prop · GY0395 · 2011-03-21 00:00:00 — iv)ett försäkringsföretag enligt definitionen i artikel 1 a i rådets direktiv /49/EEG av om samordning av lagar och andra författningar som avser annan direkt försäkring än livförsäkring (tredje direktivet om annan direkt försäkring än livförsäkring) (2) och ett livförsäkringsföretag enligt definitionen i artikel 1.1 a i och rådets direktiv /83/EG av om livförsäkring (3). v)ett företag för kollektiva investeringar i överlåtbara värdepapper (fondföretag) enligt definitionen i artikel 1.2 i rådets direktiv /611/EEG av om samordning av lagar och andra författningar som avser företag för kollektiva inve- steringar i överlåtbara värdepapper (fondföretag) (4), vi)ett förvaltningsföretag enligt definitionen i artikel 1a.2 i direktiv /611/EEG. d)En central motpart, en avvecklingsagent eller en clearingorganisation enligt respektive definitioner i artikel 2 c2 e i direktiv /26/EG, inklusive liknande institut som är reglerade i nationell lagstiftning och som agerar på termins-, options- och derivatmarknader i den utsträckning de inte omfattas av det direktivet, samt en person, dock inte en fysisk person, som handlar i egenskap av förvaltare eller företrädare för en eller flera andra personer, häribland inneha- vare av obligationer eller andra former av skuldförbindelser eller varje annat institut enligt definitionen i leden ad. e)En person, dock inte en fysisk person, inklusive enskilda firmor och partnerskap, på villkor att den andra parten är ett institut enligt definitionen i leden ad. 3.Medlemsstaterna får från direktivets tillämpningsområde utesluta avtal om finansiellt säkerhetsställande där någon av parterna är en sådan person som nämns i punkt 2 e. Om medlemsstaterna utnyttjar detta alternativ, skall de underrätta kom- missionen, som skall underrätta de andra medlemsstaterna om detta. 4.M1 a) Den finansiella säkerhet som ska ställas ska bestå av betalningsmedel, finansiella instrument eller kreditfordringar. b)Medlemsstaterna får från direktivets tillämpningsområde ute- sluta finansiella säkerheter som består av säkerhetsställarens egna aktier, aktier i anknutna företag i den mening som avses i direktiv /349/EEG av om sammanställd redovisning (5) samt aktier i bolag vars verksamhet uteslu- tande syftar till att äga sådana produktionsmedel som är vä- sentliga för säkerhetsställarens verksamhet eller till att äga fast egendom. (1) EUT L 145, 30.4.2004, s. 1. (2) EGT L 228, , s. 1. (3) EGT L 345, 19.12.2002, s. 1. (4) EGT L 375, 31.12.1985, s. 3. Direktivet senast ändrat genom Europaparla- mentets och rådets direktiv /108/EG (EGT L 41, , s. 35). (5) EGT L 193, , s. 1. Direktivet senast ändrat genom Europaparlamen- tets och rådets direktiv /65/EG (EGT L 283, 27.10.2001, s. 28). 2002L0047 SV 30.06.2009 001.001 8 c)Medlemsstaterna får från tillämpningsområdet för detta di- rektiv undanta kreditfordringar där gäldenären är en konsu- ment enligt definitionen i artikel 3 a i och rådets direktiv /48/EG av om konsu- mentkreditavtal (1) eller ett mikroföretag eller mindre företag enligt definitionen i artikel 1 och artikel 2.2 och 2.3 i bilagan till kommissionens rekommendation 2003/361/EG av om definitionen av mikroföretag samt små och medelstora företag (2), såvida inte säkerhetstagaren eller säker- hetsställaren av sådana kreditfordringar är ett av de institut som anges i artikel 1.2 b i detta direktiv. Detta direktiv skall tillämpas på finansiella säkerheter när de väl har ställts och detta kan styrkas skriftligen. Styrkandet av ställd finansiell säkerhet måste göra det möjligt att iden- tifiera den avsedda finansiella säkerheten. För detta ändamål räcker det att visa att säkerheter i form av kontoförda finansiella instrument har krediterats eller utgör ett tillgodohavande på det relevanta kontot och att en säkerhet i form av betalningsmedel har krediterats eller utgör ett tillgodohavande på det därför avsedda kontot. M1 När det gäller kreditfordringar är det tillräckligt att uppta