sou · GYB378d3 · 2011-01-01 00:00:00 — De behöriga myndighe terna i förvaltningsbolagets värdmedlemsstat kan särskilt ålägga ett förvaltningsbolag att tillhandahålla information om transaktioner avseende investeringar i det fondföretag som auktoriserats i den medlemsstaten, inbegripet uppgif ter i räkenskaper och handlingar för dessa transaktioner och fondkonton. För att kunna vidta åtgärder på grund av överträdelser av regler som de ansvarar för, bör de behö riga myndigheterna i förvaltningsbolagets värdmedlems stat kunna räkna med att de behöriga myndigheterna i förvaltningsbolagets hemmedlemsstat samarbetar, och de bör vid behov kunna vidta åtgärder direkt mot förvaltningsbolaget. (22)Det bör vara möjligt för fondföretagets hemmedlemsstat att föreskriva regler för innehållet i fondföretagets andels ägarregister. Hur detta register organiseras och var det pla ceras bör dock förbli en del av förvaltningsbolagets organisatoriska arrangemang. (23)Fondföretagets hemmedlemsstat måste ges alla nödvändiga resurser för att vidta åtgärder på grund av överträdelser av fondföretagets bestämmelser. I detta syfte bör de behöriga myndigheterna i fondföretagets hemmedlemsstat kunna vidta preventiva åtgärder och sanktioner gentemot förvalt ningsbolaget. Som en sista utväg bör de behöriga myndig heterna i fondföretagets hemmedlemsstat ha möjlighet att kräva att förvaltningsbolagets förvaltning av fondföretaget upphör. Medlemsstaterna bör i dessa fall se till att införa de bestämmelser som behövs för att korrekt kunna förvalta eller avveckla fondföretaget. (24)För att undvika tillsynsarbitrage och för att främja förtro endet för att den tillsyn som hemmedlemsstatens behöriga myndigheter utövar är effektiv, bör auktorisation inte beviljas när ett fondföretag är förhindrat att marknadsföra sina fondandelar i sin hemmedlemsstat. Fondföretag bör ha rätt att l välja fritt i vilken eller vilka medlemsstater dess fondandelar ska marknadsföras i enlighet med detta direktiv. (25)För att skydda aktieägarnas intressen och säkerställa lika vill kor på marknaden för harmoniserade företag för kollektiva investeringar krävs ett startkapital för investeringsbolag. Investeringsbolag som har utsett ett förvaltningsbolag täcks emellertid av förvaltningsbolagets ytterligare kapitalbas. Europeiska unionens officiella tidning L 302/35 (26)När tillämpliga uppföranderegler och regler om delegering är tillämpliga och när ett förvaltningsbolag, enligt lagen i dess hemmedlemsstat, har tillåtelse att till tredje part dele gera funktioner bör auktoriserade investeringsbolag följa dessa regler i tillämpliga delar, antingen direkt när de inte har utsett ett förvaltningsbolag som är auktoriserat i enlig het med detta direktiv, eller indirekt när de har utsett ett sådant förvaltningsbolag. (27)Trots att det finns behov av konsolidering mellan fondfö retag finns det många juridiska och administrativa hinder i gemenskapen för fusioner mellan sådana företag. För att förbättra den inre marknadens funktion är det därför nöd vändigt att fastställa gemenskapsbestämmelser som under lättar fusioner mellan fondföretag (och deras delfonder). Även om vissa medlemsstater endast auktoriserar kon traktsrättsliga fonder bör gränsöverskridande fusioner mellan alla slag av fondföretag (kontraktsrättsliga, associa tionsrättsliga och unit trusts) tillåtas och erkännas i samt liga medlemsstater, utan att det krävs att medlemsstaterna inför nya rättsliga former av fondföretag i sin nationella lagstiftning. (28)Detta direktiv omfattar de fusionstekniker som är vanligast i medlemsstaterna. Medlemsstaterna åläggs inte enligt direktivet att införa alla tre tekniker i sin nationella lagstift ning, men alla medlemsstater bör erkänna överföringar av tillgångar till följd av dessa fusionstekniker. Detta direktiv hindrar inte fondföretagen från att använda andra tekniker enbart nationellt, i situationer då inget av de fondföretag som berörs av fusionen har anmält marknadsföring av sina