prop · GY03150 · 2011-05-24 00:00:00 — Detta gäl ler när den aktuella upphandlingen av objektiva skäl inte kan delas upp och tilldelas genom olika kontrakt. I dessa fall bör den upphandlande myndigheten eller enheten ha möjlighet att tilldela ett enda kontrakt under förutsättning att beslutet inte fattas i syfte att undvika att kontraktet omfattas av detta direktiv, direktiv /17/EG eller direk tiv 2004/18/EG. L 216/80 Europeiska unionens officiella tidning (25)En mångfald olika tröskelvärden för tillämpningen av de samordnade bestämmelserna leder till problem för de upp handlande myndigheterna eller enheterna. Med tanke på det genomsnittliga värdet för kontrakt på försvars- och säkerhetsområdet bör tröskelvärdena för tillämpningen av detta direktiv anpassas efter de tröskelvärden som de upp handlande enheterna redan måste följa vid tillämpningen av direktiv /17/EG. Tröskelvärdena i detta direktiv bör också ses över och anpassas efter tröskelvärdena i direktiv /17/EG när de sistnämnda tröskelvärdena ändras. (26)Vidare bör det anges när detta direktiv inte kan tillämpas på grund av att särskilda upphandlingsregler gäller i kraft av internationella avtal eller överenskommelser mellan medlemsstater och tredjeländer. Enligt vissa avtal om sta tionering av en medlemsstats trupper i en annan medlems stat eller i ett tredje land eller om stationering av ett tredje lands trupper i en medlemsstat bör det också vara uteslu tet att genomföra upphandlingar enligt detta direktiv. Detta direktiv bör inte tillämpas vare sig för kontrakt som inter nationella organisationer tilldelar för sin verksamhet eller kontrakt som medlemsstaterna måste tilldela enligt sär skilda regler som gäller dessa organisationer. (27)Vissa kontrakt på försvars- och säkerhetsområdet är av så känslig karaktär att det vore olämpligt att tillämpa detta direktiv, trots dess specifika karaktär. Detta gäller upp handlingar som genomförs av underrättelsetjänster, eller upphandlingar för all typ av underrättelseverksamhet, inbegripet kontraspionage, enligt medlemsstaternas defini tion. Detta gäller också andra inköp av särskilt känslig karaktär som kräver extremt hög sekretess, som exempel vis vissa inköp som avser gränsskydd eller bekämpning av terrorism eller organiserad brottslighet, inköp som har samband med kryptering eller inköp som särskilt avser dold verksamhet eller annan verksamhet av lika känslig karaktär som bedrivs av polis- och säkerhetsstyrkor. (28)Medlemsstaterna utför ofta samarbetsprogram för att till sammans utveckla ny försvarsutrustning. Sådana program är särskilt viktiga därför att de bidrar till att utveckla ny tek nik och att dela på de höga forsknings- och utvecklings kostnaderna för komplicerade vapensystem. Vissa av dessa program förvaltas av internationella organisationer, näm ligen Gemensamma organisationen för samarbete om för svarsmateriel (OCCAR) och Nato (genom särskilda organ), eller av Europeiska unionens organ, exempelvis Europeiska försvarsbyrån, som därefter tilldelar kontrakt för medlems staternas räkning. Detta direktiv bör inte tillämpas på sådana kontrakt. För andra sådana samarbetsprogram tilldelas kontrakt av en medlemsstats upphandlande myn dighet eller enhet, vare sig det tilldelas för en eller flera medlemsstaters räkning. Inte heller för sådana kontrakt bör detta direktiv tillämpas. (29)Om medlemsstaternas väpnade styrkor eller säkerhetsstyr kor genomför operationer utanför unionens gränser och om det är nödvändigt på grund av operativa krav bör de upphandlande myndigheterna eller enheterna som är verksamma i konfliktområdet tillåtas att inte tillämpa bestämmelserna i detta direktiv när de ingår upphandlings kontrakt med ekonomiska aktörer i det område där ope rationerna genomförs, och inte heller för civila inköp som har direkt anknytning till genomförandet av dessa operationer. (30)Mot bakgrund av försvars- och säkerhetssektorns särskilda karaktär bör utrustning samt arbete och tjänster som en regering köper av en