dem i en förteckning över fordringar som lämnas skriftligen, eller på ett rättsligt likvärdigt sätt, till säkerhetstagaren för att identifiera kreditfordringen och styrka tillhanda- hållandet av fordringen som finansiell säkerhet mellan parterna. Utan att det påverkar tillämpningen av andra stycket får medlemssta- terna föreskriva att upptagandet i en förteckning över fordringar som lämnas skriftligen, eller på ett rättsligt likvärdigt sätt, till säkerhetstaga- ren också ska vara tillräckligt för att identifiera kreditfordringen och styrka tillhandahållandet av fordringen som finansiell säkerhet mot gäl- denären eller tredje man. Detta direktiv skall omfatta avtal om finansiellt säkerhetsställande, om avtalet kan styrkas skriftligen eller på ett rättsligt likvärdigt sätt. 1.I detta direktiv avses med a)avtal om finansiellt säkerhetsställande: avtal om finansiell ägande- rättsöverföring eller finansiell säkerhet, oavsett om dessa täcks av ramavtal eller allmänna villkor. b)avtal om finansiell äganderättsöverföring: avtal (inklusive återköps- avtal) enligt vilka en säkerhetsställare överför full äganderätt till, eller full rätt att utnyttja, en finansiell säkerhet till en säkerhetstagare för att säkerställa eller på annat sätt täcka fullgörandet av de rele- vanta ekonomiska förpliktelserna. c)avtal om finansiell säkerhet: avtal enligt vilka säkerhetsställaren ställer finansiell säkerhet till säkerhetstagaren eller till dennes för- mån, varvid den fulla eller kvalificerade äganderätten till den finan- siella säkerheten, eller den fulla rätten att utnyttja denna kvarstår hos säkerhetsställaren när säkerhetsrätten är fastställd. d)betalningsmedel: pengar som har krediterats ett konto, oavsett val- utaslag, eller liknande fordringar som avser återbetalning av pengar (t.ex. inlåning på penningmarknaden). (1) EUT L 133, 22.5.2008, s. 66. (2) EUT L 124, 20.5.2003, s. 36. 2002L0047 SV 30.06.2009 001.001 9 e)finansiella instrument: aktier i företag och likvärdiga värdepapper, obligationer och andra skuldförbindelser som kan omsättas på kapi- talmarknaden, samt andra värdepapper som normalt omsätts och ger rätt att förvärva varje sådan typ av aktier, obligationer eller andra värdepapper genom teckning, köp eller byte eller som föranleder kontantavveckling (med undantag av betalningsinstrument), inklu- sive andelar i fondföretag, penningmarknadsinstrument samt ford- ringar på och rättigheter till eller avseende någon av de föregående instrumenten. f)relevanta ekonomiska förpliktelser: förpliktelser som är säkrade ge- nom ett avtal om finansiellt säkerhetsställande och som ger rätt till kontantavveckling och/eller överlämnande av finansiella instrument. Relevanta ekonomiska förpliktelser kan helt eller delvis utgöras av i)aktuella eller framtida, faktiska eller villkorade eller framtida förpliktelser (även sådana som uppstår enligt ramavtal eller lik- nande avtal), ii)förpliktelser som någon annan person än säkerhetsställaren har gentemot säkerhetstagaren, eller iii)förpliktelser av särskilt angivet slag eller av en typ som kan uppstå, g)säkerheter i form av kontoförda finansiella instrument: finansiella säkerheter, som ställts enligt ett avtal om finansiellt säkerhetsstäl- lande och utgörs av finansiella instrument, varvid äganderätten framgår av registrering i ett register eller på ett konto som förs av en mellanhand eller för dennes räkning. h)relevant konto: avser i fråga om sådana säkerheter i form av kon- toförda finansiella instrument som omfattas av ett avtal om finansi- ellt säkerhetsställande, det register eller det konto, vilket kan föras av säkerhetstagaren, som innehåller uppgifter om de säkerheter i form av kontoförda finansiella instrument som ställts till säkerhetst- agaren. i)likvärdig säkerhet: i)när det gäller betalningsmedel, en betalning med samma belopp och i samma valuta, ii)när det gäller finansiella instrument, finansiella instrument med samma emittent eller gäldenär, från samma emission eller