sou · GZB368 · 2011-10-21 00:00:00 — a)detta företag och ett eller flera andra företag med vilka det först- nämnda företaget inte har något sådant samband som avses i artikel 1.1 eller artikel 1.2, står under enhetlig ledning på grund av avtal med det förstnämnda företaget eller på grund av bestämmelser i företagets statuter, eller b)förvaltnings-, lednings- eller tillsynsorganen i detta företag och ett eller flera andra företag med vilka det förstnämnda företaget inte har något sådant samband som avses i artikel 1.1 eller artikel 1.2, till större delen består av samma personer vilka har fullgjort sitt uppdrag under räkenskapsåret och fram till dess att den sammanställda redovisningen upprättas. Hänvisningen har i 9 kap 1 § FRL sammanfattats i uttrycket gemensam eller i huvudsak gemensam ledning. I avsnitt 12, Krav på företagsstyrning, konstaterar utredningen att begreppet för- valtnings-, lednings- eller tillsynsorgan anses motsvara styrelsen i svenska bolag. Detta skulle kunna tolkas som att det nuvarande begreppet ledning i uttrycket gemensam eller i huvudsak gemensam ledning avseende försäkringsgrupper bör bytas ut mot begreppet styrelse. Men mot bakgrund av lydelsen i artikel 12.1 a) i Sjunde bolagsdirektivet anser utredningen att det uttryck som använts fortfarande på ett lämpligt sätt sammanfattar innebörden av hänvisningen. Förenklingen avses inte medföra någon materiell ändring av artikel 212.1a) i Solvens II-direktivet. När det gäller definitionen av försäkringsholdingföretag/bolag kan konstateras att ordvalet är lite speciellt. I Solvens II-direktivet definieras försäkringsholdingbolag i artikel 212.1 f) och försäk- ringsholdingföretag med blandad verksamhet i artikel ). Direktivets begrepp försäkringsholdingbolag motsvarar det nuva- rande begreppet försäkringsholdingföretag i 1 kap. 12 § 3 FRL. När genomförde konglomeratsdirektivet ändrades definitionen av försäkringsholdingföretag i 1 kap 9e § i försäkringsrörelselagen (1982:713). Där framgår bl.a. att ett försäkringsholdingföretag är ett moderföretag som inte är ett försäkringsföretag eller blandat finansiellt holdingföretag enligt lagen om finansiella konglomerat (2006:531) och vars huvudsakliga verksamhet är att förvärva och förvalta andelar i dotterföretag som uteslutande eller huvudsakligen är försäkringsföretag. Definitionen flyttades i sin helhet över till 1 kap 12 § när FRL trädde i kraft . Begreppet försäk- ringsföretag är mer omfattande än begreppet försäkringsbolag då även t.ex. försäkringsföreningar omfattas. Det vidare begreppet infördes därför i svensk lag för att inte begränsa omfattningen. Försäkringsgrupper tillämpning och kapitalkrav I den engelska lydelsen av Solvens II-direktivet anges att det är insurance holding company som definieras i artikel 212.1 f) och mixed-activity insurance holding company definieras i ). Utredningen bedömer mot bakgrund av att det av definitionen av försäkringsholdingbolag framgår att det är ett moderföretag, mot bakgrund av den nuvarande lydelsen av 1 kap 12 § FRL samt hur uttrycken används i den engelska lydelsen av direktivet att det inte är avsikten att i Solvens II-direktivet snäva in begreppet till att bara omfatta bolag. Utredningen kan konstatera att det teoretiskt är möjligt att ange att definitionen försäkringsholdingbolag även omfattar företag, men det skulle avvika på ett olyckligt sätt jämfört med hur begreppen företag och bolag används i annan lagstiftning. Utredningen bedömer därför att den nuvarande definitionen av försäkringsholdingföretag ska finnas kvar och att på de ställen där begreppet försäkringsholdingbolag används i den svenska översätt- ningen av direktivet ska i stället begreppet försäkringsholdingföre- tag användas. 