prop · GY0395 · 2011-03-21 00:00:00 — Om inget annat uttryckligen föreskrivs i reglerna för alla de system som ingår i de samverkande systemen, ska ett systems regler om tidpunkten för införande inte på- verkas av regler i andra system som det samverkar med. Medlemsstaterna får föreskriva att inledning av insolvensförfaranden mot en deltagare eller en systemoperatör för ett samverkande system inte ska förhindra att medel eller värdepapper, som finns tillgängliga på den deltagarens avvecklingskonto, används för att uppfylla den deltaga- rens förpliktelser i systemet, eller i ett samverkande system, den bank- dag insolvensförfarandena inleds. Medlemsstaterna får också föreskriva att en sådan deltagares kreditfacilitet, som är förbunden med systemet, används för att uppfylla den deltagarens förpliktelser i systemet, eller i ett samverkande system, mot tillgänglig och befintlig säkerhet. Ett överföringsuppdrag får inte återkallas av en deltagare i ett system eller av tredje man från den tidpunkt som anges i reglerna i det syste- met. I fråga om samverkande system ska varje system i sina egna regler fastställa tidpunkten för oåterkallelighet på ett sätt som i största möjliga utsträckning säkerställer att reglerna för alla berörda samverkande sy- stems regler samordnas i detta avseende. Om inget annat uttryckligen föreskrivs i reglerna för alla de system som ingår i de samverkande systemen, ska ett systems regler om tidpunkten för oåterkallelighet inte påverkas av regler i andra system som det samverkar med. 1998L0026 SV 30.06.2009 001.001 9 1.I detta direktiv skall tidpunkten för inledning av insolvensförfar- anden vara den tidpunkt då den behöriga rättsliga eller administrativa myndigheten meddelade sitt beslut. 2.När beslut har fattats i enlighet med punkt 1, skall den behöriga rättsliga eller administrativa myndigheten underrätta den be- höriga myndighet som utsetts av medlemsstaten om beslutet. 3.Den medlemsstat som avses i punkt 2 skall underrätta övriga medlemsstater om detta. Insolvensförfaranden ska inte ha retroaktiv verkan på de av en deltaga- res rättigheter och förpliktelser som uppstår genom eller i samband med deltagande i ett system, före tidpunkten för inledning av sådana förfar- anden som definieras i artikel 6.1. Detta ska bland annat gälla vad avser rättigheter och förpliktelser för en deltagare i ett samverkande system eller för en systemoperatör för ett samverkande system som inte är deltagare. Om insolvensförfaranden inleds mot en deltagare i ett system, skall de rättigheter och förpliktelser som uppstår genom eller i samband med vederbörande deltagares deltagande, bestämmas av den lag som syste- met faller under. SKYDD FÖR SÄKERHETSINNEHAVARENS RÄTTIGHETER MOT VERKNINGARNA AV SÄKERHETSSTÄLLARENS INSOLVENS De rättigheter som en systemoperatör eller en deltagare har till en säkerhet som ställs till dem i samband med ett system eller ett sam- verkande system och de rättigheter som medlemsstaternas centralbanker eller har till en säkerhet som ställs till dem ska inte påverkas av insolvensförfaranden mot någon av följande: a)Deltagaren (i det berörda systemet eller i ett samverkande system). b)Systemoperatören för ett samverkande system, som inte är deltagare. c)Motpart till medlemsstaternas centralbanker eller Europeiska central- banken. d)Tredje man som ställt säkerheten. Sådan säkerhet får realiseras för att tillgodose dessa rättigheter. Då värdepapper, inklusive rättigheter till värdepapper, ställs som säkerhet till deltagare, systemoperatörer eller till medlemsstaternas cent- ralbanker eller enligt beskrivning i punkt 1 och deras rätt, eller den rätt något ombud, någon agent eller någon tredje man som handlar för deras räkning har, med avseende på värde- pappren är enligt lag registrerade i ett register, på ett konto eller i ett system för centraliserad förvaring i en medlemsstat, ska sådana enheters 1998L0026 SV 30.06.2009 001.001 10 rättigheter som säkerhetsinnehavare i förhållande till