andelar över gränserna. Dessa fusioner kommer fortfa rande att omfattas av de relevanta bestämmelserna i natio nell lagstiftning. Nationella bestämmelser om beslutsförhet bör varken göra åtskillnad mellan nationella och gränsö verskridande fusioner eller vara striktare än de bestämmel ser som rör fusioner av andra företag. (29)För att skydda investerarnas intressen bör medlemsstaterna kräva att föreslagna nationella och gränsöverskridande fusioner mellan fondföretag omfattas av auktorisation som meddelas av deras behöriga myndigheter. Vid gränsöver skridande fusioner bör de behöriga myndigheterna för det överlåtande fondföretaget auktorisera fusionen för att ge tillfredsställande skydd åt de andelsägare som faktiskt byter fondföretag. Om mer än ett överlåtande fondföretag berörs av fusionen och dessa företag har sitt säte i olika medlems stater, bör det krävas auktorisation av de behöriga myndig heterna för varje överlåtande fondföretag, och dessa myndigheter bör ha ett nära samarbete, som även omfat tar lämpligt informationsutbyte. Eftersom även andelsä garna i det övertagande fondföretaget behöver ett tillfredsställande skydd för sina intressen bör dessa beaktas av de behöriga myndigheterna i det övertagande fondföre tagets hemmedlemsstat. (30)Andelsägare i både det överlåtande och det övertagande fondföretaget bör dessutom ha möjlighet att begära åter köp eller inlösen av sina andelar eller, då det är möjligt, att omvandla dem till andelar i ett annat fondföretag som har liknande placeringsinriktning och som förvaltas av samma förvaltningsbolag eller något annat bolag som har anknyt ning till detta. Denna rätt bör inte vara förknippad med några extra kostnader, förutom avgifter som endast respek tive fondföretag kan ta ut för att täcka avvecklingskostna der i alla situationer, enligt vad som följer av prospektet för det överlåtande och det övertagande fondföretaget. (31)Tredjepartskontroll av fusioner bör också säkerställas. För varingsinstituten för vart och ett av de fondföretag som berörs av fusionen bör kontrollera att den gemensamma planen för fusionen överensstämmer med de relevanta bestämmelserna i detta direktiv och med fondföretagets fondbestämmelser. Antingen ett förvaringsinstitut eller en oberoende revisor bör upprätta en rapport för alla fondfö retag som berörs av fusionen med validering av metoderna för värdering av tillgångar och skulder i dessa företag och beräkning av utbytesförhållandet som anges i den gemen samma planen för fusionen samt det faktiska utbytesför hållandet och eventuell kontant utbetalning per andel. För att begränsa kostnaderna för gränsöverskridande fusioner bör det vara möjligt att upprätta en enda revisionsberät telse för alla berörda fondföretag, och den lagstadgade revi sorn för det överlåtande eller det övertagande fondföretaget bör ges denna befogenhet. Av hänsyn till skyddet för inves terare bör andelsägare ha möjlighet att på begäran erhålla en kopia av revisionsberättelsen kostnadsfritt. (32)Det är särskilt viktigt att andelsägarna ges tillfredsställande information om den föreslagna fusionen och att deras rät tigheter är tillräckligt skyddade. Även om det framför allt är andelsägarnas intresse i det överlåtande fondföretaget som berörs av fusionen, bör även andelsägarnas intresse i det övertagande fondföretaget ges skydd. (33)Bestämmelserna om fusioner i detta direktiv ska inte påverka tillämpningen av lagstiftningen om kontroll av företagskoncentrationer, särskilt rådets förordning (EG) nr 139/2004 av om kontroll av före tagskoncentrationer (EG:s koncentrationsförordning) (1). (34)Den fria marknadsföringen av andelar som utgivits av fondföretag som fått tillstånd att placera av sina tillgångar i överlåtbara värdepapper utfärdade av samma emittent (stat, lokal myndighet, etc.) bör varken direkt eller indirekt åstadkomma störningar i kapitalmark nadens funktion eller medlemsstaternas finansiering. (1) EUT L 24, 29.1.2004, s. 1. L 302/36 Europeiska unionens