sou · GYB324 · 2010-04-14 00:00:00 — SOU och Ds kan köpas från kundtjänst. För remissutsändningar av SOU och Ds svarar på uppdrag av . Beställningsadress: kundtjänst 106 47 Orderfax: Ordertel: E-post: Internet: Svara på remiss. Hur och varför. Statsrådsberedningen (SB PM 2003:2, reviderad ) – En liten broschyr som underlättar arbetet för den som ska svara på remiss. Broschyren är gratis och kan laddas ner eller beställas på Textbearbetning och layout har utförts av , FA/kommittéservice Målning av , © /BUS 2010 Till statsrådet och chefen för Regeringen beslutade att tillkalla en särskild ut- redare med uppdrag att bl.a. göra en översyn av bestämmelserna om upphovsrättens övergång i 3 kap. lag (1960:729) om upphovsrätt till litterära och konstnärliga verk och se över vissa frågor om avtals- licenser m.m. (Dir. 2008:37). Genom tilläggsdirektiv fick utredningen i uppdrag att även ta ställning till om upphovs- rättslagen bör ändras för att underlätta för bibliotek och arkiv att digitalisera och tillgängliggöra upphovsrättsligt skyddade verk, om en generell avtalslicens bör införas och om upphovsrättslagen bör ändras för att säkerställa att de ersättningar som betalas till en orga- nisation på grundval av avtalslicenser kommer rättighetshavare, sär- skilt sådana som inte företräds av organisationen, till del (Dir. 2009:65). Till särskild utredare förordnades , professor i civilrätt vid , . Som experter förordnades bolagsjuristen , konkurrenssakkunniga , verkställande direktören , juristen , språk- experten , departementssekreteraren , bolagsjuristen , advokaten , jur.kand. , förbundsjuristen , kansli- rådet , intendenten , chefsjuristen , verkställande direktören , verk- ställande direktören , jur.kand. Per A , förbundssekreteraren , juristen , chefsjuristen , verkställande direktören , förbundsdirektören , upphovsrätts- juristen , rådmannen , verkställande direktören , departementssekreteraren , verkställande direktören , jur.kand. , förbundssekreteraren , programjuristen , departementssekreteraren , upphovsrättsjuristen och förbundsjuristen . förordnades som experter verksjuristen , numera chefsjuristen och verksjuristen . entledigades och förordnades förlagsjuristen som expert. entledigades och för- ordnades föreningssekreteraren som expert. entledigades och förord- nades språkexperten som expert. entledigades och för- ordnades rättssakkunnige som expert. Den 27 janu- ari 2010 entledigades och förordnades departementssekreteraren som expert. Som sekreterare i utredningen anställdes hovrättsassessorn . Som huvudsekreterare anställdes numera ämnesrådet . Utredningen, som har antagit namnet , överlämnar härmed delbetänkandet Avtalad upphovsrätt (SOU 2010:24). Utredningens arbete fortsätter med återstående frågor. Utredningen omfattar ett flertal frågor som berör hela den upp- hovsrättsliga avtalsmarknaden och därmed även vitt skilda branscher. Experterna som biträtt utredningen har till stor del utgjorts av representanter för olika intressen på avtalsmarknaden. Åsikterna har därmed i åtskilliga frågor gått isär och det har inte varit möjligt att uppnå enighet kring förslagen i alla dess delar. Även om betänkandet förstås är ett resultat av ett kollektivt arbete är förslagen alltså mina egna. Betänkandet har därför formulerats i jag-form. Förslag till lag om ändring i lagen (1960:729) om upphovsrätt till litterära och konstnärliga verk...................... Förslag till lag om ändring i lagen (1980:612) om medling i vissa upphovsrättstvister......................................... 1.1.1 Allmänna utgångspunkter............................................ 1.1.2 En översyn av 3 kap. URL ........................................... 1.1.3 En översyn av vissa frågor om avtalslicenser m.m...... Upphovsrättslagstiftningen – huvuddragen i Allmänt om upphovsrätt.......................................................... 