kate- gori och med samma nominella belopp, valuta och beteckning, eller andra tillgångar, om det i avtalet om finansiellt säkerhets- ställande föreskrivs att andra tillgångar skall överföras, om någon händelse inträffar som avser eller påverkar något finansiellt in- strument som lämnats som finansiell säkerhet. j)likvidationsförfarande: kollektivt förfarande som innebär att till- gångar realiseras och att intäkterna av detta på lämpligt sätt fördelas mellan fordringsägare, aktieägare eller medlemmar, och som innebär någon form av ingripande från de administrativa eller rättsliga myn- digheterna, inbegripet fall då det kollektiva förfarandet avslutas med ackord eller annan motsvarande åtgärd, och oberoende av om för- farandet grundas på insolvens eller ej eller om det är frivilligt eller tvingande. k)rekonstruktionsåtgärder: åtgärder som kräver någon form av ingri- pande från de administrativa eller rättsliga myndigheterna och som vidtas i syfte att bevara eller återställa en ekonomisk ställning och som påverkar tredje mans befintliga rättigheter, inklusive, men inte begränsat till, åtgärder som innebär inställelse av betalningar, inhibi- tionsåtgärder eller nedskrivning av fordringar. l)utlösande händelse: en försummelse att betala eller varje likartad händelse, som enligt överenskommelse mellan parterna ger säker- hetstagaren rätt att på de villkor som följer av avtalet om finansiellt 2002L0047 SV 30.06.2009 001.001 10 säkerhetsställande eller av lag realisera eller tillägna sig en finansiell säkerhet eller vilken medför att en slutavräkningsklausul tillämpas. m)förfoganderätt: säkerhetstagares rätt att nyttja och förfoga över en ställd finansiell säkerhet enligt ett avtal om finansiell säkerhet som ägare i enlighet med villkoren i avtalet. n)slutavräkningsklausul: en klausul i ett avtal om finansiellt säkerhets- ställande, eller i ett avtal, där ett avtal om finansiellt säkerhetsstäl- lande utgör en del, eller, om det inte finns någon sådan klausul, varje lagbestämmelse i vilken det föreskrivs följande i de fall en utlösande händelse inträffar (antingen genom ett avräknings- eller kvittningsförfarande eller på annat sätt), i)den tidpunkt vid vilken parterna skall uppfylla sina förpliktelser tidigareläggs, så att de antingen skall infrias och ut- trycks som en förpliktelse att betala ett belopp som motsvarar deras beräknade aktuella värde, eller upphävs och ersätts med en förpliktelse att betala samma belopp, och/eller ii)en beräkning görs av vad varje part är skyldig den andre med avseende på dessa förpliktelser och en nettosumma motsvarande saldot på kontot skall betalas av den part som har den största skulden till den andra parten; o)kreditfordringar: penningfordringar som uppstår till följd av ett avtal där ett kreditinstitut, enligt definitionen i artikel 4.1 i direktiv /48/EG inklusive instituten i förteckningen i artikel 2 i det direktivet, beviljar kredit i form av ett lån. 2.I detta direktiv avses med att ställa eller ställande av finansiell säkerhet, den finansiella säkerhet som lämnas, överförs, hålls, registreras eller på annat sätt anges, så att den innehas eller kontrolleras av säker- hetstagaren eller en person som handlar för dennes räkning. M1 En rätt för säkerhetsställaren att byta ut den finansiella säkerheten eller att dra tillbaka överskjutande finansiell säkerhet, eller i fråga om kredit- fordringar, en rätt att tills vidare inkassera behållningen därav, ska inte påverka det faktum att den finansiella säkerheten anses ha ställts till säkerhetstagaren enligt detta direktiv. 