officiella tidning (35)Den i detta direktiv angivna definitionen av överlåtbara värdepapper gäller endast för tillämpningen av detta direk tiv och påverkar inte de olika definitioner som används i nationell lagstiftning i andra sammanhang, exempelvis när det gäller beskattning. Denna definition omfattar följaktli gen inte aktier och andra värdepapper som motsvarar aktier och som emitteras av sådana organ som institut och industri- och utvecklingsfonder, där äganderät ten i praktiken inte kan överföras på annat sätt än att emittenten återköper dem. (36)Penningmarknadsinstrument omfattar de överlåtbara instrument som normalt omsätts på penningmarknaden snarare än på reglerade marknader, till exempel statsskuld växlar, kommunala skuldväxlar, bankcertifikat, företags certifikat, omsättningsbara medelfristiga skuldväxlar och bankaccepter. (37)Begreppet reglerad marknad i detta direktiv har samma innebörd som det i direktiv /39/EG. (38)Fondföretag bör tillåtas att placera sina tillgångar i andelar i andra fondföretag och andra företag för kollektiva inves teringar av den öppna typen som också placerar i sådana likvida, finansiella tillgångar som avses i detta direktiv och som tillämpar principen om riskspridning. Det är nödvän digt att fondföretag och andra företag för kollektiva inves teringar som fondföretag placerar i är föremål för effektiv tillsyn. (39)Utvecklingen av möjligheterna för ett fondföretag att pla cera i fondföretag och i andra företag för kollektiva inves teringar bör underlättas. Det är därför viktigt att se till att en sådan investeringsverksamhet inte minskar skyddet för investerarna. På grund av fondföretagens ökade möjlighe ter att placera i andelar i andra fondföretag och företag för kollektiva investeringar är det nödvändigt att fastställa vissa regler om kvantitativa begränsningar, tillhandahål lande av information och förhindrande av uppkomsten av s.k. kaskadfenomen. (40)För att beakta marknadsutvecklingen och mot bakgrund av genomförandet av den ekonomiska och monetära unionen bör fondföretag tillåtas att placera i banktillgodohavanden. För att säkerställa tillräcklig likviditet för sådana place ringar bör de vara återbetalningsbara vid anfordran eller vara förenade med uttagsrätt. Om tillgodohavandena finns i ett kreditinstitut med säte i ett tredjeland, bör detta insti tut omfattas av tillsynsregler likvärdiga med dem som finns i gemenskapslagstiftning. (41)Utöver det fall då ett fondföretag placerar i banktillgodo havanden i enlighet med sina fondbestämmelser eller sin bolagsordning bör det vara möjligt att ge alla fondföretag tillåtelse att inneha kompletterande likvida tillgångar, exempelvis avistakonton. Innehav av sådana komplette rande likvida tillgångar kan bland annat vara motiverat för att täcka löpande eller särskilda betalningar, vid försälj ningar som krävs för återinvestering i över låtbara värdepapper, penningmarknadsinstrument eller andra finansiella tillgångar som avses i detta direktiv, eller för den tid under vilken det är absolut nödvändigt att upp skjuta placeringar i överlåtbara värdepapper, penning marknadsinstrument eller andra finansiella tillgångar på grund av ogynnsamma marknadsvillkor. (42)Av aktsamhetsskäl är det nödvändigt att fondföretag, när det gäller placeringar som utsätter dem för en motparts risk, undviker alltför stor koncentration till samma organ eller till organ som tillhör samma grupp. (43)Fondföretag bör uttryckligen tillåtas att placera i finansiella derivatinstrument, såväl inom ramen för sin allmänna pla ceringsinriktning som i syfte att säkra tillgångar för att uppnå ett finansiellt mål eller den riskprofil som angetts i prospektet. För att säkerställa att investerarna skyddas är det nödvändigt att begränsa den maximala riskexpone ringen i förhållande till finansiella derivatinstrument så att den inte överskrider det totala fondandelsvärdet av fond företagets portfölj. För att säkerställa ständig medvetenhet om riskerna och åtagandena vid