sou · GYB371 · 2010-10-27 00:00:00 — I fall som avses i denna paragraf får inte dömas till påföljd som är att anse som strängare än det svåraste straff som är stadgat för brottet enligt lagen på gärningsorten. De inskränkningar av svensk domsrätt som anges i andra och tredje styckena gäller inte för brott som avses i 6 kap. 1–6 §§, 8 § tredje stycket och 12 § eller försök till sådana brott, om brottet begåtts mot en person som inte fyllt . Inte heller gäller inskränkningarna för brott som avses i 4 kap. 1 a § eller 16 kap. 10 a § första stycket 1 och femte stycket eller försök till så- dana brott. De inskränkningar av svensk domsrätt som anges i andra och tredje styckena gäller inte för brott som avses i 6 kap. 1–6 §§, 8 §, 9 § och 12 § eller försök till sådana brott, om brottet begåtts mot en person som inte fyllt . Inte heller gäller in- skränkningarna för brott som avses i 4 kap. 1 a § eller 16 kap. 10 a § första stycket 1 och femte stycket eller försök till sådana brott. Den som genom misshandel eller annars med våld eller genom hot om brottslig gärning tvingar en person till samlag eller till att företa eller tåla en annan sexuell handling som med hänsyn till kränkningens art och omständig- heterna i övrigt är jämförlig med samlag, döms för våldtäkt till fäng- else i lägst två och högst . Detsamma gäller den som med en person genomför ett sam- lag eller en sexuell handling som enligt första stycket är jämförlig med samlag genom att otillbör- ligt utnyttja att personen på grund av medvetslöshet, sömn, berusning eller annan drog- påverkan, sjukdom, kroppsskada eller psykisk störning eller annars med hänsyn till omständigheterna befinner sig i ett hjälplöst till- stånd. Den som genom misshandel eller annars med våld eller genom hot om brottslig gärning tvingar en person till samlag eller till att företa eller tåla en annan sexuell handling som med hänsyn till den sexuella kränkningens allvar är jämförlig med påtvingat sam- lag, döms för våldtäkt till fäng- else i lägst två och högst . Detsamma gäller den som med en person genomför en så- dan sexuell handling som avses i första stycket genom att otillbör- ligt utnyttja att personen 1.på grund av medvetslöshet, sömn, berusning eller annan drog- påverkan, sjukdom, kroppsskada eller psykisk störning eller annars befinner sig i ett hjälplöst till- stånd, eller 2.befinner sig i en beroende- ställning till gärningsmannen eller annars med hänsyn till omständig- heterna har särskilda svårigheter att värna sin sexuella integritet. Är ett brott som avses i första eller andra stycket med hänsyn till omständigheterna vid brottet att anse som mindre grovt, döms för våldtäkt till fängelse i högst . Är brott som avses i första Är brott som avses i första eller andra stycket att anse som eller andra stycket att anse som grovt, döms för grov våldtäkt till grovt, döms för grov våldtäkt till fängelse i lägst fyra och högst fängelse i lägst fyra och högst Vid bedömande av om Vid bedömande av om brottet är grovt skall särskilt be- brottet är grovt ska särskilt be- aktas, om våldet eller hotet varit aktas, om våldet eller hotet varit av särskilt allvarlig art eller om av särskilt allvarlig art eller om fler än en förgripit sig på offret fler än en förgripit sig på offret eller på annat sätt deltagit i över- eller på annat sätt deltagit i över- greppet eller om gärningsmannen greppet eller om gärningsmannen med hänsyn till tillvägagångs- med hänsyn till tillvägagångs- sättet eller annars visat särskild sättet eller annars visat särskild hänsynslöshet eller råhet. hänsynslöshet eller råhet. Den som förmår en person att företa eller tåla en sexuell hand- ling genom att allvarligt miss- bruka att personen befinner sig i beroendeställning till gärnings- mannen döms för sexuellt ut- nyttjande av person i beroende- ställning till fängelse i högst . Är brottet grovt, döms för grovt sexuellt utnyttjande av person i beroendeställning till fängelse i lägst och högst . Vid bedömande av om brottet är grovt skall särskilt beaktas om fler än en förgripit sig på offret eller på annat sätt deltagit i över- greppet eller om gärningsmannen annars visat särskild hänsynslöshet. Den som, i annat fall än som avses i 1 och 2 §§, genomför en sexuell handling med en person utan den personens tillåtelse, döms för sexuellt övergrepp till fängelse