2.2.2 Den ekonomiska och den ideella rätten ...................... Närmare om upphovsrättens övergång................................... Närmare om avtalslicenser....................................................... 2.4.3 Framställning av exemplar inom myndigheter 2.4.4 Framställning av exemplar inom 2.4.5 Arkivs och biblioteks möjligheter att överföra verk till allmänheten...................................................... 2.4.6 Utsändning i radio eller TV.......................................... 2.4.7 Vidaresändning av verk i radio- eller 2.4.8 Återanvändning av upphovsrättsligt skyddat material som finns i radio- och TV-företagens Internationella konventioner m.m. ......................................... En översyn av 3 kap. upphovsrättslagen ........................ 3.2Utgångspunkter för nya regler om upphovsrättens 3.3 Tolkning av avtal på upphovsrättens område ......................... Jämkning av avtal på upphovsrättens område ...................... Nyttjande av förvärvade rättigheter...................................... 3.6Upphovsmannens rätt till ersättning samt avräkning 3.6.3 Förhållandena i övriga ................................... Upphovsrätten i anställningsförhållanden m.m................... 3.8.2 Internationella förpliktelser och förhållandet i vissa nordiska länder................................................. 4.2Behörigheten att träffa avtal med avtalslicensverkan samt inkassera ersättning....................................................... 4.3 Fördelningen av avtalslicensersättningen ............................. 4.3.2 Organisationer som fördelar ersättningarna............. 4.4Framställning av exemplar inom myndigheter 4.5Möjligheterna för arkiv och bibliotek att digitalisera och tillgängliggöra upphovsrättsligt skyddade verk.................... 4.5.2 Internationella förpliktelser och arbeten 4.6Tillgängliggörande av verk och prestationer som förekommer i radio- och TV-program.................................. En generell avtalslicens?......................................................... Ikraftträdande- och övergångsbestämmelser ................ Kostnads- och konsekvensanalys ................................ Ekonomiska och andra konsekvenser................................... 6.2.2 Konsekvenser för staten, kommuner 6.2.3 Konsekvenser för företag eller andra enskilda .......... 7.1Förslaget till lag om ändring i lagen (1960:729) om upphovsrätt till litterära och konstnärliga verk.................... 7.2Förslaget till lag om ändring i lagen (1980:612) om medling i vissa upphovsrättstvister....................................... lag (1915:218) om avtal och andra Lovnr 763 af 20. om ophavsret Rådets förordning (EG) nr 6/2002 av Europeiska gemenskapernas officiella tidning Europeiska unionens officiella tidning lag (1949:345) om rätten till arbetstagares mönsterskyddslag (1970:485) Nytt juridiskt arkiv, avdelning I Nytt juridiskt arkiv, avdelning II Lov om opphavsrett til åndsverk m.v. (den 12 mai 1961) Agreement on Trade-Related Aspects of Intellectual Property Rights Urheberrechtsgesetz vom 9. lag (1960:729) om upphovsrätt till litterära huvudsakliga uppgifter i detta delbetänk- ande har varit att göra en allsidig översyn av bestämmelserna om upphovsrättens övergång i 3 kap. upphovsrättslagen och att se över vissa frågor om avtalslicenser m.m. Förslagen i betänkandet innebär i korthet följande. I 3 kap. upphovsrättslagen införs flera nya allmänna bestämmelser om avtal. tas de särskilda bestämmelserna om förlagsavtal bort. Det införs en bestämmelse om tolkning av avtal som innebär en kodifiering och precisering av den s.k. specifikationsgrundsatsen. Det införs även en hänvisning till 36 § AvtL samt en allmän bestäm- melse om skyldighet att nyttja rättigheter som förvärvats med ensam- rätt. Vidare införs bestämmelser som tydliggör upphovsmannens rättig- heter vid överlåtelse eller upplåtelse av upphovsrättsliga verk. Således införs en bestämmelse som innebär en presumtion för att upphovs- mannen har rätt till skälig ersättning när han eller hon överlåter eller upplåter sin rätt att