derivattransaktioner och kontrollera att placeringsbegränsningarna iakttas, bör dessa risker och åtaganden fortlöpande mätas och överva kas. Slutligen, för att skapa ett skydd för investerarna genom tillhandahållande av information, bör fondföreta gen beskriva sina strategier, tekniker och placeringsbe gränsningar för derivattransaktioner. (44)Åtgärder för att hantera potentiellt divergerande intressen för produkter där kreditrisken överförs via värdepapperi sering, i enlighet med vad som förutses med avseende på och rådets direktiv /48/EG av om rätten att starta och driva verksam het i kreditinstitut (1) och och rådets direktiv /49/EG av om kapitalkrav för värdepappersföretag och kreditinstitut (2), måste vara konsekventa och samstämmiga i all relevant lagstiftning rörande finanssektorn. Kommissionen kommer att lägga fram lämpliga lagstiftningsförslag, inbegripet avseende detta direktiv, för att säkerställa sådan konsekvens och samstämmighet, och detta efter att i vederbörlig ordning beaktat konsekvenserna av de förslagen. (45)För OTC-derivat bör det fastställas krav avseende godtag bara motparter och instrument, likviditet och fortlöpande värdering av positionen. Syftet med sådana krav är att säkerställa ett tillräckligt skydd för investerarna, liknande det som de erhåller vid förvärv av derivat som handlas på reglerade marknader. (46)Derivattransaktioner bör aldrig användas för att kringgå principerna och reglerna i detta direktiv. För OTC-derivat bör ytterligare regler för riskspridningen tillämpas vid exponering mot en enda motpart eller grupp av motparter. (1) EUT L 177, 30.6.2006, s. 1. (2) EUT L 177, 30.6.2006, s. 201. Europeiska unionens officiella tidning L 302/37 (47)Vissa portföljförvaltningsmetoder för företag för kollektiva investeringar som främst placerar i aktier eller skuldförbin delser bygger på efterbildning av aktieindex eller index för skuldförbindelser. Fondföretag bör tillåtas att efterbilda väl kända och erkända aktieindex eller index för skuldförbin delser. Det kan därför vara nödvändigt att införa flexiblare riskspridningsregler för sådana fondföretag som placerar i aktier eller skuldförbindelser för detta ändamål. (48)Företag för kollektiva investeringar som omfattas av detta direktiv bör inte användas för andra ändamål än kollektiva investeringar av kapital från allmänheten, i enlighet med bestämmelserna i detta direktiv. I de fall som fastställs i detta direktiv bör det vara möjligt för fondföretag att ha dotterföretag endast när detta är nödvändigt för att utföra viss, i direktivet angiven verksamhet för fondföretagets räk ning. Det är nödvändigt att säkerställa en effektiv tillsyn över fondföretag. Fondföretag bör därför tillåtas att etab lera dotterföretag i tredjeland endast i de fall och på de vill kor som anges i detta direktiv. Den allmänna skyldigheten att uteslutande agera för att tillgodose andelsägarnas intres sen och framför allt målet att förbättra kostnadseffektivi teten kan under inga omständigheter rättfärdiga åtgärder från fondföretagets sida som skulle kunna hindra de behö riga myndigheterna från att utöva en effektiv tillsyn. (49)Den ursprungliga versionen av direktiv /611/EEG inne höll ett undantag från begränsningen i fråga om den pro centandel av sina tillgångar som ett fondföretag får placera i överlåtbara värdepapper som är utfärdade av samma, vil ket var tillämpligt på obligationer som var emitterade eller garanterade av en medlemsstat. Detta undantag gav fond företag rätt att placera av sina tillgångar i sådana obligationer. Det finns skäl för ett liknande men mer begränsat undantag, såvitt gäller obligationer inom den privata sektorn, vilka även om de saknar statlig garanti ändå erbjuder investerare särskilda garantier inom ramen för de särskilda regler som gäller för dessa. Det är därför nödvändigt att utvidga undantaget till att omfatta samtliga obligationer inom den privata sektorn som uppfyller gemensamt fastställda kriterier, varvid det bör