dessa värdepapper regleras av lagen i den medlemsstaten. Medlemsstaterna ska ange vilka system, och vilka respektive sy- stemoperatörer, som kommer att innefattas i detta direktivs räckvidd och ska anmäla dem till kommissionen och underrätta kommissionen om vilka myndigheter de har utsett enligt artikel 6.2. Systemoperatören ska till den medlemsstat vars lag är tillämplig ange deltagarna i systemet, inklusive varje eventuell indirekt deltagare, och varje förändring med avseende på deltagarna. Medlemsstaterna får, utöver den angivelse som föreskrivs i andra stycket, underkasta system som faller under deras jurisdiktion tillsyns- eller tillståndskrav. Ett institut ska på begäran till var och en som har ett berättigat intresse lämna upplysningar om i vilka system institutet deltar och om de hu- vudsakliga bestämmelserna för dessa systems verksamhet. Ett system som har betecknats som system innan nationella be- stämmelser har trätt i kraft för genomförande av och rådets direktiv /44/EG av om ändring av direktiv /26/EG om slutgiltig avveckling i system för överföring av betal- ningar och värdepapper och direktiv /47/EG om ställande av finan- siell säkerhet, vad gäller sammanlänkade system och kreditfordringar (1) ska fortsätta att vara betecknat som system enligt detta direktiv. Ett överföringsuppdrag som införs i ett system före den tidpunkt då nationella genomförandebestämmelser för direktiv /44/EG + träder i kraft, men som avvecklas efter det, ska anses utgöra ett överförings- uppdrag enligt detta direktiv. Medlemsstaterna skall sätta i kraft de lagar och andra författningar som är nödvändiga för att följa detta direktiv före . De skall genast underrätta kommissionen om detta. När en medlemsstat antar dessa bestämmelser, skall de tillämpliga be- stämmelserna innehålla en hänvisning till detta direktiv eller åtföljas av en sådan hänvisning när det offentliggörs. Närmare föreskrifter om hur hänvisningen skall göras skall varje medlemsstat själv utfärda. Medlemsstaterna skall till kommissionen överlämna texterna till de bestämmelser i inhemsk lag som de antar inom det område som om- fattas av detta direktiv. Medlemsstaterna skall tillhandahålla en jämförelsetabell som anger de nationella bestämmelser som är i kraft eller som införs för varje artikel i detta direktiv. Senast efter den dag som anges i artikel 11.1 skall kommissionen inge en rapport till och rådet om tillämpningen av detta direktiv, åtföljd av förslag till revidering av det om så är lämpligt. (1) EUT L 146, 10.6.2009, s. 37. 1998L0026 SV 30.06.2009 001.001 11 Detta dire tiv skall träda i kraft som det offentliggörs i Europeiska gemenskapernas officiella tidning. Detta direktiv riktar sig till medlemsstaterna. Bilaga 3 Europarlamentets och rådets direktiv /47/EG av om ställande av finansiell säkerhet 2002L0047 SV 30.06.2009 001.001 1 Detta dokument är endast avsett som dokumentationshjälpmedel och institutionerna ansvarar inte för innehållet OCH RÅDETS DIREKTIV 2002/47/EG om ställande av finansiell säkerhet (EGT L 168, 27.6.2002, s. 43) och rådets direktiv /44/EG av L 146 2002L0047 SV 30.06.2009 001.001 2 OCH RÅDETS DIREKTIV 2002/47/EG om ställande av finansiell säkerhet OCH EUROPEISKA UNIONENS RÅD HAR AN- med beaktande av Fördraget om upprättandet av Europeiska gemenska- pen, särskilt artikel 95 i detta, med beaktande av kommissionens förslag (1), med beaktande av Europeiska yttrande (2), med beaktande av Ekonomiska och sociala kommitténs yttrande (3), i enlighet med förfarandet i artikel 251 i fördraget (4), och av följande skäl: (1)och rådets direktiv /26/EG av om slutgiltig avveckling i system för överföring av betal- ningar och värdepapper (5) innebar ett betydande framsteg i upp- rättandet av sunda rättsliga ramar för systemen för avveckling av betalningar och värdepapper. Under genomförandet av det direkti- vet framstod det klart att det var av vikt att begränsa de implicita risker inom dessa system som kan uppkomma till följd av att de har sitt