förfoga över verket till någon som avser att utnyttja rätten i förvärvsverksamhet. Dessutom införs en bestäm- melse som ger upphovsmannen rätt att vid s.k. royaltyavtal få en avräkning en gång samt att kontrollera underlaget för ersättningen. Vidare införs en bestämmelse om arbetsgivares rätt till verk skapade i anställningsförhållanden som innebär att den s.k. tumregeln, som den utvecklats i praxis och doktrin, kodifieras och preciseras. Enligt bestämmelsen har arbetsgivaren under vissa förut- sättningar en begränsad men exklusiv nyttjanderätt till verk som skapats i anställningsförhållanden. Förslagen i 3 a kap. upphovsrättslagen om avtalslicensbestäm- melser avser dels förändringar i den allmänna bestämmelsen i 42 a § URL, dels ändringar och utvidgningar i några av de specifika avtals- Förslagen i 42 a § URL innebär bl.a. att det tydliggörs att det endast är en organisation på varje område som är behörig att ingå avtal med avtalslicensverkan. Motsvarande ändringar görs i bestämmelserna som rör inkassering av ersättning enligt 26 m § URL, bestämmelserna om inkassering av s.k. följerätts- ersättning enligt 26 p § URL samt bestämmelserna om inkassering av ersättning enligt 47 § tredje stycket URL. Avtalslicensbestäm- melsen i 42 b § URL om kopiering på arbetsplatser utvidgas till omfatta även digital kopiering. Vidare utvidgas avtalslicensbestäm- melsen i 42 d § URL för att underlätta för bibliotek och arkiv att digitalisera och tillgängliggöra sådana verk som finns i deras samlingar. Det föreslås också en utvidgning av bestämmelsen i 42 e § URL om utsändning i ljudradio och television till att omfatta all överföring till allmänheten och sådan exemplarframställning som är nödvändig för att överföringen ska kunna ske. Bestämmelsen omfattar därmed tillgängliggöranden som sker på begäran av enskilda. Dessutom föreslås en helt ny avtalslicensbestämmelse som innebär att parterna även på andra områden än de i lagen angivna kan ingå avtal med avtalslicensverkan, en generell eller särskild avtalslicens. De nya allmänna bestämmelserna avser att befordra tydlighet och klarhet i upphovsrättsliga avtal, vilket bör vara en fördel för samtliga parter. Vidare avser de att motverka att inlåsningseffekter uppstår. Bestämmelserna avser även att tydliggöra upphovsmannens rättigheter och att hävda upphovsrättsliga grundvärden på en allt- mer komplex och vittförgrenad marknad för skyddade verk och prestationer. De förändrade och nya avtalslicensbestämmelserna syftar till att underlätta rättighetsklareringen vid olika former av mass- utnyttjanden av upphovsrättsligt skyddade verk och prestationer och att därmed tillgängliggöra den stora repertoaren under ordnade former och på acceptabla villkor för nyttjarna, upphovsmännen och andra rättsinnehavare. Som framgått har huvudsakliga uppgifter i detta delbetänkande varit att göra en allsidig översyn av bestäm- melserna om upphovsrättens övergång i 3 kap. upphovsrättslagen och att se över vissa frågor om avtalslicenser m.m. I uppdraget att göra en allsidig översyn har även särskilt ingått att utreda och ta ställning till om en s.k. arbetsgivarregel bör in- Med en arbetsgivarregel avses enligt utredningsdirektiven en bestämmelse som innebär att den ekonomiska delen av upphovs- rätten till vad som framställts inom ett anställningsförhållande ska övergå till arbetsgivaren om inte något annat har avtalats. Det har även särskilt ingått att utreda och ta ställning till om upphovs- mannens ställning som avtalspart bör stärkas. Uppdraget att se över vissa frågor om avtalslicenser har omfattat den generella frågan om vilka kriterier som bör gälla för att avgöra vilken eller vilka organisationer som ska vara behöriga att ingå avtal med avtalslicensverkan, i stället för kriteriet att organisationen ska företräda ett flertal svenska upphovsmän. I de generella frågorna har även ingått att utreda och ta ställning till om det bör vara endast en organisation som kan vara behörig att ingå avtal med