i högst . Den som har samlag med ett barn eller som med ett sådant barn genomför en annan sexuell handling som med hänsyn till kränkningens art och omständigheterna i övrigt är jämförlig med samlag, döms för våldtäkt mot barn till fängelse i lägst två och högst . Detsamma gäller den som be- går en gärning som avses i första stycket mot ett barn som fyllt femton men inte och som är avkomling till gärnings- mannen eller står under fostran av eller har ett liknande förhåll- ande till gärningsmannen, eller för vars vård eller tillsyn gärnings- mannen skall svara på grund av en myndighets beslut. Är brott som avses i första eller andra stycket att anse som grovt, döms för grov våldtäkt mot barn till fängelse i lägst fyra och högst . Vid bedöm- ande av om brottet är grovt skall särskilt beaktas om gärnings- mannen har använt våld eller hot om brottslig gärning eller om fler än en förgripit sig på barnet eller på annat sätt deltagit i över- greppet eller om gärningsmannen med hänsyn till tillvägagångs- sättet eller barnets låga ålder eller annars visat särskild hänsynslös- het eller råhet. Den som har samlag med ett barn eller som med ett sådant barn genomför en annan sexuell handling som med hänsyn till den sexuella kränkningens allvar är jämförlig med samlag, döms för våldtäkt mot barn till fängelse i lägst två och högst . Detsamma gäller den som be- går en gärning som avses i första stycket mot ett barn som fyllt femton men inte och som är avkomling till gärnings- mannen eller står under fostran av eller har ett liknande förhåll- ande till gärningsmannen, eller för vars vård eller tillsyn gärnings- mannen ska svara på grund av en myndighets beslut. Är brott som avses i första eller andra stycket att anse som grovt, döms för grov våldtäkt mot barn till fängelse i lägst fyra och högst . Vid bedöm- ande av om brottet är grovt ska särskilt beaktas om gärnings- mannen har använt våld eller hot om brottslig gärning eller om fler än en förgripit sig på barnet eller på annat sätt deltagit i över- greppet eller om gärningsmannen med hänsyn till tillvägagångs- sättet eller barnets låga ålder eller annars visat särskild hänsynslös- het eller råhet. Är ett brott som avses i 4 § första eller andra stycket med hänsyn till omständigheterna vid brottet att anse som mindre all- varligt, döms för sexuellt ut- nyttjande av barn till fängelse i högst . Är ett brott som avses i 4 § första eller andra stycket med hänsyn till omständigheterna vid brottet att anse som mindre all- varligt, döms för sexuellt ut- nyttjande av barn till fängelse i lägst och högst . Den som genomför en annan sexuell handling än som avses i 4 och 5 §§ med ett barn , eller med ett barn som fyllt femton men inte och som gärningsmannen står i ett sådant förhållande till som avses i 4 § andra stycket, döms för sexuellt övergrepp mot barn till fängelse i högst . Är brottet grovt, döms för Är brottet grovt, döms för grovt sexuellt övergrepp mot barn till fängelse i lägst sex mån- barn till fängelse i lägst ett och ader och högst . dömande av om brottet är grovt om brottet är grovt ska särskilt skall särskilt beaktas om fler än beaktas om fler än en förgripit en förgripit sig på barnet eller på sig på barnet eller på annat sätt annat sätt deltagit i övergreppet deltagit i övergreppet eller om eller om gärningsmannen med gärningsmannen med hänsyn till eller barnets låga ålder eller låga ålder eller annars visat sär- annars visat särskild hänsynslös- skild hänsynslöshet eller råhet. het eller råhet. Den som, i annat fall än som avses förut i detta kapitel, sexu- ellt berör ett barn under fem- ton år eller förmår barnet att företa eller medverka i någon handling med sexuell innebörd, döms för sexuellt ofredande till böter eller fängelse i högst . Den som, i annat fall än som avses förut i detta kapitel, sexu- ellt berör ett barn under fem- ton år eller förmår barnet att före- ta eller medverka i någon hand- ling med sexuell innebörd eller i ett sexuellt syfte förmår barnet att bevittna en sexuell handling, döms för sexuellt ofredande till böter eller fängelse i högst . Detsamma gäller den som blottar sig för någon annan på blottar sig för någon annan på ett sätt som är ägnat att väcka ett sätt som är ägnat att väcka obehag eller annars genom ord obehag eller annars genom ord eller handlande ofredar en per- eller