annan regering uteslutas från detta direktivs tillämpningsområde. (31)Inom ramen för tjänster har kontrakt för förvärv eller hyra av fast egendom eller rättigheter till sådan egendom sär drag som gör att regler för offentlig upphandling inte bör tillämpas. (32)Skiljemanna- och förlikningstjänster tillhandahålls vanli gen av organ eller personer som utnämnts eller valts på ett sätt som inte kan underkastas reglerna för offentlig upphandling. (33)Finansiella tjänster tilldelas också personer eller organ under förutsättningar som inte är förenliga med tillämp ningen av upphandlingsreglerna. (34)Enligt artikel 163 i fördraget är stimulans av forskning och teknisk utveckling ett sätt att stärka den vetenskapliga och teknologiska grunden för gemenskapens industri, och öpp nandet av upphandlingen av tjänster kommer att bidra till att detta mål nås. Detta direktiv bör inte omfatta medfinan siering av forsknings- och utvecklingsprogram. Andra kon trakt för forsknings- och utvecklingstjänster än sådana som uteslutande är till nytta för den upphandlande myndighe ten eller enheten i dess egen verksamhet, förutsatt att de tjänster som tillhandahålls helt bekostas av den upphand lande myndigheten eller enheten, omfattas därför inte av detta direktiv. (35)Sysselsättning och arbete är grundläggande faktorer när det gäller att garantera lika möjligheter för alla och bidra till integrering i samhället. Skyddade verkstäder och program för skyddad anställning bidrar härvid effektivt till att män niskor med funktionshinder kan komma in på eller åter vända till arbetsmarknaden. Sådana verkstäder kan emellertid sakna möjlighet att få kontrakt under normala konkurrensförhållanden. Det är därför lämpligt att före skriva att medlemsstaterna får förbehålla rätten att delta i upphandlingsförfaranden för sådana verkstäder eller före skriva att kontrakt ska fullgöras inom ramen för program för skyddad anställning. Europeiska unionens officiella tidning L 216/81 (36)Vid tillämpningen av detta direktiv på tjänstekontrakt som omfattas av direktivets tillämpningsområde och av över vakningsskäl bör tjänsterna delas in i kategorier motsva rande de olika rubrikerna i CPV-klassificeringen och sammanställas i två bilagor, enligt det system som de till hör. För tjänster i bilaga II bör relevanta bestämmelser i detta direktiv gälla utan att det påverkar tillämpningen av särskilda gemenskapsbestämmelser för de berörda tjäns terna. För att tillämpa bestämmelserna i detta direktiv i stället för bestämmelserna i direktiv /17/EG och direktiv /18/EG måste det emellertid fastställas att ser vicekontrakten omfattas av tillämpningsområdet för detta direktiv. (37)När det gäller tjänstekontrakt bör full tillämpning av detta direktiv under en övergångstid begränsas till kontrakt för vilka direktivets bestämmelser kommer att göra det möj ligt att utnyttja alla möjligheter till att öka handeln över gränserna. Kontrakt för andra tjänster måste övervakas innan beslut fattas om full tillämpning av direktivet. (38)De tekniska specifikationer som de upphandlande myndig heterna eller enheterna upprättar bör tillåta att upphand lingen öppnas för konkurrens. Det måste därför vara möjligt att lämna anbud som baseras på olika tekniska lös ningar. De tekniska specifikationerna måste följaktligen kunna bygga på prestanda- och funktionskrav. Om det å andra sidan hänvisas till europeisk standard eller till internationella eller nationella standarder, inbegripet sär skilda standarder på försvarsområdet måste de upphand lande myndigheterna eller enheterna beakta anbud som baseras på andra likvärdiga lösningar. Denna likvärdighet kan bland annat utvärderas i förhållande till krav på sam verkansförmåga och operativ effektivitet. För att visa att en lösning är likvärdig bör anbudsgivarna få använda alla for mer av bevis. Den upphandlande myndigheten eller enhe ten måste kunna motivera alla beslut om att likvärdighet inte föreligger. Det finns även internationella standardise ringsavtal som syftar