avtalslicens- verkan eller om flera organisationer bör vara behöriga. I fråga om de specifika avtalslicensbestämmelserna har uppdraget omfattat frågan om bestämmelsen om kopiering inom myndigheter, företag och organisationer m.fl. bör utvidgas till att också avse digital kopiering samt frågan om en ny avtalslicens för tillgängliggörande på begäran av verk som ingår i radio- och TV-program bör införas. Enligt tilläggsdirektiv till utredningen tillkom även frågorna om upphovsrättslagen bör ändras för att underlätta för bibliotek och arkiv att digitalisera och tillgängliggöra upphovsrättsligt skyddade verk, om en generell avtalslicens bör införas samt om upphovsrätts- lagen bör ändras för att säkerställa att de ersättningar som betalas till en organisation på grundval av avtalslicenser kommer rättighets- havare till del, särskilt de som inte företräds av organisationen. En allsidig översyn av 3 kap. URL Nya allmänna bestämmelser om avtal m.m. Bestämmelserna i 3 kap. upphovsrättslagen har praktiskt taget inte ändrats sedan lagens tillkomst. har samhället och den upp- hovsrättsliga marknaden genomgått genomgripande förändringar. Som ett resultat av den tekniska utvecklingen tillkommer ständigt nya former för utnyttjande av upphovsrättsligt skyddade verk. Mot denna bakgrund framhålls i utredningsdirektiven att det finns ett behov av att modernisera 3 kap. upphovsrättslagen. Utredningens uppdrag har alltså varit att göra en allsidig över- syn av bestämmelserna i 3 kap. upphovsrättslagen. utgångspunkt framhålls i direktiven att utredningen ska sträva efter varaktiga och flexibla lösningar som återspeglar den upphovs- rättsliga marknaden och innebär rimliga möjligheter för upphovs- männen att hävda sina rättigheter som övriga berättigade intressen tillgodoses. Vidare har, som framgått, ingått att överväga frågan om och i så fall på vilket sätt upphovsmannens ställning som avtalspart bör stärkas. I 3 kap. upphovsrättslagen är bestämmelserna om förlags- avtal dominerande, medan de allmänna avtalsbestämmelserna är ganska få. Förlagsavtalsreglerna har i många avseenden förlorat sin aktualitet. I betänkandet förslås att de särskilda reglerna om förlags- avtal tas bort, men vissa grundläggande principer som framträder i desamma görs generellt tillämpliga. Detta ligger i linje med att flera generella bestämmelser om avtal införs. Avsikten är att bestäm- melserna ska befordra klara och väl preciserade avtal. Detta bör vara till fördel för samtliga parter. Avtalsfrihet bör gälla som utgångs- punkt, så att parterna kan avtala i enlighet med vad som är bäst anpassat efter deras särskilda behov. I betänkandet föreslås att det nya 3 kap. upphovsrättslagen ska innehålla särskilda bestämmelser i fråga om följande ämnen. Det föreslås att en bestämmelse om tolkning av upphovsrättliga avtal tas in i upphovsrättslagen. Bestämmelsen utgör en kodifiering och en precisering av den s.k. specifikationsgrundsatsen och innebär att den som genom avtal har förfoganderätten till ett verk inte ska anses ha en mer omfattande rätt än den som framgår av avtalet eller som får anses följa av avtalet eller dess syfte. Det föreslås att en hänvisning till 36 § AvtL tas in i upphovsrätts- lagen. Vidare föreslås en särskild bestämmelse som ger möjlighet till jämkning av oskäliga avtalsvillkor som rör den ideella rätten. Det föreslås att en allmän bestämmelse om skyldighet att utnyttja rättigheter som förvärvats med ensamrätt tas in i lagen. Bestämmelsen är dispositiv och innebär att den som genom annat avtal än anställ- ningsavtal av upphovsmannen har fått ensamrätt att göra ett verk tillgängligt för allmänheten är skyldig att utnyttja denna rätt. Om förvärvaren inte har gjort verket tillgängligt för allmänheten inom rimlig tid eller senast från det att upphovsmannen uppfyllt sin del av avtalet, får upphovsmannen häva avtalet. Ersättning samt avräkning och kontroll En ny allmän avtalsrättslig ersättningsbestämmelse föreslås. Bestäm- melsen ger upphovsmannen rätt