överlåtas åt medlemsstaterna att fastställa en lista över de obligationer för vilka de avser att, där så är lämpligt, medge undantag. (50)Flera medlemsstater har antagit bestämmelser som tillåter icke-samordnade företag för kollektiva investeringar att placera sina tillgångar i en så kallad masterfond. För att fondföretag ska kunna utnyttja dessa bestämmelser är det nödvändigt att undanta så kallade feederfondföretag som önskar placera sina tillgångar i masterfondföretag från för budet mot att placera , eller i vissa fall , av sina tillgångar i ett företag för kollektiva investeringar. Ett sådant undantag är motiverat, eftersom feederfondfö retaget placerar alla, eller nästan alla, sina tillgångar i en diversifierad portfölj i masterfondföretaget som i sin tur omfattas av diversifieringsreglerna för fondföretag. (51)För att möjliggöra en effektivt fungerande inre marknad och säkerställa samma nivå på skyddet av investerarna inom hela gemenskapen bör /feederstrukturer tillå tas såväl när master- och feederfondföretaget är etablerat i samma medlemsstat som när de är etablerade i olika med lemsstater. För att investerarna ska kunna få bättre förstå else av /feederstrukturerna och myndigheterna lättare ska kunna utöva tillsyn över sådana strukturer, sär skilt vid gränsöverskridande situationer, bör inget feeder fondföretag få placera i mer än ett masterfondföretag. I syfte att säkerställa samma nivå på skyddet av investerarna inom hela gemenskapen bör masterfondföretaget självt vara ett auktoriserat fondföretag. I syfte att undvika onö diga administrativa bördor bör bestämmelser om anmälan av gränsöverskridande marknadsföring inte tillämpas om ett masterfondföretag inte anskaffar kapital från allmänhe ten i en annan medlemsstat än den där det är etablerat, utan bara har ett eller flera feederfondföretag i den andra medlemsstaten. (52)Med hänsyn till skyddet av dem som placerar i feederfond företaget bör det krävas förhandsgodkännande från de behöriga myndigheterna i feederfondföretagets hemmedlemsstat för feederfondföretagets placeringar i masterfondföretaget. Bara den första investeringen i mas terfondföretaget genom vilken feederfondföretaget över skrider den gräns som gäller för placeringar i ett annat fondföretag bör kräva ett godkännande. För att effektivi sera verksamheten på den inre marknaden och säkerställa samma nivå på investerarskyddet inom hela gemenskapen bör de villkor som måste uppfyllas och de handlingar och den information som måste tillhandahållas för att god känna feederfondföretagets placeringar i masterfondföre taget vara uttömmande. (53)För att feederfondföretaget ska kunna handla i sina andel sägares bästa intresse, bland annat genom att ge det en ställning som ger den rätt att erhålla alla uppgifter och handlingar från masterfondföretaget som är nödvändiga för att det ska kunna uppfylla sina skyldigheter, bör det krävas att feeder- och masterfondföretagen ska ingå ett rättsligt bindande avtal. Om både feeder- och masterfond företaget förvaltas av samma förvaltningsbolag, bör det dock räcka med att förvaltningsbolaget fastställer interna uppföranderegler. Ett avtal om informationsutbyte mellan feeder- och masterfondföretagens förvaringsinstitut eller revisorer bör säkerställa att feederfondföretagets förva ringsinstitut eller revisor ges tillgång till alla uppgifter och handlingar som är nödvändiga för att de ska kunna full göra sina uppgifter. Genom detta direktiv bör det säkerstäl las att förvaringsinstituten eller revisorerna, när de uppfyller dessa krav, inte bryter mot någon av de begräns ningar som avser utlämnande av information eller skydd av uppgifter. L 302/38 Europeiska unionens officiella tidning (54)För att investerarna i feederfondföretaget ska ges en hög grad av skydd för sina intressen bör prospektet, basfakta för investerare och all marknadsföringskommunikation anpassas till /feederstrukturernas särskilda karaktär. Feederfondföretagets placeringar i masterfondföretaget bör