ursprung i flera olika rättsordningar samt att gemensamma bestämmelser för säkerheter som ställs inom sådana system skulle vara till fördel. (2)I sitt meddelande av till och rådet om finansiella tjänster med titeln av rättsliga ramar för finansmarknaderna. En handlingsplan åtog sig kom- missionen att, efter samråd med marknadsexperter och nationella myndigheter, utarbeta ytterligare förslag till ny lagstiftning om avtal om finansiellt säkerhetsställande och uppmanade till snabba framsteg på detta område utöver dem som uppnåtts genom di- rektiv 98/26/EG. (3)En gemenskapsordning bör skapas för tillhandahållandet av vär- depapper och betalningsmedel som säkerhet, både genom olika former av ställande av säkerhet och äganderättsöverföring (säker- hetsöverlåtelse), inbegripet återköpsavtal (repor). Detta kommer att bidra till den finansiella marknadens integration, till kostnads- effektivitet och till stabiliteten i EU:s finansiella system och dä- rigenom främja friheten att tillhandahålla tjänster och den fria rörligheten för kapital på den inre marknaden för finansiella tjäns- ter. Detta direktiv är inriktat på bilaterala avtal om finansiellt säkerhetsställande. (1) EGT C 180 E, 26.6.2001, s. 312. (2) EGT C 196, , s. 10. (3) EGT C 48, 21.2.2002, s. 1. (4) yttrande av (ännu ej offentliggjort i EGT), rådets gemensamma ståndpunkt av (ännu ej offent- liggjord i EGT) och beslut av . (5) EGT L 166, , s. 45. 2002L0047 SV 30.06.2009 001.001 3 (4)Detta direktiv antas i ett europeiskt rättsligt sammanhang be- stående av framför allt det ovannämnda direktivet 98/26/EG, Eu- ropaparlamentets och rådets direktiv /24/EG av om rekonstruktion och likvidation av kreditinstitut (1), Eu- ropaparlamentets och rådets direktiv /17/EG av om rekonstruktion och likvidation av försäkringsföretag (2) samt rådets förordning (EG) nr 1346/2000 av om insolvensförfaranden (3). Detta direktiv följer det allmänna mönstret i dessa tidigare rättsakter och bryter inte mot det. Direktivet kompletterar i själva verket dessa befintliga rättsakter genom att det tar upp ytterligare frågor och går utöver dem i samband med särskilda frågor som redan tas upp i dessa rätts- akter. (5)För att förbättra rättssäkerheten i samband med avtal om finansi- ellt säkerhetsställande bör medlemsstaterna säkerställa att vissa bestämmelser i insolvenslagstiftningen inte tillämpas på sådana avtal, vilket särskilt gäller sådana som kan förhindra att finansi- ella säkerheter realiseras på ett effektivt sätt eller medföra att giltigheten hos allmänt använda tekniker, t.ex. bilateral slutavräk- ning, ställande av kompletterande säkerheter och utbyte av säker- heter, sätts i fråga. (6)Detta direktiv avser inte rättigheter som en person kan ha beträf- fande tillgångar som ställs som finansiell säkerhet, när dessa rättigheter uppstår på annat sätt än enligt avtalet om finansiellt säkerhetsställande och på annat sätt än på grundval av en rättslig bestämmelse eller rättsregel som följd av inledda eller fortsatta likvidationsförfaranden eller rekonstruktionsåtgärder, till exempel återställande på grund av misstag, felaktigheter eller brist på ka- pacitet. (7)Den princip som fastställs i direktiv /26/EG, nämligen att tillämplig lag för säkerheten i form av kontoförda finansiella instrument skall vara lagen i den medlemsstat där det gällande registret, kontot eller systemet för centraliserad förvaring är be- läget, bör ges en vidare tillämpning i syfte att skapa rättssäkerhet för användningen av sådana instrument, när de används över nationsgränser som finansiell säkerhet i den mening som avses i detta direktiv. (8)Den så kallade lex rei sitae-regeln, enligt vilken tillämplig lag vid bedömningen av om ett avtal om finansiellt säkerhetsställande är giltigt och kan hävdas mot tredje man skall vara lagen i det land där den finansiella säkerheten är belägen, erkänns numera av alla medlemsstater. Utan att det påverkar tillämpningen av detta di- rektiv på direktinnehav av värdepapper bör det