta direktiv genom att komplettera det, ska antas i enlighet med det föreskrivande förfarande med kontroll som avses i artikel 112.2. Om lagen i förvaltningsbolagets hemmedlemsstat tillåter förvaltningsbolagen att till tredje part delegera en eller flera av sina funktioner i syfte att effektivisera bolagens verksamhet, ska samtliga följande villkor vara uppfyllda: a)Förvaltningsbolaget ska informera de behöriga myndighe terna i sin hemmedlemsstat på lämpligt sätt. De behöriga myndigheterna i förvaltningsbolagets hemmedlemsstat ska utan dröjsmål vidarebefordra informationen till de behöriga myndigheterna i fondföretagets hemmedlemsstat. b)Uppdraget får inte hindra en effektiv tillsyn över förvaltnings bolaget och i synnerhet inte hindra förvaltningsbolaget från att handla eller fondföretaget från att förvaltas i sina investe rares bästa intresse. c)Om delegeringen gäller förvaltning av investeringar, får upp draget endast ges till företag som är auktoriserade eller regist rerade som förvaltare av tillgångar och är föremål för tillsyn. Delegeringen måste uppfylla de fördelningskriterier för inves teringar som förvaltningsbolagen regelbundet fastställer. d)Om uppdraget gäller förvaltning av investeringar och ges till ett företag i tredjeland, ska samarbete mellan de berörda till synsmyndigheterna säkerställas. e)Ett uppdrag avseende kärnverksamheten i förvaltningen av investeringar får inte ges till förvaringsinstitutet eller något annat företag vars intressen kan komma i konflikt med för valtningsbolagets eller andelsägarnas intressen. f)Det ska ha vidtagits åtgärder för att se till att de personer som leder verksamheten i förvaltningsbolaget ständigt och effek tivt kan övervaka verksamheten i det företag som har fått uppdraget. g)Uppdraget får inte hindra de personer som leder verksamhe ten i förvaltningsbolaget att när som helst ge det företag till vilket funktioner delegerats ytterligare anvisningar eller att återkalla uppdraget med omedelbar verkan om detta ligger i investerarnas intresse. h)Det företag till vilket funktioner delegeras ska ha tillräcklig sakkunskap och kompetens med hänsyn till de delegerade funktionernas art. i)De funktioner som förvaltningsbolaget får delegera i enlig het med denna artikel ska anges i fondföretagets prospekt. Förvaltningsbolagets eller förvaringsinstitutets ansvar får inte påverkas av att förvaltningsbolaget delegerat funktioner till tredje part. Förvaltningsbolaget får inte delegera sina funktioner i så stor utsträckning att det blir ett brevlådeföretag. Varje medlemsstat ska utforma uppföranderegler, som de förvaltningsbolag som har auktoriserats i den medlemsstaten ska iaktta. Sådana regler ska omfatta åtminstone de principer som anges i denna punkt. Dessa principer ska säkerställa att förvaltningsbolaget a)bedriver sin verksamhet på ett hederligt och rättvist sätt med beaktande av de förvaltade fondföretagens bästa intresse och marknadens integritet, b)handlar med vederbörlig skicklighet, omsorg och försiktig het med beaktande av de förvaltade fondföretagens bästa intresse och marknadens integritet, c)har och effektivt utnyttjar de resurser och förfaranden som är nödvändiga för att den egna verksamheten ska fungera väl, d)försöker undvika intressekonflikter och, när sådana är ound vikliga, ser till att de fondföretag som bolaget förvaltar får en rättvis behandling, och e)iakttar alla regler för verksamhetens bedrivande för att kunna främja investerarnas bästa intresse och marknadens integritet. Utan att det påverkar tillämpningen av artikel 116 ska kom missionen anta genomförandeåtgärder för att se till att förvaltningsbolag fullgör de skyldigheter som avses i punkt 1, särskilt a)upprätta lämpliga kriterier för att handla ärligt och rättvist och med vederbörlig skicklighet, omsorg och försiktighet med beaktande av fondföretagens bästa intresse, b)specificera nödvändiga principer för att säkerställa att förvalt ningsbolagen effektivt utnyttjar de resurser och förfaranden som är nödvändiga för att den egna verksamheten ska fun gera väl, L 302/50 Europeiska unionens officiella tidning c)fastställa de åtgärder som förvaltningsbolag rimligen kan för väntas vidta för att identifiera, förhindra, hantera eller avslöja intressekonflikter samt upprätta lämpliga kriterier för att fast ställa vilka typer av intressekonflikter som kan skada fond företagens intressen. Dessa åtgärder, som avser att ändra icke väsentliga delar av detta direktiv genom att komplettera det, ska antas i enlighet med det föreskrivande förfarande med kontroll som avses i artikel 112.2. Förvaltningsbolag eller i tillämpliga fall investeringsbolag ska vidta åtgärder i enlighet med artikel 92 och inrätta lämpliga för faranden och arrangemang för att se till att de på ett korrekt sätt hanterar klagomål från investerare och att det inte finns några inskränkningar för investerare att utöva sina rättigheter i den hän delse förvaltningsbolaget är auktoriserat i en annan medlemsstat än fondföretagets hemmedlemsstat. Dessa åtgärder ska göra det möjligt för investerare att lämna in klagomål på det officiella språ ket eller ett av de officiella språken i deras medlemsstat. Förvaltningsbolag ska också inrätta lämpliga förfaranden och arrangemang för att tillhandahålla information på begäran av all mänheten eller de behöriga myndigheterna i fondföretagets hemmedlemsstat. Rätt till etablering och frihet att tillhandahålla tjänster Medlemsstaterna ska se till att ett förvaltningsbolag, som auktoriserats av sin hemmedlemsstat, inom deras territorium får bedriva den verksamhet det auktoriserats för, antingen genom etablering av en filial eller enligt friheten att tillhandahålla tjänster. Om ett sådant auktoriserat förvaltningsbolag, utan att etablera en filial, avser att endast marknadsföra andelar i det fondföretag som det förvaltar enligt bilaga II i en annan medlemsstat än fondföre tagets hemmedlemsstat, och utan att det har för avsikt att bedriva annan verksamhet eller tillhandahålla andra tjänster, ska sådan marknadsföring endast vara underställd kraven i kapitel XI. 2.Medlemsstaterna får inte som villkor för etableringen av en filial eller tillhandahållandet av tjänster kräva auktorisation, kapi taltillskott eller andra åtgärder med motsvarande verkan. 3.Ett fondföretag ska, i enlighet med villkoren i denna artikel, ha rätt att utse eller låta sig förvaltas av ett förvaltningsbolag som är auktoriserat i en annan medlemsstat än fondföretagets hem medlemsstat i enlighet med tillämpliga bestämmelser i detta direk tiv, under förutsättning att ett sådant förvaltningsbolag följer bestämmelserna i: a)Artikel 17 eller 18. b)Artiklarna 19 och 20.