15.1.5Definition av försäkringsgrupp samt tillämpliga bestämmelser Utredningens förslag: En försäkringsgrupp enligt denna lag består av 1.försäkringsföretag, dess dotterföretag och företag de har ägarintresse i som är försäkringsgivare eller försäkringsgivare i land utanför EES, 2.försäkringsföretag och dess moderföretag, när moderföreta- get är ett försäkringsholdingföretag med huvudkontor inom EES, 3.försäkringsföretag och dess moderföretag, när moderföreta- get är ett försäkringsholdingföretag med huvudkontor utanför EES eller en försäkringsgivare utanför EES, eller 4.försäkringsföretag och dess moderföretag, när moderföreta- get är ett försäkringsholdingföretag med blandad verksamhet. Försäkringsgrupper tillämpning och kapitalkrav Skäl för utredningens förslag: Av artikel 213.1 i Solvens II-direk- tivet framgår att medlemsstaterna ska föreskriva att tillsyn ska utövas över företag som ingår i en grupp. Det framgår också att bestämmelserna om tillsyn på s.k. solo-nivå, dvs. som enskilt bolag, fortsatt ska tillämpas. Bestämmelsen är utformad som en utökad tillsyn över grupper och påverkar inte solo-tillsynen. Utgångspunkten är att det finns fyra typer av konstellationer som kan göra att det föreligger en försäkringsgrupp. Dessa grupper ska tillämpa vissa särskilt angivna bestämmelser i kapitlet om för- säkringsgrupper. Av artikel 213.2 i Solvens II-direktivet framgår vilka företag som ingår i respektive försäkringsgrupp vid tillämp- ning av grupptillsynsreglerna. Det är viktigt att dessa beskrivningar av de olika typerna av försäkringsgrupper tydligt framgår av lag- texten. Utredningen har utformat sitt förslag i enlighet med direk- tivet. För de olika grupperna gäller delvis olika bestämmelser. Vilka bestämmelser som gäller för respektive grupp framgår under respektive punkt i artikel 213.2 a)-d)i Solvens II-direktivet. Utred- ningen föreslår att det av lagtexten tydligt framgår vilka bestäm- melser respektive grupp ska följa. Försäkringsgrupper enligt 1 och 2 ska tillämpa samtliga bestämmelser om försäkringsgrupper, grupper enligt 3 ska tillämpa bestämmelserna i föreskrifter som meddelas med stöd av bemyndi- gande avseende företag utanför EES och grupper enligt 4 ska till- lämpa bestämmelsen om tillsyn över transaktioner inom grupper där moderföretaget är ett försäkringsholdingföretag med blandad verksamhet. I direktivet används begreppen tredjeland och inom gemen- skapen. Utredningen har valt att i stället använda sig av begreppen inom och utom EES, vilket är brukligt i svensk lagstiftning. Utredningen föreslår att begreppet försäkringsföretag ersätts med försäkringsgivare i punkt 1 och 3. Anledningen till det är att begreppet försäkringsföretag omfattar försäkringsaktieföretag, ömsesidiga försäkringsföretag och försäkringsföreningar. Begrep- pet försäkringsgivare är ett vidare begrepp som introducerades i FRL och som även omfattar utländska försäkringsföretag9, se vi- dare avsnitt 15.1.8. 9 /10:246 om Nya försäkringsrörelseregler s. 463. Försäkringsgrupper tillämpning och kapitalkrav 15.1.6Övriga företag i en försäkringsgrupp Utredningens förslag: I en grupp ingår utöver företag enligt 1 § även 1.ett företag med ägarintresse, dess dotterföretag och de företag dessa företag har ägarintresse i samt företag som är knutna till varandra genom gemensam eller i huvudsak gemensam ledning, och 2.företag som genom avtal eller på annat sätt har starka och var- aktiga finansiella kopplingar, under förutsättning att ett av dessa företag genom centraliserad samordning utövar ett dominerande inflytande över besluten i de andra företagen som ingår i grup- pen och ingående och avbrytande av sådana förbindelser kräver förhandsgodkännande av grupptillsynsmyndigheten. Vid tillämpning av punkt 2 ska det företag som utövar centrali- serad samordning betraktas som moderföretag och de andra fö- retagen ska betraktas som dotterföretag. Skäl för utredningens förslag: Den samlade definitionen av de företag som ingår i en försäkringsgrupp bör utgå från Solvens II- direktivets definition i artikel 212.1 c) om vad som avses med grupp. I denna artikel finns begrepp med särskild betydelse, t.ex. företag med ägarintresse, moderföretag och dotterföretag. I artikel 13.15 och 13.16 i Solvens II-direktivet