till att säkerställa samverkansförmåga mellan stridskrafter och som kan ha vunnit laga kraft i medlemsstaterna. I det fall ett av dessa avtal är tillämpligt, kan de upphandlande myndigheterna eller enheterna kräva att anbuden ska vara förenliga med standarderna som beskrivs i det avtalet. De tekniska specifikationerna bör tydligt anges så att alla anbudsgivare vet vad de krav som den upphandlande myndigheten eller enheten fastställt omfattar. (39)Detaljerade tekniska specifikationer och kompletterande information om upphandlingarna måste, såsom är bruk ligt i medlemsstaterna, finnas i förfrågningsunderlaget för varje upphandling eller i varje motsvarande dokument. (40)Potentiella underleverantörer bör inte diskrimineras på grund av nationalitet. När det gäller försvar och säkerhet kan det vara lämpligt för de upphandlande myndigheterna eller enheterna att kräva att den utvalda anbudsgivaren anordnar en öppen och ickediskriminerande konkurrens utsättning då entreprenad läggs ut på tredje part. Detta krav kan tillämpas på alla underleverantörer eller enbart på vissa underleverantörer som valts ut av den upphandlande myndigheten eller enheten. Dessutom kan det vara lämpligt att komplettera anbudsgi varens rättigheter att anlita underleverantör med den möj lighet som medlemsstaterna har att tillåta eller kräva av sina upphandlande myndigheter eller enheter att be under leverantörer som representerar åtminstone en viss del av värdet i kontraktet att anlita tredjeparter under förbehåll att företagen inte betraktas som tredjeparter. Om en sådan delning krävs bör den utvalda anbudsgivaren lägga ut på entreprenad genom ett öppet och ickediskriminerande urvalsförfarande så att alla intresserade företag har samma möjligheter att dra nytta av fördelarna av underentrepre naden. måste man se till att den utvalda anbuds givarens försörjningskedja fortsätter att fungera väl. Därför bör den procentandel som kan läggas ut på tredje man på den upphandlande myndighetens eller enhetens begäran återspegla kontraktets mål och värde på ett ändamålsen ligt sätt. Under ett förhandlat förfarande eller en konkurrenspräg lad dialog med underleverantörskrav kan den upphand lande myndigheten eller enheten och anbudsgivarna diskutera kraven eller rekommendationerna för underleve rantörerna i syfte att se till att den upphandlande myndig heten eller enheten är fullt informerad om effekterna av olika underleverantörsmöjligheter, särskilt vad gäller kost nader, kvalitet eller risk. Under alla omständigheter bör underleverantörer som ursprungligen föreslagits av den utvalda anbudsgivaren fritt kunna delta i konkurrensutsätt ning för underleverantörer. När det gäller försvars- och säkerhetsmarknaderna bör medlemsstaterna och kommissionen också uppmuntra utveckling och spridning av bästa praxis mellan medlems staterna och den europeiska industrin i syfte att främja fri rörlighet och konkurrenskraft på unionens underleveran törsmarknad, samt effektiva varuleverantörer och en effek tiv förvaltning av leverantörer och små och medelstora företag för att få mest valuta för pengarna. Medlemssta terna bör informera samtliga utvalda anbudsgivare om för delarna med en öppen och konkurrenskraftig upphandling och ett brett utbud av underleverantörer och utveckla och sprida bästa praxis om förvaltningen av försörjningsked jan på försvars- och säkerhetsmarknaderna. (41)Villkoren för fullgörandet av ett kontrakt är förenliga med detta direktiv om de inte är direkt eller indirekt diskrimi nerande och om de anges i meddelandet om upphandling eller i förfrågningsunderlaget. (42)Villkoren för fullgörande av kontraktet kan särskilt inne hålla de upphandlande myndigheternas eller enheternas krav i fråga om informationssäkerhet och försörjnings trygghet. Dessa krav är särskilt viktiga med tanke på den känsliga karaktären på den utrustning som omfattas av detta direktiv och gäller hela försörjningskedjan. L 216/82 Europeiska unionens officiella tidning (43)För att säkerställa