inte påverka dess förmåga att självt återköpa eller inlösa andelar på begäran av dess andelsägare och inte heller dess förmåga att agera i andelsägarnas bästa intresse. (55)Andelsägarna bör genom detta direktiv skyddas från att bli debiterade omotiverade extrakostnader genom att fondföretaget förbjuds att debitera feederfondföretaget avgifter vid teckning och inlösen. Masterfondföretaget bör dock få ta ut avgifter vid teckning eller inlösen från andra investerare i masterfondföretaget. (56)Omvandlingsreglerna bör göra det möjligt för ett befint ligt fondföretag att omvandlas till ett feederfondföretag. bör de ge tillräckligt skydd åt andelsägarna. Efter som en sådan omvandling innebär en genomgripande för ändring av placeringsinriktningen bör det krävas att ett företag som omvandlas till feederfondföretag ger sina andelsägare tillräckligt beslutsunderlag så att de kan avgöra om de ska behålla sin investering eller inte. De behöriga myndigheterna bör inte kräva att feederfondföretagen till handahåller mer eller annan information än den som spe cificeras i det här direktivet. (57)Om de behöriga myndigheterna i masterfondföretagets hemmedlemsstat skulle få information om en oegentlighet beträffande masterfondföretaget eller upptäcker att fondföretaget inte uppfyller bestämmelserna i detta direk tiv kan de vid behov besluta att vidta lämpliga åtgärder för att se till att andelsägarna i masterfondföretaget får denna information. (58)Medlemsstaterna bör göra klar åtskillnad mellan mark nadsföringskommunikation och den obligatoriska infor mation till investerarna som föreskrivs genom detta direktiv. Den obligatoriska informationen omfattar basfakta för investerare, prospekt och års- och halvårsrapporter. (59)Basfakta för investerare bör kostnadsfritt och före tecknandet av andelar i fondföretaget tillhandahållas som en specifik handling till investerarna för att underlätta för dem att fatta väl underbyggda investeringsbeslut. Sådana basfakta bör endast omfatta de uppgifter som är väsentliga för att fatta sådana beslut. Innehållet i dem bör till fullo harmoniseras för att ge tillfredsställande skydd av investe rarna och skapa jämförbarhet. Basfakta för investerare bör ges i kortfattad form. En enda handling av begränsad omfattning där informationen presenteras i en särskild ordningsföljd är det lämpligaste sättet att skapa den klar het och enkelhet i presentationen som icke-professionella investerare behöver och bör ge möjlighet till relevanta jäm förelser, särskilt av kostnader och riskprofiler som är rele vanta för investeringsbeslutet. (60)De behöriga myndigheterna i varje medlemsstat kan, på en därför avsedd del av sin webbplats, ge allmänheten tillgång till basfakta rörande alla fondföretag som auktoriserats i medlemsstaten. (61)Basfakta bör tas fram för alla fondföretag. Förvaltningsbo lag, eller i tillämpliga fall investeringsbolag, bör tillhanda hålla basfakta till de parter som berörs i enlighet med den distributionsmetod som används (försäljning direkt eller via mellanhänder). Mellanhänder bör tillhandahålla bas fakta till kunder och potentiella kunder. (62)Fondföretag bör kunna marknadsföra sina andelar i andra medlemsstater under förutsättning att de omfattas av ett anmälningsförfarande som bygger på förbättrad kommu nikation mellan medlemsstaternas behöriga myndigheter. Efter det att fullständiga anmälningshandlingar har över lämnats av de behöriga myndigheterna i ett fondföretags hemmedlemsstat, bör det inte vara möjligt för fondföreta gets värdmedlemsstat att motsätta sig att företaget ges till träde till marknaden i värdmedlemsstaten eller ifrågasätta hemmedlemsstatens auktorisation. (63)Fondföretagen bör kunna marknadsföra sina andelar under förutsättning av att de vidtar nödvändiga åtgärder för att se till att det finns möjligheter att göra utbetalningar till andelsägare, att återköpa eller inlösa andelar och att till gängliggöra den information som fondföretagen är skyl diga att tillhandahålla.