handlande ofredar en per- son på ett sätt som är ägnat att son på ett sexuellt kränkande sätt. kränka personens sexuella inte- För försök till våldtäkt, grov För försök till våldtäkt, grov våldtäkt, sexuellt tvång, våldtäkt, sexuellt tvång, grovt sexuellt tvång, sexuellt utnyttjande sexuellt tvång, sexuellt övergrepp, våldtäkt mot barn, grov våldtäkt grovt sexuellt utnyttjande av per- mot barn, sexuellt utnyttjande son i beroendeställning, våldtäkt av barn, sexuellt övergrepp mot mot barn, grov våldtäkt mot barn, grovt sexuellt övergrepp mot barn, utnyttjande av barn för sexuell posering, grovt ut- nyttjande av barn för sexuell mot barn, utnyttjande av barn posering, köp av sexuell hand- för sexuell posering, grovt ut- ling av barn, köp av sexuell tjänst, nyttjande av barn för sexuell koppleri och grovt koppleri döms posering, köp av sexuell hand- till ansvar enligt vad som före- ling av barn, köp av sexuell tjänst, skrivs i 23 kap. koppleri och grovt koppleri döms till ansvar enligt vad som före- skrivs i 23 kap. Detsamma gäller i fråga om förberedelse och stämpling till våld- täkt, grov våldtäkt, våldtäkt mot barn, grov våldtäkt mot barn, grovt utnyttjande av barn för sexuell posering och grovt koppleri samt underlåtenhet att avslöja sådant brott. De i 1 § bestämda tiderna skall räknas från den dag brottet be- gicks. Förutsätts för ådömande av påföljd att viss verkan av hand- lingen inträtt, skall tiden räknas från den dag då sådan verkan in- trädde. Vid brott som avses i 6 kap. 4–6 §§ och 8 § tredje stycket eller försök till sådana brott skall de i 1 § bestämda tiderna räknas från den dag målsäganden fyller eller skulle ha fyllt . Det- samma skall gälla vid brott som avses i 6 kap. 1–3 och 12 §§ eller försök till sådana brott om brottet begåtts mot en person som inte fyllt . Om vid bokföringsbrott, som ej är ringa, den bokförings- skyldige från brottet har försatts i konkurs, fått eller erbjudit ackord eller inställt sina betalningar, skall tiden räknas från den dag då detta skedde. Om den bokföringsskyldige från brottet blivit föremål för skatte- eller tax- eringsrevision, skall tiden räknas från den dag då revisionen be- slutades. De i 1 § bestämda tiderna ska räknas från den dag brottet be- gicks. Förutsätts för ådömande av påföljd att viss verkan av hand- lingen inträtt, ska tiden räknas från den dag då sådan verkan in- trädde. Vid brott som avses i 6 kap. 4–6 §§ och 8 § eller försök till sådana brott ska de i 1 § be- stämda tiderna räknas från den dag målsäganden fyller eller skulle ha fyllt . Det- samma ska gälla vid brott som avses i 6 kap. 1–3 och 12 §§ eller försök till sådana brott om brottet begåtts mot en person som inte fyllt . Om vid bokföringsbrott, som ej är ringa, den bokförings- skyldige från brottet har försatts i konkurs, fått eller erbjudit ackord eller inställt sina betalningar, ska tiden räknas från den dag då detta skedde. Om den bokföringsskyldige från brottet blivit föremål för skatte- eller tax- eringsrevision, ska tiden räknas från den dag då revisionen be- slutades. 1Utredningens uppdrag och arbete Utredningens uppdrag består av tre delar. Vi har fått i uppdrag att utvärdera tillämpningen av sexualbrottsreform. Syftet med utvärderingen är att följa upp och undersöka hur bestämmelserna har fungerat i praktiken och om syftet med reformen har uppnåtts. Vi har även fått i uppdrag att utreda och ta ställning till om det nuva- rande kravet på tvång som grund för straffansvar för våldtäkt bör ersättas med ett krav på bristande samtycke. Den tredje delen av upp- draget är att analysera frågan om tillträde till konvention om skydd för barn mot sexuell exploatering och sexuella övergrepp och vilka lagändringar som i så fall kan krävas. Visar utvärderingen eller uppdraget i övrigt att författningsänd- ringar behöver ske ska vi ge förslag till sådana. När det gäller upp- draget att utreda frågan om samtyckesreglering ska vi, oavsett ställ- ningstagande i sak, lägga fram författningsförslag. Direktiven finns i sin helhet i bilaga 1. De utgångspunkter och särskilda uppgifter som vi har fått som gäller uppdraget att dels ut- värdera reform, dels utreda frågan om samtyckesreglering är de följande. Närmare om uppdraget att utvärdera sexualbrottsreform Vid utvärderingen av sexualbrottsreform har vi enligt direk- tiven haft i uppgift