definieras moderfö- retag och dotterföretag och utredningens förslag framgår av kapitel 19. I artikel 212.1 c) i Solvens II-direktivet definieras grupp som en företagsgrupp som består av ett företag med ägarintresse, dess dotterföretag och de enheter i vilka företaget med ägarintresse eller dess dotterföretag har innehav samt företag som är knutna till var- andra genom ett sådant förhållande som avses i artikel 12.1 i Sjunde bolagsdirektivet, eller som baseras på ingående, genom avtal eller på annat sätt, av starka och varaktiga finansiella kopplingar mellan dessa företag. Gruppen kan innehålla ömsesidiga associationer eller liknande företag, under förutsättning att ett av företagen genom centraliserad samordning utövar ett dominerande inflytande över besluten, inklusive finansiella beslut, i de andra företagen som ingår Försäkringsgrupper tillämpning och kapitalkrav i gruppen och ingående och avbrytande av sådana förbindelser, enligt vad som avses i reglerna om grupper, kräver ett förhands- godkännande av grupptillsynsmyndigheten. De företag som utövar en centraliserad samordning ska betraktas som moderföretag och de andra företagen ska betraktas som dotterföretag. I den svenska versionen av artikeln anges dotterföretag har innehav, i den engelska texten anges hold a participation..:. För ökad enhetlighet vid genomförande av EU-direktiv på det finansiella området har utredningen valt att använda ordet ägarintresse. Tillämparen av bestämmelserna om försäkringsgrupper måste beakta de övriga företag som ingår i gruppen. Av den utökade definitionen framgår vilka företag som också ingår i grup- pen. Den utökade gruppen medför att ett företag kan anses ingå i flera grupper. Dessutom har begreppet grupp i detta sammanhang en vidare betydelse än i andra juridiska sammanhang. Ett företag som t.ex. i skattesammanhang inte anses ha samröre med ett annat företag kan anses ingå i samma grupp, vilket också framgår av defi- nitionen av grupp. Definitionen av en grupp medför en utvidgning av antalet före- tag som ingår i gruppen jämfört med den nuvarande gruppdefini- tionen i FRL eftersom även förekomsten av starka och varaktiga finansiella kopplingar mellan företag kommer att medföra att före- tagen ska anses ingå i samma grupp. Företagsgrupper som baseras på avtal eller annat och som bygger på starka och varaktiga finansi- ella kopplingar kan t.ex. innehålla ömsesidiga associationer. Utred- ningen har stannat vid att inte ta in någon hänvisning till ömsesidiga associationer eller liknande företag i lagtexten. Enligt utredningen är ömsesidiga associationer endast ett exempel på en företagsform där det kan förekomma starka och varaktiga finansiella kopplingar. 15.1.7Definitioner av grupptillsynsmyndighet och tillsynskollegium Utredningens förslag: Med grupptillsynsmyndighet avses den myndighet som är ansvarig för tillsyn över försäkringsgruppen. Med tillsynskollegium avses de tillsynsmyndigheter som sam- arbetar vid tillsyn över en försäkringsgrupp. Försäkringsgrupper tillämpning och kapitalkrav Skäl för utredningens förslag: Begreppet grupptillsynsmyndighet definieras i artikel 212.1 d) i Solvens II-direktivet som den till- synsmyndighet som är ansvarig för grupptillsynen. Begreppet till- synsmyndighet definieras i artikel 13.20 i Solvens II-direktivet som den eller de nationella myndigheter som enligt lag eller annan för- fattning har behörighet att utöva tillsyn över försäkrings- eller återförsäkringsföretag. I är det som är tillsynsmyndighet och det är som kan utses att vara ansvarig för grupptillsyn i . Begreppet tillsynskollegium definieras i artikel 212.1 e) i Solvens II-direktivet som en permanent men flexibel struktur för samarbete och samordning mellan tillsynsmyndigheterna i de berörda med- lemsstaterna, se avsnitt 15.2.14 om förslag till genomförandebe- stämmelser på nivå 2. kan ingå i ett tillsyns- kollegium om ett företag under inspektionens tillsyn ingår i en grupp. Båda dessa definitioner är grundläggande och bör framgå