till skälig ersättning när förfogande- rätten till ett verk överlåts eller upplåts till någon som avser ut- nyttja rätten i förvärvsverksamhet. Bestämmelsen är dispositiv. Det föreslås vidare nya tvingade bestämmelser som ger upphovsmannen rätt att vid s.k. royaltyavtal dels få en avräkning en gång jämte ett underlag för detta, dels få möjlighet att kontrollera avräk- ningen. Dessa bestämmelser ska alltså inte kunna avtalas bort. Avtal om överföring till allmänheten m.m. Bestämmelsen om avtal om offentligt framförande m.m. föreslås vara kvar i lagen. Den tas in i en särskild paragraf. Rubriken ändras till Avtal om överföring till allmänheten m.m. Bestämmelsen innebär att avtal om överföring till allmänheten eller offentligt framförande av ett verk ska gälla för och inte medföra ensam- rätt, om inget annat har avtalats. Den har särskild betydelse vid ut- nyttjanden som sker i nätmiljön, exempelvis på Internet. Presumtionsregeln avseende filmavtal föreslås bli förtydligad. Enligt förslaget ska ett avtal som ger rätt att använda ett verk vid inspel- ning av en film innebära att en upphovsman som bidragit med verk till filmen inte kan motsätta sig att exemplar framställs av filmen, att filmen görs tillgänglig för allmänheten eller att filmen förses med undertexter eller översätts till annat språk. Musikaliska verk föreslås fortfarande vara undantagna från bestämmelsens tillämpningsområde. Bestämmelsen ska emellertid enligt förslaget även omfatta sådana rättigheter som utövande konstnärer har till sina prestationer i en film. Upphovsrätt till datorprogram som skapats i anställningsförhållanden Bestämmelsen i lagen om datorprogram skapade i anställnings- förhållanden föreslås bli modifierad på så sätt att den rätt som över- går till arbetsgivaren enligt bestämmelsens förutsättningar inte om- fattar den ideella rätten. Det införs dessutom en presumtion för att arbetsgivaren har rätt att vidareöverlåta sin rätt till datorprogrammet. Utgångspunkten i svensk rätt är att upphovsrätten till ett verk från början alltid tillhör den fysiske upphovsman som har skapat verket. När det gäller anställningsförhållanden övergår upphovsrätten till arbetsgivaren endast i den utsträckning som kan anses följa uttryck- ligen eller underförstått av anställningsavtalet eller av ett särskilt avtal. En avtalstolkning torde oftast leda till att verk som är tillkomna i tjänsten får utnyttjas av arbetsgivaren i hans eller hennes normala verksamhet och i den omfattning som någorlunda säkert kunde förutses när verket tillkom (se bl.a. prop. 1988/89:85 s. 21 och AD 2002 nr 87). I utredningsdirektiven framhålls bl.a. att den upp- hovsrättsliga lagstiftningen bör utformas så att den fungerar på ett ändamålsenligt sätt i den praktiska tillämpningen. fram- hålls att införandet av en arbetsgivarregel vore ett stort avsteg från den grundläggande principen att upphovsrätten tillkommer den upp- hovsman som skapat verket. De behov som kan finnas av en arbets- givarregel måste därför noga vägas mot de enskilda upphovsmännens intresse av att så långt möjligt få bestämma över sina verk samt mot de övriga intressen som gör sig gällande i frågan. förekommer alltså inte någon särskild bestämmelse i lagstift- ningen i fråga om upphovsrätten i anställningsförhållanden. Däremot har i praxis och doktrin utvecklats en tumregel som innebär att arbetsgivaren, inom sitt verksamhetsområde och för sin normala verksamhet, får utnyttja sådana verk som tillkommer som ett resultat av tjänsteåligganden gentemot arbetsgivaren. Arbetsgivarens rätt av- ser utnyttjanden för de ändamål som kan förutses när verket till- kommer. I den mån verket måste ändras för att ändamålet med dess tillkomst i tjänsten ska uppnås är ändringen tillåten. I betänkandet görs bedömningen att en generell och till sitt inne- håll brett anlagd presumtionsregel som innebär att den ekonomiska delen av upphovsrätten till vad som framställts inom ett anställ- ningsförhållande ska övergå till arbetsgivaren