att särskilt fokusera på våldtäktsbrottet och de särskilda straffbestämmelserna om sexualbrott mot barn samt hur tillämpningen i dessa hänseenden har fallit ut. Utredningens uppdrag och arbete hur lagstiftningen ska vara utformad har varit att våldtäktsbrottet allt- jämt ska vara reserverat för de allvarligaste sexuella kränkningarna. I vårt uppdrag har särskilt ingått att genomföra en praxisgenomgång i syfte att klarlägga aktuell tillämpning av sexualbrottslagstiftningen, utreda hur tillämpningsområdet för de olika straffbestämmelser- na har avgränsats, bl.a. genom att undersöka gränsdragningen mellan olika brott och bedömningen av brottens svårhetsgrad samt vilka omständigheter som särskilt har beaktats av domstolar- na, samt undersöka om det vid tillämpningen av den nya lagstiftningen har uppstått några särskilda tolkningsproblem eller andra svårig- heter eller framkommit nya problemområden där skydd saknas eller skyddet framstår som bristfälligt. Vi har också särskilt haft i uppgift att undersöka hur begreppet sexuell handling har tolkats och tillämpats i praktiken och i det samman- hanget särskilt utreda och redovisa hur begreppet har avgränsats mellan olika brott, t.ex. sexuellt tvång och våldtäkt respektive sexuellt tvång och sexuellt ofredande, samt vilka omständigheter som har varit avgörande för domstolarnas bedömning, undersöka hur begreppet har tillämpats särskilt i situationer där någon fysisk beröring mellan gärningsman och offer inte har förekommit eller förekommit endast i begränsad utsträckning, samt uppmärksamma om det vid tillämpningen av begreppet har upp- stått några särskilda tolknings- eller gränsdragningsproblem eller andra svårigheter och brister. Vidare har vi inom ramen för utvärderingen haft som en särskild upp- gift att undersöka domstolarnas tolkning och tillämpning av begrep- pet hjälplöst tillstånd och uppmärksamma och analysera om det vid tolkningen och tillämp- ningen av begreppet har uppstått eller framkommit några särskilda problem eller andra brister, Utredningens uppdrag och arbete överväga och ta ställning till om begreppets tillämpningsom- råde framstår som rimligt och väl avgränsat eller om det finns skäl att utvidga eller på något annat sätt förändra våldtäktsbestäm- melsen i fråga om begreppet hjälplöst tillstånd, analysera vilka konsekvenser en sådan eventuell förändring skulle få på bestämmelsens tillämpningsområde, samt överväga och ta ställning till om begreppet hjälplöst tillstånd bör kvarstå i bestämmelsen samt i förekommande fall överväga och föreslå vilka uttryck som lämpligen kan användas i stället. Närmare om uppdraget att utreda frågan om samtyckesreglering En i direktiven angiven utgångspunkt för vårt arbete med att utreda frågan om en samtyckesbaserad våldtäktsreglering ska införas har varit att den för svensk brottmålsprocess grundläggande principen att bevisbördan helt åvilar åklagaren ska kvarstå. I vårt uppdrag i frågan om samtyckesreglering har särskilt ingått att redovisa och analysera skälen för och emot att bristen på sam- tycke ska vara avgörande för ansvar för våldtäkt i stället för våld eller hot, belysa och analysera om och i så fall hur en sådan förändring skulle påverka brottsoffrens ställning i rättsprocessen och tillämp- ningen av bestämmelsen, t.ex. i bevishänseende, undersöka hur en straffbestämmelse om våldtäkt baserad på bristande samtycke kan fungera i praktiken genom att inhämta kunskap och erfarenhet från några med svenska förhållanden jämförbara utländska rättsordningar, överväga och – oavsett ställningstagande i sak – lämna för- fattningsförslag på hur en samtyckeslagstiftning lämpligen bör utformas, samt analysera vilka effekter en sådan lagstiftning skulle få på omfatt- ningen och utformningen av våldtäktsbestämmelsen, systema- tiken i 6 kap. och övriga bestämmelser som rör sexualbrotten. Utredningens uppdrag och arbete Sammanträden med experterna har ägt rum . Två av sammanträdena har skett i form av tvådagars konferens. Hela utred- ningen har sammanträffat med företrädare för för kvinnofrid (NCK). Vid ett av utredningens sammanträden ägde samråd rum med överläkarna vid i . Vid ett annat sammanträde ägde samråd rum med professorn i barn- och ungdomspsykiatri vid Uni- versitetssjukhuset i . Den särskilde utredaren och sekreteraren har under utredningens gång genomfört