av lag- stiftningen och utredningen föreslår att dessa placeras i inledningen av kapitlet om försäkringsgrupper i FRL eftersom de endast är relevanta för grupper. Utredningens förslag: Med försäkringsgivare avses försäk- ringsföretag samt utländska försäkringsgivare. Med ledande försäkringsföretag avses ett försäkringsföretag med ägarintresse i en annan försäkringsgivare. Med ledande försäkringsholdingföretag avses ett försäkrings- holdingföretag inom EES. Skäl för utredningens förslag: Begreppet försäkringsgivare finns inte tidigare definierat i lagtext, men har en egen betydelse för för- säkringsgrupper vilken framgår av prop 2009/10:246 En ny försäk- ringsrörelselag10. Utredningen föreslår att det införs en definition i lagtexten. Begreppet ledande försäkringsföretag är nytt. Begreppet anger vilket företag i en försäkringsgrupp inom EES som gentemot 10 Begreppet försäkringsgivare är ett vidare begrepp och omfattar även utländska försäkringsföretag, s. 463. Försäkringsgrupper tillämpning och kapitalkrav grupptillsynsmyndigheten ansvarar för att säkerställa att försäk- ringsgruppen uppfyller de krav på gruppen som ställs i Solvens II- direktivet. Det är normalt sett det företag som grupptill- synsmyndigheten utövar grupptillsyn över. Om det finns flera ledande försäkringsföretag i en försäkringsgrupp kan uppgifterna under vissa förutsättningar utföras av endast ett av de ledande för- säkringsföretagen, se avsnitt 15.1.12. Begreppet ledande försäkringsholdingföretag är också nytt. Vissa uppgifter t.ex. rapportering av riskkoncentrationer och transak- tionsrapportering som det ledande försäkringsföretaget ska upp- fylla kan istället fullgöras av det ledande försäkringsholdingföreta- get. För att ett försäkringsholdingföretag ska vara ledande krävs att det har huvudkontor och är moderföretag till ett försäkringsfö- retag, se avsnitt 15.1.12. Utredningens förslag: får vid tillämpning av bestämmelserna om försäkringsgrupper behandla 1.ett företag som i praktiken utövar ett dominerande inflytande över ett annat företag som moderföretag, 2.ett företag över vilket ett moderföretag i praktiken utövar ett dominerande inflytande som dotterföretag , och3. ett företag som genom direkt eller indirekt innehav av röster eller kapital i ett företag utövar ett betydande inflytande över det företaget som ett företag med ägarintresse. Skäl för utredningens förslag: Artikel 212.2 i Solvens II-direktivet innebär att förekomsten av det anser är domi- nerande eller betydande inflytande över ett annat företag är en till- räcklig förutsättning för att ett företag ska anses ingå i en grupp. Bestämmelsen om att alla företag vilka behöriga myndigheter anser utövar bestämmande inflytande över ett annat företag ska anses vara moderföretag och omvänt att alla företag som ett moderföre- tag utövar bestämmande inflytande över ska anses vara dotterföre- tag finns i tidigare direktiv. Men den sista delen i artikel 212.2 i direktivet kan sägas vara en utvidgning av gruppbegreppet, där hän- syn tidigare inte tagits till denna typ av inflytande. Försäkringsgrupper tillämpning och kapitalkrav ska tas in i den svenska lagtexten, och bör enligt utredningen for- muleras i en särskild bestämmelse. Eftersom många försäkringsföretag är stora institutionella placerare med spritt ägande skulle en strikt tolkning av bestämmelsen kunna medföra att i vart fall vissa av försäkringsföretagens innehav i börs- noterade företag eller i private equity-bolag i sig skapar en grupp. Enligt utredningen är en sådan tolkning orimlig och inte avsedd. 