informationssäkerhet kan upphandlande myndigheter eller enheter särskilt kräva ett åtagande av både leverantörer och underleverantörer att de skyddar sekretessbelagda uppgifter mot obehörig åtkomst samt ger tillräckligt med information om sin förmåga att göra detta. Om ett gemenskapssystem saknas om informationssäker het måste de upphandlande myndigheterna eller enheterna eller medlemsstaterna definiera dessa krav i enlighet med sina nationella lagar och andra bestämmelser och fastställa huruvida de anser att säkerhetskontrollsystem som utfär dats i enlighet med den nationella lagen i en annan med lemsstat är likvärdiga med dem som utfärdats av dess egna behöriga myndigheter. (44)Försörjningstrygghet kan innebära många olika krav, inklusive exempelvis företagsinterna bestämmelser mellan dotterbolag och moderbolag när det gäller immateriella rättigheter eller tillhandahållande av viktiga tjänster, under håll och översyn för att säkerställa stöd för inköpt utrust ning under dess hela livscykel. (45)Under alla förhållanden bör inget villkor för fullgörande av kontraktet inverka på andra krav än dem som är kopplade till fullgörandet av själva kontraktet. (46)Gällande lagar, författningar och kollektivavtal rörande anställningsvillkor och arbetarskydd, på såväl nationell nivå som gemenskapsnivå, är tillämpliga vid fullgörandet av kontrakt om dessa bestämmelser och tillämpningen av dem överensstämmer med gemenskapsrätten. För gränsöverskri dande verksamhet, när arbetstagare från en medlemsstat utför tjänster i en annan medlemsstat i samband med full görandet av ett kontrakt, fastställs i och rådets direktiv /71/EG av om utstationering av arbetstagare i samband med tillhandahål lande av tjänster (1) de minimivillkor som måste uppfyllas i värdlandet gentemot de utstationerade arbetstagarna. Om det i nationell rätt ingår bestämmelser i detta avseende, kan det om dessa förpliktelser inte uppfylls betraktas som ett allvarligt fel eller som ett brott mot den ekonomiska aktö rens yrkesetik, som kan medföra att den ekonomiska aktö ren utesluts från upphandlingsförfarandet. (47)De upphandlingar som avses i detta direktiv kännetecknas av särskilda krav i fråga om komplexitet, informationssä kerhet och försörjningstrygghet. Att tillfredställa dessa behov kräver ofta fördjupade förhandlingar i samband med tilldelningen av kontrakten. De upphandlande myn digheterna eller enheterna kan följaktligen, förutom det selektiva förfarandet, använda det förhandlade förfarandet med offentliggörande av meddelande om upphandling för de upphandlingar som avses i detta direktiv. (1) EGT L 18, 21.1.1997, s. 1. (48)Upphandlande myndigheter eller enheter som genomför särskilt komplicerade projekt kan objektivt sett vara oför mögna, utan egen förskyllan, att specificera vilka medel som kan tillgodose deras behov eller bedöma vad markna den kan erbjuda i form av tekniska och/eller finansiella och rättsliga lösningar. Denna situation kan särskilt upp komma i samband med genomförandet av projekt som kräver att en rad olika slag av teknologisk eller operatio nell kompetens integreras eller kombineras, eller genom förandet av projekt som inbegriper en komplicerad och strukturerad finansiering vars ekonomiska och juridiska konstruktion inte kan fastställas i förväg. Selektivt eller för handlat förfarande med offentliggörande av upphandlings meddelande skulle i detta fall inte vara möjligt att använda eftersom det skulle vara omöjligt att definiera föremålet för upphandlingen tillräckligt exakt för att anbudssökande ska kunna utforma sin anbud. Därför bör ett tillräckligt flexi belt förfarande föreskrivas som säkerställer såväl konkur rensen mellan marknadsaktörerna som de upphandlande myndigheternas eller enheternas behov av att diskutera alla synpunkter på kontraktet med varje enskild sökande. Detta förfarande bör dock inte användas på ett sådant sätt att konkurrensen begränsas eller snedvrids, särskilt inte genom att grundläggande delar av anbuden ändras, genom