fastställas var säkerheten i form av kontoförda finansiella instrument som till- handahålls som finansiella säkerheter och innehas av en eller flera mellanhänder är belägna. Om säkerhetstagaren omfattas av ett giltigt och fungerande avtal om säkerhetsställande enligt den tillämpliga lagstiftningen i det land där det relevanta kontot är beläget, bör säkerhetens giltighet och verkställighet kunna hävdas mot varje annan konkurrerande rättighet eller intresse uteslutande med stöd av det landets lag, så att det förhindras att det uppstår rättslig osäkerhet till följd av annan oförutsedd lagstiftning. (9)För att minska de administrativa bördorna för parter som använ- der finansiell säkerhet som omfattas av detta direktiv, bör det enda giltighetskrav när det gäller parterna som kan uppställas i nationell lagstiftning för finansiell säkerhet vara att den finansi- ella säkerheten står under kontroll av säkerhetstagaren eller en annan person som handlar på säkerhetstagarens vägnar, (1) EGT L 125, , s. 15. (2) EGT L 110, 20.4.2001, s. 28. (3) EGT L 160, 30.6.2000, s. 1. 2002L0047 SV 30.06.2009 001.001 4 som sådana säkerhetstekniker inte utesluts som ger säkerhetsstäl- laren möjlighet att ersätta säkerheten eller dra tillbaka överskju- tande säkerhet. Detta direktiv bör inte hindra medlemsstaterna från att kräva att en kreditfordran överlämnas genom att upptas i en förteckning över fordringar. (10)Skapandet, giltigheten, fullbordandet, verkställigheten eller tillåt- ligheten som bevisning av ett avtal om finansiellt säkerhetsstäl- lande eller ställandet av finansiell säkerhet enligt ett avtal om finansiellt säkerhetsställande bör av samma skäl inte omfattas av några speciella formkrav, till exempel skyldighet att upprätta ett dokument i en viss form eller på ett visst sätt, att arkivera hos ett officiellt eller offentligt organ, att registrera i ett offentligt register, att annonsera i tidningar, tidskrifter, officiella register eller officiella publikationer eller på något annat sätt, att inkomma med en anmälan till en offentlig tjänsteman, eller att på särskilt föreskrivet sätt överlämna handlingar som styrker tidpunkten vid vilken ett dokument eller instrument skall verkställas, beloppet för de relevanta ekonomiska förpliktelserna eller någon annan uppgift. I detta direktiv måste det dock finnas bestämmelser som skapar balans mellan å ena sidan marknadseffektiviteten och å andra sidan säkerheten för avtalsparterna och tredje man, för att bland annat undvika risken för bedrägeri. Denna balans bör uppnås genom att detta direktivs tillämpningsområde endast omfattar sådana avtal om finansiellt säkerhetsställande där rådig- hetsavskärande föreligger, nämligen ställande av den finansiella säkerheten, och där det skriftligen eller på ett varaktigt medium kan fastställas att en finansiell säkerhet har ställts, så att säker- heten därigenom kan spåras. För att uppnå ändamålet med detta direktiv bör sådana handlingar som enligt en medlemsstats lag- stiftning utgör villkor för att överföra eller skapa en säkerhet i andra finansiella instrument än kontoförda finansiella instrument, till exempel påskrift för inlösbara instrument eller införande i emittentens register när det gäller registrerade instrument, inte betraktas som formella handlingar. (11)Detta direktiv bör dessutom skydda endast sådana avtal om fi- nansiellt säkerhetsställande som kan dokumenteras. Sådan doku- mentation kan lämnas skriftligen eller på något annat sätt som är rättsligt tvingande enligt den lagstiftning som gäller för avtal om finansiellt säkerhetsställande. (12)Att det blir enklare att använda finansiella säkerheter genom att de administrativa kraven minskas kommer att bidra till ökad ef- fektivitet i de gränsöverskridande transaktioner mellan och de nationella centralbankerna i de medlemssta- ter som deltar i Ekonomiska och monetära unionen, som är nöd- vändiga för genomförandet av den gemensamma monetära poli- tiken. Att avtalen om finansiellt