15.1.10Undantag för företag med ägarintresse som omfattas av reglerna om finansiella konglomerat Utredningens förslag: Om det ledande försäkringsföretaget eller det ledande försäkringsholdingföretaget i en försäkrings- grupp är anknutet till en reglerad enhet eller ett blandat finansi- ellt holdingbolag som omfattas av reglerna om finansiella kon- glomerat får , när inspektionen är grupptill- synsmyndighet, besluta att bestämmelserna om riskkoncentra- tioner eller transaktioner inom en försäkringsgrupp eller båda dessa bestämmelser inte ska tillämpas för försäkringsgruppen. Skäl för utredningens förslag: Av artikel 213.3 i Solvens II-direk- tivet framgår att för en grupp som redan omfattas av konglome- ratsdirektivet kan grupptillsynsmyndigheten i samråd med övriga tillsynsmyndigheter i gruppen besluta att inte utöva tillsyn över riskkoncentrationer eller transaktioner på denna nivå inom en grupp. Bestämmelsen bör tas in i lagtexten, eftersom den tydligt anger gränserna när ett företag omfattas av både försäkrings- gruppsbestämmelserna och bestämmelserna om finansiella kon- glomerat för tillsynen. Beslut ska fattas efter samråd mellan berörda tillsynsmyndigheter, men det är grupptillsynsmyndigheten som fattar beslutet. Utredningens förslag: får, när inspektio- nen är grupptillsynsmyndighet, efter samråd med eventuella andra tillsynsmyndigheter i tillsynskollegiet besluta att helt eller Försäkringsgrupper tillämpning och kapitalkrav delvis undanta ett företag i en försäkringsgrupp från grupptill- syn om 1.företaget har huvudkontor i ett land utanför EES där det finns rättsliga hinder för överförandet av nödvändig information 2.företaget är av ringa intresse med hänsyn till grupptillsynens syfte, eller 3.det vore olämpligt eller vilseledande att ta med företaget med hänsyn till grupptillsynens syfte. En behörig tillsynsmyndighet för företag som är undantaget enligt ovan får hos , när inspektionen är grupptillsynsmyndighet, eller direkt hos det ledande företaget i försäkringsgruppen efterfråga de uppgifter om försäkringsgrup- pen som kan underlätta deras tillsyn över det undantagna före- taget. Skäl för utredningens förslag: Av artikel 214.2 första stycket a)-c) i Solvens II-direktivet framgår att ett företag kan undantas från den grupptillsyn som utövas över en försäkringsgrupp. Av artikeln framgår att det är grupptillsynsmyndigheten som från fall till fall får besluta att inte låta ett företag omfattas. I artikel 3.3 i försäk- ringsgruppsdirektivet finns en motsvarande skrivning. Vid imple- menteringen av försäkringsgruppsdirektivet infördes bestämmelsen i FRL genom att helt eller delvis kunde utlämna företag. Detta motiverades i /2000:99 om gruppbaserade försäkringsrörelseregler s. 47 som att det kunde vara befogat att beakta företaget i vissa fall. Eftersom bestämmelsen anger vad grupptillsynsmyndigheten får göra anser utredningen att det medför att grupptillsynsmyndigheten har möjlighet att bevilja undantag helt eller delvis, på motsvarande sätt som enligt nuva- rande bestämmelser. Av artikel 214.2 andra stycket i Solvens II-direktivet framgår när undantag inte får göras. Det gäller t.ex. när företagen individuellt sett är av ringa betydelse, men betraktade i grupp blir av betydelse. I tredje stycket finns även närmare bestämmelser om hur grupptill- Försäkringsgrupper tillämpning och kapitalkrav synsmyndigheten ska samråda med andra tillsynsmyndigheter i samband med beslut om undantag. Av det sista stycket i artikel 214.2 i Solvens II-direktivet fram- går att när grupptillsynsmyndigheten har undantagit ett företag från grupptillsynen får tillsynsmyndigheten i den medlemsstat där det undantagna företaget är beläget vända sig till det ledande före- taget i gruppen för att inhämta alla uppgifter som kan underlätta tillsynen över det undantagna företaget. I den engelska versionen av bestämmelsen anges det att den aktuella tillsynsmyndigheten may ask the undertaking. Frågan är om bestämmelsen i direktivet ska uppfattas på det sättet att tillsynsmyndigheten får inhämta uppgifter, eller om tillsynsmyndigheten i enlighet med den engelska versionen av direktivet får efterfråga information hos det ledande företaget i gruppen. Utredningen har bedömer att den engelska lydelsen av artikeln bör användas och att den utländska tillsynsmyndigheten endast får efterfråga informationen. Att informationen endast får efterfrågas medför en möjlighet att säga nej till