inte erbjuder en flexibel och varaktig lösning. Balansen mellan de motstående intressena inom det upphovsrättsliga området skulle rubbas med en sådan bestämmelse och skulle utgöra ett stort avsteg från de grundläggande principerna inom upphovsrätten. I stället föreslås en bestämmelse som motsvarar den s.k. tumregeln. Förslaget i betänkandet innebär att en arbetsgivare, inom sitt verksamhetsområde och för sin normala verksamhet, med ensam- rätt får förfoga över sådana verk som skapats av en arbetstagare som ett led i arbetsuppgifterna eller efter instruktioner av arbets- givaren. Arbetsgivarens rätt omfattar utnyttjanden för de ändamål som kan förutses när verket tillkommer. I den mån verket måste ändras för att ändamålet med dess tillkomst i tjänsten ska uppnås, är ändringen tillåten, dock endast i den omfattning det medges enligt 3 § URL. Särskilda bestämmelser om datorprogram finns i 34 § i förslaget (nuvarande 40 a § URL). Bestämmelsen ska tillämpas även i fråga om rättigheter som tillkommer utövande konstnärer enligt 45 § URL samt fotografer enligt 49 a § URL. Vilka organisationer ska vara behöriga att träffa avtal enligt reglerna om avtalslicens? I 3 a kap. upphovsrättslagen (42 a–42 f §§) finns bestämmelser om avtalslicenser. Bestämmelserna innebär att man kan träffa avtal om användning av verk med en organisation som företräder ett flertal svenska upphovsmän på området och därigenom få rätt att använda också verk av upphovsmän som inte företräds av organisationen. Avsikten är att en nyttjare genom sitt avtal med den representativa organisationen på ett enklare sätt ska kunna få alla de rättigheter han eller hon behöver för sin verksamhet, som berörda upphovsmän får en rimlig ersättning. männens intressen tillgodoses genom vissa skyddsregler, t.ex. bestäm- melser om rätt till ersättning och möjlighet att förbjuda använd- ning. I 42 a § URL finns vissa gemensamma bestämmelser om avtals- licenser intagna. Endast avtal med organisationer som företräder ett flertal svenska upphovsmän på det aktuella området tilläggs avtals- licensverkan. Motsvarande krav finns i fråga om inkassering av s.k. kassettersättning (26 k–26 m §§ URL) respektive följerättsersätt- ning (26 j § URL). Kravet återfinns också i tvångslicensbestäm- melsen i 47 § URL (se tredje stycket). I samband med genom- förandet av och rådets direktiv /29/EG av om harmonisering av vissa aspekter av upphovsrätt och närstående rättigheter i informationssamhället (EG-direktivet om upphovsrätten i informationssamhället) EGT L 167, 22.6.2001 s. 10 Celex 32001L0029, uttalades att det finns anledning att se över frågan om det är en lämplig avgränsning att organisationerna ska företräda ett flertal svenska upphovsmän (prop. 2004/05:110 s. 144 och 247). har ändrat sina motsvarande bestämmelser efter att Europeiska kommissionen påtalat att de stred mot EG-fördragets förbud mot diskriminering. De övriga nordiska länderna har därefter gjort liknande ändringar. I utredningsdirektiven framhålls att det finns skäl för att även i avskaffa begränsningen till ett flertal svenska upphovsmän och utreda vilka andra kriterier som behövs för att systemen ska fungera på ett sätt som är transparent, effektivt och konkurrensneutralt utifrån såväl ett rättighetshavar- perspektiv som ett användarperspektiv. Enligt direktiven ska över- synen också avse motsvarande krav i bestämmelserna om kassett- ersättning (26 m § URL), följerättsersättning (26 p § URL) och rätt till ersättning för utövande konstnärer och framställare av ljudupp- tagningar (47 § URL). Nära sammanhängande med frågan om vilka kriterier som bör gälla i stället för kravet på att en organisation ska företräda ett flertal svenska upphovsmän är frågan om en eller flera organisationer ska vara behöriga att träffa avtal inom samma upphovsrättsliga om- råde. I avtalslicensbestämmelserna anges endast att ett avtal ska ha ingåtts med en organisation som företräder ett flertal svenska upp- hovsmän på området (42 a § URL).