säkerhetsställande till viss del inte omfattas av vissa bestämmelser i insolvenslagstiftningen kommer dessutom att innebära ett mer generellt stöd för den gemensamma monetära politiken, när operatörerna på penning- marknaden balanserar den samlade likviditeten på marknaden in- bördes genom transaktioner över nationsgränserna med stöd av säkerhet. (13)Syftet med detta direktiv är att skydda giltigheten av avtal om finansiellt säkerhetsställande som grundar sig på att den fulla äganderätten till den finansiella säkerheten överförs, till exempel genom att sådana avtal om finansiellt säkerhetsställande (inbegri- pet återköpsavtal) inte omklassificeras till säkerhetsställande. (14)Möjligheten att verkställa en bilateral slutavräkning bör skyddas, inte endast som en verkställningsmekanism inom avtal om finan- siell äganderättsöverföring, inbegripet återköpsavtal, utan också i ett vidare sammanhang, när slutavräkning ingår i ett avtal om finansiellt säkerhetsställande. 2002L0047 SV 30.06.2009 001.001 5 används allmänt på den finansiella marknaden bör skyddas ge- nom att man säkerställer möjligheten för operatörerna att hantera och minska den kreditexponering som härrör från olika slags finansiella transaktioner på nettobasis, där kreditexponeringen be- räknas genom att man lägger samman den uppskattade löpande exponeringen inom samtliga utestående transaktioner med en motpart och efter inbördes kvittning får fram ett enda sammanlagt belopp, som jämförs med säkerhetens aktuella värde. (15)Detta direktiv bör inte påverka tillämpningen av restriktioner eller krav enligt nationell lagstiftning som innebär att krav och för- pliktelser skall beaktas vid kvittning eller avräkning, till exempel eftersom de är ömsesidiga eller har uppstått innan säkerhetstaga- ren kände till eller borde ha känt till inledandet av likvidations- eller rekonstruktionsförfaranden (eller en bindande rättsakt som leder till att de inleds). (16)Den sunda marknadspraxis som godtas av tillsynsmyndigheterna och som består i att operatörerna på finansmarknaden tillämpar avtal med kompletterande finansiella säkerheter för att hantera och begränsa sina inbördes kreditrisker genom löpande beräk- ningar av det aktuella marknadsvärdet för kreditexponeringen och värdet av den finansiella säkerheten och därefter antingen kräver att den finansiella säkerheten skall kompletteras eller åter- lämnar överskjutande finansiell säkerhet, måste skyddas mot vissa automatiska återvinningsregler. Detsamma gäller möjligheten att ersätta tillgångar som ställs som finansiell säkerhet med andra tillgångar med samma värde. Syftet är endast att ställandet av kompletterande eller ersättande finansiella säkerheter inte får if- rågasättas endast på grund av att de relevanta ekonomiska för- pliktelserna existerade innan den finansiella säkerheten ställdes, eller på grund av att den finansiella säkerheten ställdes . Detta påverkar dock inte möjligheten att i nationell lagstiftning föreskriva annat beträffande avtalet om fi- nansiellt säkerhetsställande och beträffande det förhållandet att ställandet av en finansiell säkerhet skall utgöra en del av den ursprungligen ställda, kompletterade eller ersatta finansiella säker- heten, till exempel om detta har gjorts med avsikt att det skall vara till nackdel för de andra borgenärerna (detta omfattar bland annat handlande som grundar sig på bedrägeri eller liknande återvinningsregler som kan tillämpas under en fastställd tidspe- riod). (17)I detta direktiv föreskrivs snabba, icke-formalistiska verkställig- hetsförfaranden för att säkra den finansiella stabiliteten och be- gränsa smittoeffekterna, om en part i ett avtal om finansiellt säkerhetsställande inte fullgör sina förpliktelser. I detta direktiv görs dock en avvägning mellan det senare målet och skyddet av säkerhetsställaren och tredje man genom att det uttryckligen be- kräftas att medlemsstaterna i sin nationella lagstiftning kan be- hålla eller införa en efterhandskontroll, som domstolarna