3.I detta direktiv innefattar ordet skriftligen lagring på elektronisk väg eller på något annat varaktigt medium. Medlemsstaterna skall inte kräva att skapandet, giltigheten, full- bordandet, verkställigheten eller tillåtligheten som bevisning av ett avtal om finansiellt säkerhetsställande eller ställandet av en finansiell säkerhet i enlighet med ett sådant avtal är beroende av någon formell handling. Utan att det påverkar tillämpningen av artikel 1.5 ska medlemsstaterna, när kreditfordringar ställs som finansiell säkerhet, inte kräva att deras skapande, giltighet, fullbordande, prioritet, verkställighet eller tillåtlighet som bevisning ska vara beroende av någon formell handling såsom registrering eller anmälan till gäldenären till den kreditfordran som har ställts som säkerhet. Medlemsstaterna kan dock kräva en formell hand- ling, såsom registrering eller anmälan, för fullbordande, prioritet, verk- ställighet eller tillåtlighet som bevisning mot gäldenären eller tredje man. ska kommissionen rapportera till Europaparla- mentet och rådet om huruvida bestämmelsen i denna punkt är lämplig även i fortsättningen. 2002L0047 SV 30.06.2009 001.001 11 Punkt 1 skall inte hindra att detta direktiv tillämpas först när finansiella säkerheter har ställts, om ställandet av säkerhet kan styrkas skriftligen och avtalet om finansiellt säkerhetsställande kan styrkas skriftligen eller på ett rättsligt likvärdigt sätt. Utan att det påverkar tillämpningen av rådets direktiv /13/EEG av om oskäliga villkor i konsumentavtal (1) och na- bestämmelser om oskäliga avtalsvillkor ska medlemsstaterna säkerställa att gäldenärer till kreditfordringarna, skriftligen eller på ett rättsligt likvärdigt sätt, med giltig verkan, får avstå från i)sina kvittningsrättigheter gentemot kreditfordringens borgenärer och gentemot personer till vilka borgenärerna har överlåtit, pantsatt eller på annat sätt överfört kreditfordran som säkerhet, och ii)sina rättigheter som följer av regler om banksekretess som i annat fall skulle förhindra eller inskränka möjligheten för borgenären till kreditfordran att lämna information om kreditfordran eller om gälde- nären i syfte att använda kreditfordran som säkerhet. Verkställighet av avtal om finansiellt säkerhetsställande Medlemsstaterna skall se till att säkerhetstagaren, när en utlösande händelse inträffat, kan realisera ställda finansiella säkerheter enligt vill- koren i ett avtal om finansiell säkerhet på något av följande sätt: a)När det gäller finansiella instrument genom försäljning eller tilläg- nelse samt genom att värdet av desamma kvittas mot eller används vid uppfyllandet av de relevanta ekonomiska förpliktelserna. b)När det gäller betalningsmedel genom att beloppet kvittas mot eller används vid uppfyllandet av de relevanta ekonomiska förpliktelserna; c)När det gäller kreditfordringar genom försäljning eller tillägnelse eller genom att deras värde kvittas mot eller används vid uppfyllan- det av de relevanta ekonomiska förpliktelserna. 2.Tillägnelse kan endast ske, om a) detta har avtalats mellan parterna i avtalet om finansiell säkerhet, och b)parterna i avtalet om finansiell säkerhet har kommit överens om hur de finansiella instrumenten och kreditfordringarna ska värderas. De former för realisering av finansiella säkerheter som nämns i punkt 1 skall, med förbehåll för de överenskomna villkoren i avtalet om finansiell säkerhet, inte innebära krav på att a)ett meddelande om realisering av säkerheten först måste lämnas, b)realiseringsvillkoren skall godkännas av domstol, offentlig tjänste- man eller annan person, c)realiseringen skall genomföras som offentlig auktion eller på något annat föreskrivet sätt, eller d)någon ytterligare tidsfrist skall ha löpt ut. (1) EGT L 95, 21.4.1993, s. 29. 2002L0047 SV 30.06.2009 001.001 12 5.Medlemsstaterna skall säkerställa att ett avtal om finansiellt säker- hetsställande kan få verkan i enlighet med dess villkor utan hinder av inledda eller pågående likvidations- eller rekonstruktionsförfaranden av- seende säkerhetsställaren eller säkerhetstagaren. 6.Denna artikel samt artiklarna 5, 6 och 7 skall inte ha någon inverkan på krav i nationell lagstiftning om att realisering eller värder- ing av finansiella säkerheter och beräkningen av gällande ekonomiska förpliktelser måste genomföras på ett affärsmässigt rimligt sätt. Förfoganderätt över finansiella säkerheter som omfattas av ett avtal om finansiell säkerhet 1.Om och i den utsträckning som villkoren i ett avtal om finansiell säkerhet så föreskriver, skall medlemsstaterna se till att säkerhetstagaren ges rätt att förfoga över ställda finansiella säkerheter enligt avtalet om finansiell säkerhet. 