att nya väsentliga krav åläggs den utvalda anbudsgivaren eller genom att någon annan anbudsgivare än den som lämnat det ekonomiskt mest fördelaktiga anbudet kan komma i fråga. (49)Innan ett upphandlingsförfarande inleds får den upphand lande myndigheten eller enheten genom en teknisk dialog söka eller godta råd som kan användas när specifikatio nerna utarbetas, dock under förutsättning att sådana råd inte leder till hinder för konkurrensen. (50)Vissa extraordinära omständigheter skulle kunna göra det omöjligt eller fullständigt olämpligt att använda det för handlade förfarandet med offentliggörande av meddelande om upphandling. De upphandlande myndigheterna eller enheterna bör därför, i vissa mycket specifika fall och omständigheter kunna använda det förhandlade förfaran det utan offentliggörande av meddelanden om upphandling. (51)Vissa omständigheter bör delvis vara desamma som de som föreskrivs i direktiv /18/EG. I det avseendet är det lämpligt att beakta det faktum att försvars- och säker hetsutrustning ofta är tekniskt komplicerad. Driftsinkom patibilitet eller oproportionerliga tekniska svårigheter vid användning och underhåll som motiverar att ett förhand lat förfarande utan offentliggörande används vid upphand ling av varor för kompletterande leveranser bör följaktligen bedömas mot bakgrund av denna komplexitet och de där med sammanhängande kraven på samverkansförmåga och standardisering av utrustning. Det är exempelvis fallet när det är fråga om att integrera nya komponenter i befintliga system eller att modernisera dessa system. Europeiska unionens officiella tidning L 216/83 (52)Det kan förekomma att det för vissa inköp inom ramen för detta direktiv endast finns en ekonomisk aktör som kan fullgöra kontraktet på grund av att den innehar en ensam rätt eller av tekniska skäl. I dessa fall bör den upphandlande myndigheten eller enheten tillåtas ge kontrakt eller ramav tal direkt till denna enda ekonomiska aktör. Tekniska skäl till stöd för varför endast en ekonomisk aktör kan fullgöra kontraktet bör emellertid definieras och motiveras ytterst noggrant från fall till fall. Det kan exempelvis vara fråga om att det är tekniskt strikt omöjligt för en kandidat att välja en annan ekonomisk aktör om de fastslagna målen ska uppnås eller behovet av att använda särskild kunskap, särskilda verktyg eller metoder som endast en aktör förfo gar över. Detta kan exempelvis vara fallet vid ändring eller montering i efterhand av särskilt komplex utrustning. Tek niska skäl kan också uppstå till följd av särskild samver kansförmåga eller särskilda säkerhetskrav som måste uppfyllas för att säkerställa att väpnade styrkor eller säker hetsstyrkor fungerar. (53)Den specifika karaktären av de upphandlingar som omfat tas av detta direktiv visar att det är nödvändigt att ange nya omständigheter som kan uppkomma inom detta direktivs tillämpningsområde. (54)Medlemsstaternas väpnade styrkor kan exempelvis bli nöd sakade att ingripa i en krissituation utomlands till exempel i samband med fredsbevarande insatser. När en sådan kon flikt bryter ut, eller i samband med ett sådant ingripande, kan medlemsstaternas och deras väpnade styrkors säker het kräva att vissa upphandlingar genomförs så skyndsamt att det inte är förenligt med de tidsfrister som fastställs för de upphandlingsförfaranden som anges i detta direktiv. Sådan tidsnöd skulle också kunna uppstå i fråga om säker hetsstyrkornas behov, exempelvis i händelse av en terro ristattack på unionens territorium. (55)Att stimulera forskning och utveckling utgör ett viktigt sätt att stärka den europeiska försvarsindustriella och teknolo giska basen och öppnandet av upphandling bidrar till att nå detta mål. Vikten av forskning och utveckling på detta särskilda område motiverar största möjliga flexibilitet i upphandlingen av forskningsmaterial och forskningstjäns ter. bör dock denna flexibilitet inte utgöra hin der för konkurrensen under efterföljande faser av produktens livscykel. Upphandlingskontrakt