kan ut- föra såvitt avser realisering eller värdering av finansiell säkerhet och beräkning av de relevanta ekonomiska förpliktelserna. En sådan kontroll bör göra det möjligt för de rättsliga myndigheterna att bedöma huruvida realiseringen eller värderingen har genom- förts med tillgodoseende av affärsmässigt rimliga krav. (18)Betalningsmedel bör kunna lämnas som säkerhet både vid ägan- derättsöverföring och säkerhetsställande och skyddas genom er- kännande av avräkning eller säkerhetsställande. Med betalnings- medel avses endast pengar som krediterats på ett konto eller liknande fordringar avseende återbetalning av pengar (till exem- pel inlåning på penningmarknaden), vilket alltså uttryckligen ute- sluter sedlar. (19)I detta direktiv föreskrivs om förfoganderätt över avtal om finan- siell säkerhet, vilken kommer att öka likviditeten på finansmark- naderna på grund av förfoganderätt över pantsatta värdepapper. 2002L0047 SV 30.06.2009 001.001 6 Denna förfoganderätt skall dock inte påverka tillämpningen av den nationella lagstiftning som rör separation av tillgångar och orättvis behandling av borgenärer. (20)Detta direktiv påverkar inte tillämpningen eller verkningarna av de avtalsenliga villkoren i finansiella instrument eller kreditfordr- ingar som ställs som finansiell säkerhet, till exempel rättigheter, skyldigheter eller andra villkor vid emission av sådana instru- ment, eller alla andra rättigheter, skyldigheter eller villkor som gäller mellan emittenterna och innehavarna av sådana instrument eller mellan gäldenären och borgenären till sådana kreditfordr- ingar. (21)Denna rättsakt respekterar de grundläggande rättigheter och iakt- tar de principer som erkänns bland annat i Europeiska unionens stadga om de grundläggande rättigheterna. (22)Eftersom målen för den föreslagna åtgärden, dvs. att skapa mini- minormer för användningen av finansiella säkerheter inte i till- räcklig utsträckning kan uppnås av medlemsstaterna och de därför på grund av åtgärdens omfattning och verkningar bättre kan upp- nås på gemenskapsnivå, kan gemenskapen vidta åtgärder i enlig- het med subsidiaritetsprincipen i artikel 5 i fördraget. I enlighet med proportionalitetsprincipen i samma artikel går detta direktiv inte utöver vad som är nödvändigt för att uppnå dessa mål. (23)Detta direktiv påverkar inte medlemsstaternas rätt att föreskriva regler för att säkerställa effektiva avtal om finansiellt säkerhets- ställande gentemot tredje man vad avser kreditfordringar. HÄRIGENOM FÖRESKRIVS FÖLJANDE. 1.Genom detta direktiv fastställs en gemenskapsordning som skall tillämpas på avtal om finansiellt säkerhetsställande som uppfyller kraven i punkterna 2 och 5 samt finansiella säkerheter i enlighet med villkoren i punkterna 4 och 5. 2.Såväl säkerhetstagaren som säkerhetsställaren måste tillhöra någon av följande kategorier: a)En offentlig myndighet (med undantag för offentligt garanterade företag såvida de inte omfattas av led be), som är i)organ inom den offentliga sektorn i medlemsstaterna, vilka är ansvariga för eller deltar i förvaltningen av statsskulden, och ii)organ inom den offentliga sektorn i medlemsstaterna, vilka är behöriga att föra konton för kunders räkning. b)En centralbank, , Banken för internationell betalningsutjämning, en multilateral utvecklingsbank enligt vad som avses i bilaga VI, del 1, avsnitt 4 i och rådets direktiv /48/EG av om rätten att starta och driva verksamhet i kreditinstitut (omarbetning) (1), och Europeiska investeringsbanken. c) Ett finansinstitut som omfattas av tillsyn, inklusive (1) EUT L 177, 30.6.2006, s. 1. 2002L0047 SV 30.06.2009 001.001 7 i)ett kreditinstitut enligt definitionen i artikel 4.1 i direktiv /48/EG, inklusive instituten i förteckningen i artikel 2 i det direktivet, ii)ett värdepappersföretag enligt definitionen i led 1 i artikel 4.1 i och rådets direktiv /39/EG av om marknader för finansiella instrument (1), iii)ett finansiellt institut enligt definitionen i artikel 4.5 i direktiv /48/EG,