2.Om en säkerhetstagare utnyttjar en förfoganderätt, inträder en skyl- dighet för honom att överföra likvärdig säkerhet för att ersätta den ur- sprungliga finansiella säkerheten senast på förfallodagen för de relevanta ekonomiska förpliktelser som omfattas av avtalet om finansiell säkerhet. Alternativt skall säkerhetstagaren på förfallodagen för de relevanta eko- nomiska förpliktelserna antingen överföra likvärdiga säkerheter eller, om och i den utsträckning som villkoren i ett avtal om finansiell säkerhet föreskriver detta, kvitta värdet på den likvärdiga finansiella säkerheten mot eller använda det vid uppfyllandet av de relevanta ekonomiska förpliktelserna. 3.Den likvärdiga säkerhet som överförts för att uppfylla ett sådant krav som beskrivs i punkt 2, första stycket, skall omfattas av samma avtal om finansiell säkerhet som den ursprungligen ställda säkerheten och skall behandlas som om säkerheten ställts enligt detta avtal som den ursprungliga ställda finansiella säkerheten. 4.Medlemsstaterna skall säkerställa att säkerhetstagarens utnyttjande av finansiell säkerhet enligt denna artikel inte innebär att säkerhetstaga- rens rättigheter blir ogiltiga eller omöjliga att göra gällande enligt avtalet om finansiell säkerhet i förhållande till den finansiella säkerhet som säkerhetstagaren överfört för uppfyllande av ett sådant krav som be- skrivs i punkt 2, första stycket. 5.Om en utlösande händelse inträffar när en sådan förpliktelse som anges i punkt 2 första stycket ännu inte har uppfyllts, kan denna för- pliktelse bli föremål för en slutavräkningsklausul. Denna artikel ska inte tillämpas på kreditfordringar. Erkännande av avtal om finansiell äganderättsöverföring 1.Medlemsstaterna skall säkerställa att ett avtal om finansiell ägan- derättsöverföring kan få verkan i enlighet med villkoren i detsamma. 2.Om en utlösande händelse inträffar när säkerhetstagaren har en kvarstående förpliktelse att överföra likvärdig säkerhet inom ramen för ett avtal om finansiell äganderättsöverföring, kan denna förpliktelse bli föremål för ett slutavräkningsförfarande. 2002L0047 SV 30.06.2009 001.001 13 Medlemsstaterna skall säkerställa att en slutavräkningsklausul kan genomföras i enlighet med dess villkor a)utan hinder av inledda eller pågående likvidationsförfaranden eller rekonstruktionsåtgärder avseende säkerhetsställaren och/eller säker- hetstagaren, och/eller b)utan hinder av varje påstådd överlåtelse, rättsligt eller annat beslag- tagande eller disposition över eller avseende sådana rättigheter. Medlemsstaterna skall säkerställa att användningen av en slutav- räkningsklausul inte får underkastas de villkor som uppställs i artikel 4.4, såvida inte parterna kommit överens om något annat. Tillfällen då vissa insolvensbestämmelser inte skall tillämpas Medlemsstaterna skall se till att ett avtal om finansiellt säkerhets- ställande samt ställandet av finansiell säkerhet enligt ett sådant avtal inte kan komma att förklaras ogiltiga eller återvinnas enbart på den grunden att avtalet om finansiellt säkerhetsställande träffats eller att den finansi- ella säkerheten har ställts a) för inledandet av likvidations- eller rekonstruktionsförfar- anden men innan det beslut som fastställer inledandet antas, eller b)inom en fastställd tidsperiod före inledandet av sådana förfaranden som är fastställd i förhållande till denna eller i förhållande till ut- färdandet av ett beslut, eller i förhållande till en annan åtgärd som vidtagits eller en annan händelse som inträffat under loppet av så- dana förfaranden. 