att lämna information. Mellan tillsynsmyndigheter bör inte detta enligt utredningen orsaka problem då undantaget föregås av samråd mellan tillsynsmyndigheterna. Vid genomförandet av denna regel bör följande exempel beaktas. Antag att det finns en försäkringsgrupp med X som ledande företag där är grupptillsynsmyndighet. I gruppen finns ett företag i något annat land inom EES (t.ex. ) där företaget Y, som är av ringa intresse för gruppen, driver verksamhet. kan då besluta att Y inte ingår i gruppen vid tillämpningen av gruppreglerna. Den franska tillsynsmyndigheten har tillsyn över Y, och ska då få tillgång till alla uppgifter från X som de anser kan underlätta deras tillsyn över Y. Det ger en vidsträckt rättighet för den utländska tillsynsmyndig- heten att få direkt tillgång till uppgifter från ett ledande företag i . har beslutet att undanta Y från grupptillsynen fattats efter samråd mellan berörda tillsynsmyndigheter, vilket alltså i detta exempel inkluderar . Antag att X i stället finns i och att Y, som är undantaget från grupptillsyn, i stället finns i . I detta fall är det som vill få tillgång till information om Y från det ledande företaget i gruppen, som finns i . Syftet med bestämmelsen är att tillsynsmyndigheten för ett undantaget företag ska kunna utöva tillsyn över det på s.k. Försäkringsgrupper tillämpning och kapitalkrav Enligt utredningen kan syftet med regeln uppfyllas på två olika sätt. Antingen genom att tillsynsmyndigheten för det undan- tagna företaget tillåts efterfråga informationen direkt hos det ledande företaget i gruppen, eller genom att tillsynsmyndigheten för det undantagna företaget får efterfråga informationen hos grupptillsynsmyndigheten. Sett ur företagens perspektiv kommer de i det sistnämnda fallet alltid att veta vilket lands tillsynsmyndig- het som ställer krav på information. I båda fallen kommer grupp- tillsynsmyndigheten att ha kännedom om informationsflödet. Enligt utredningen framstår det som naturligt att tillsynsmyn- digheten för det undantagna företaget i första hand vänder sig till för att få den aktuella informationen. Utred- ningen gör dock bedömningen att ett korrekt genomförande av direktivet förutsätter en lagbestämmelse om att den utländska till- synsmyndigheten har rätt att vända sig direkt till det ledande före- taget i gruppen. Utredningens förslag: I en försäkringsgrupp finns ett ledande försäkringsföretag som ensamt ansvarar för att tillämpa bestämmelserna om försäkringsgrupper för hela försäkrings- gruppen. Ett ledande försäkringsholdingföretag får utföra det ledande försäkringsföretagets uppgifter avseende rapportering till grupptillsynsmyndigheten av beräkningar, riskkoncentrationer och gruppinterna transaktioner. Det får även genomföra och rapportera gruppens Egna risk- och solvensbedömningar samt genomföra och rapportera gruppens Rapport om solvens och finansiell ställning. Om det finns flera ledande försäkrings- eller försäkringshol- dingföretag i en försäkringsgrupp ansvarar endast det ledande försäkrings- eller försäkringsholdingföretaget i gruppen som har huvudkontor inom EES och som är direkt eller indirekt mo- derföretag till övriga ledande försäkrings- eller försäkringshol- dingföretag i gruppen för att tillämpa bestämmelserna enligt första eller andra stycket. Försäkringsgrupper tillämpning och kapitalkrav Skäl för utredningens förslag: Av artikel 215.1 i Solvens II- direktivet framgår att reglerna om försäkringsgrupper i huvudsak utgår uppifrån och ner, dvs. gäller för hela gruppen och utgår från ett ledande försäkringsföretag i gruppen. Utredningen föreslår i avsnitt 15.1.8 att det införs definitioner av begreppen ledande för- säkringsföretag och ledande försäkringsholdingföretag för att för- tydliga vilket företag som ansvarar för att uppfylla kraven som ställs på försäkringsgruppen. Mot bakgrund av hur bestämmelsen om försäkringsgrupper ser ut kan det finnas flera ledande försäkringsföretag eller försäkrings- holdingföretag i en försäkringsgrupp.