om forskning och utveckling bör därför endast omfatta verksamhet fram till det skede där den nya teknikens mogenhet ännu på ett rimligt sätt kan utvärderas och dess risker avlägsnas. Upp handlingskontrakt om forskning och utveckling bör inte användas efter detta skede som ett sätt att undvika bestäm melserna i detta direktiv, inbegripet genom att på förhand fastställa valet av anbudsgivare för senare faser. Å andra sidan bör den upphandlande myndigheten eller enheten inte vara tvungen att anordna en separat upphand ling för de senare faserna, om kontraktet som täcker forsk ningsverksamheten redan omfattar ett alternativ som gäller dessa faser och det tilldelas genom ett selektivt förfarande eller ett förhandlat förfarande med offentliggörande av ett meddelande om upphandling, eller, i förekommande fall, genom en konkurrenspräglad dialog. (56)För att säkerställa insyn bör det föreskrivas regler för den upphandlande myndighetens eller enhetens offentliggö rande av information före, och i slutet av, tilldelningsför farandet. Vidare bör ytterligare specifik information tillhandahållas kandidaterna och anbudsgivarna om resul taten från detta förfarande. Den upphandlande myndighe ten eller enheten bör dock ha rätt att inte lämna ut viss information som erhållits på detta sätt, om offentliggöran det av denna skulle hindra lagtillämpningen, strida mot all mänintresset, skada berättigade kommersiella intressen för ekonomiska aktörer eller skulle kunna motverka en sund konkurrens dem mellan. Mot bakgrund av arten av och särdragen hos de byggentreprenader, varor och tjänster som omfattas av detta direktiv, är skäl som hänför sig till allmänintresse och som gäller iakttagandet av nationella tvingande bestämmelser inom ramen för nationell politik, i synnerhet när det gäller försvars- och säkerhetsfrågor, sär skilt viktiga. (57)Med hänsyn till de nya informations- och kommunika tionsteknikerna och de förenklingar som dessa kan med föra, bör de elektroniska medierna jämställas med de klassiska medierna för kommunikation och informations utbyte. I så stor utsträckning som möjligt bör de metoder och den teknik som väljs vara förenliga med den teknik som används i de andra medlemsstaterna. (58)För att skapa effektiv konkurrens på det område för offent lig upphandling som avses i detta direktiv är det nödvän digt att i hela gemenskapen offentliggöra meddelanden om upphandling från medlemsstaternas upphandlande myn digheter eller enheter. Informationen i dessa meddelanden måste göra det möjligt för de ekonomiska aktörerna i gemenskapen att avgöra om upphandlingen är av intresse för dem. De behöver således tillräcklig information om föremålet för upphandlingen och de villkor som är för enade med kontraktet. Det är därför viktigt att med lämp liga medel göra meddelandena mer överblickbara, t.ex. med hjälp av standardformulär för upphandlingsmedde landen och CPV som utgör referensnomenklaturen för de offentliga upphandlingarna. (59)och rådets direktiv /93/EG av om ett gemenskapsramverk för elektroniska signaturer (1) och och rådets direktiv /31/EG av om vissa rättsliga aspekter på informationssamhällets tjänster, sär skilt elektronisk handel, på den inre marknaden (direkti vet om elektronisk handel) (2) bör i samband med detta direktiv vara tillämpliga på överföringav information med (1) EGT L 13, , s. 12. (2) EGT L 178, , s. 1. L 216/84 Europeiska unionens officiella tidning Upphandlingsförfarandena kräver en högre säkerhets- och sekretessnivå än den som fastställs i dessa direktiv. Därför bör anordningar för elektronisk mot tagning av anbudsansökningar uppfylla särskilda tilläggs krav. I detta syfte bör användning av elektroniska signaturer, särskilt avancerade elektroniska signaturer, i möjligaste mån uppmuntras. Frivilliga ackrediteringssys tem skulle dessutom kunna utgöra en gynnsam ram för att höja nivån på tillhandahållandet av certifieringstjänster för dessa anordningar. (60)Användning av elektroniska medel är tidsbesparande.