2.Medlemsstaterna skall säkerställa att ett avtal om finansiellt säker- hetsställande eller en relevant finansiell förpliktelse som har trätt i kraft eller en finansiell säkerhet som har ställts för, men efter tidpunkten för, inledandet av likvidationsförfaranden eller rekonstruk- tionsåtgärder, skall ha rättslig verkan och vara bindande för tredje man, om säkerhetstagaren kan bevisa att han varken kände till eller borde ha känt till att sådana förfaranden eller åtgärder inletts. 3.I de fall ett avtal om finansiellt säkerhetsställande omfattar a)en skyldighet att ställa finansiell säkerhet eller kompletterande finan- siell säkerhet för att ta hänsyn till förändringar av värdet av den finansiella säkerheten eller de relevanta ekonomiska förpliktelserna, eller b)rätt att dra tillbaka en finansiell säkerhet genom att som ersättning eller utbyte ställa finansiell säkerhet av väsentligen samma värde, skall medlemsstaterna säkerställa att ställandet av finansiell säkerhet, kompletterande finansiell säkerhet eller finansiell ersättnings- eller ut- bytessäkerhet i enlighet med en sådan förpliktelse eller rättighet inte skall kunna ogiltigförklaras eller återvinnas enbart på den grunden att i)ett sådant ställande av säkerhet gjordes för inledandet av likvidations- eller rekonstruktionsförfaranden men före utfärdandet av det beslut eller förordnande genom vilket inledandet fastställs eller före utgången av en fastställd tidsperiod, som beräknas i för- hållande till inledandet av likvidations- eller rekonstruktionsförfaran- den eller utfärdandet av ett beslut eller förordnande, eller i förhål- lande till en annan åtgärd som vidtagits eller en annan händelse som inträffat under loppet av sådana förfaranden eller åtgärder, och/eller 2002L0047 SV 30.06.2009 001.001 14 ii)de relevanta ekonomiska förpliktelserna har uppkommit innan den finansiella säkerheten, den kompletterande finansiella säkerheten el- ler den finansiella ersättnings- eller utbytessäkerheten ställdes. Med undantag för punkterna 13, skall detta direktiv inte påverka tillämpningen av allmänna bestämmelser i den nationella insolvenslag- stiftningen om ogiltigförklaring av transaktioner som genomförts som avses i punkterna 1 b och 3 i. 1.Varje ärende som avser någon av de frågor som anges i punkt 2 och som uppstår i samband med säkerheter i form av kontoförda finan- siella instrument, skall omfattas av lagen i det land där det relevanta kontot förs. Med lagstiftning i ett land avses den inhemska lagstift- ningen, med undantag för varje regel enligt vilken ett beslut i det aktuella ärendet bör fattas med beaktande av ett annat lands lagstiftning. 2.De frågor som avses i punkt 1 är följande: a)Den rättsliga naturen hos säkerheter i form av kontoförda finansiella instrument och de egendomsrättsliga verkningar som dessa har. b)Kraven på fullbordandet av ett avtal om finansiellt säkerhetsställande med avseende på sådana kontoförda finansiella instrument och så- dant ställande av kontoförda finansiella instrument som omfattas av ett sådant avtal om finansiellt säkerhetsställande och i mer allmänna ordalag fullföljandet av de åtgärder som är nödvändiga för att göra ett sådant avtal och ett sådant ställande av säkerhet gällande gent- emot tredje man. c)Frågan om en persons äganderätt till eller anspråk på sådana säker- heter i form av kontoförda finansiella instrument skall sättas åt sidan av eller underordnas ett konkurrerande äganderättskrav eller anspråk, eller om ett förvärv i god tro har gjorts. d)Vilka åtgärder som krävs för att realisera säkerheter i form av kon- toförda finansiella instrument efter det att en utlösande händelse inträffat. Direktiv /48/EG Bestämmelserna i detta direktiv ska inte påverka tillämpningen av di- rektiv 2008/48/EG. skall kommissionen lägga fram en rapport för och rådet om tillämpningen av detta direktiv, särskilt om tillämpningen av artiklarna 1.3 och 4.3 samt artikel 5, om lämpligt åtföljt av förslag om översyn. Medlemsstaterna skall sätta i kraft de lagar och andra författningar som krävs för att följa detta direktiv. De skall genast underrätta kommissionen om detta. 2002L0047 SV 30.06.2009 001.001 15