samråd med representanter från åklagar- kammare, åklagarkammare, Söderorts åklagarkammare, Södra åklagarkammare, åklagarkammare och Åklagarmyndig- hetens Utvecklingscentrum . Vid två av dessa samråd del- tog även en av utredningens experter, hovrättsrådet . Utredaren och sekreteraren har även samrått med representanter från , () och samt med domare som deltog i ett specialiseringsprojekt i familjerätt, några företrädare för advokat- kåren och med professorn . Sekre- teraren har också sammanträffat med företrädare för . Överläkaren har på utredningens uppdrag skrivit ett utlåtande om konsekvenser av sexuella övergrepp mot barn. Den särskilde utredaren, sekreteraren och en av experterna, pro- fessorn emeritus , har gjort ett studiebesök i med avsikten att inhämta synpunkter på tillämpningen av den sam- tyckesbaserade våldtäktslagstiftningen i den engelska rätten. Vid besö- ket, som ägde rum , sammanträffade utredningen med dels professorn vid , , , dels företrädare för the och the . Utredningen har genomfört en hearing om sexualbrottslagstift- ningen. Till hearingen inbjöds , Diskriminerings- ombudsmannen och Skolinspektionen/Barn- och elevombudet samt frivilligorganisationer vars verksamhet – ur ett offer- eller förövar- perspektiv eller annars med syftet att sprida kunskap eller opinion – berör frågor med koppling till sexualbrottslighet. Inbjudan, jämte deltagarförteckning, finns intagen i bilaga 7. De samråd och kontakter som har redovisats har främst rört utredningsuppdraget i den del det har avsett utvärderingen av 2005 Utredningens uppdrag och arbete års reform och frågan om samtyckesreglering. Särskilt med an- ledning av analysen av frågan om tillträde till konvention om skydd för barn mot sexuell exploatering och sexuella övergrepp har sekreteraren haft samtal och korrespondens med före- trädare för olika departement inom , Barnombuds- mannen, , ECPAT , Kriminalvården, , , , och (). Den särskilde utredaren, sekreteraren och en av experterna har deltagit i ett av anordnat seminarium angå- ende en samtyckesbaserad våldtäktslagstiftning. Den särskilde utre- daren och sekreteraren har även deltagit i ett forskningsseminarium vid med rubriken självbestämmande som straffrättsligt problem1 samt i ett seminarium om våldtäkt vid NCK . Sekreteraren har deltagit i ett seminarium om prevention av sexualbrott och i ett seminarium där ett EU-projekt2 rörande våldtäkt och våld- täktsutredningar presenterades. Vi har i enlighet med våra direktiv genomfört en praxisgenom- gång i syfte att klarlägga aktuell tillämpning av sexualbrottslagstift- ningen. Praxisgenomgången har avsett samtliga brott enligt 6 kap. med undantag av brottet köp av sexuell tjänst (11 §), som behandlats särskilt inom Utredningen om utvärdering av förbudet mot köp av sexuell tjänst (Ju 2008:12) och brottet kontakt med barn i sexuellt syfte (10 a §), som inte var en del av reform. Vi redovisar vår metod för praxisgenomgången särskilt i det följande avsnittet. Vi redovisar en praxissammanställning i bilaga 2. De refererade domar som vi redovisar däri är de följande. Samtliga av refererade avgöranden där den reformerade sexualbrottslagstiftningen har tillämpats. 1Seminariet ingick som en del i forskningsprojektet – dogmatik, debatt och teori, se avsnitt 4.6. 2Se avsnitt 4.5. Utredningens uppdrag och arbete Ett urval av äldre domar från . Domarna refe- reras kort om de utgör ett relevant jämförelsematerial vid genom- gången och analysen av den nya praxisen. De flesta av de refererade hovrättsavgörandena som gäller tillämp- ningen av den nya lagstiftningen. Utöver den refererade praxisen har vi gått igenom orefererad praxis. Vi har därvid genomfört en särskild praxisgenomgång omfattande i prin- cip samtliga hovrättsdomar som meddelat – . Beträffande brott enligt 6 kap. 8, 9 och 12 §§ brotts- balken har denna särskilda praxisgenomgång avsett även perioden –, eftersom antalet lagföringar enligt de lagrummen har varit förhållandevis få. Insamlandet av domarna i den särskilda praxisgenomgången har gått till på det sätt att vi av har beställt register- uppgifter om samtliga landets åklagarkammares ärendenummer för brottsmisstankar med brottskod tillhörande sexualbrott där ären- det avgjorts i hovrätt . Med stöd av registeruppgifterna har vi sedan med hjälp av landets åklagarkam- mare härlett ärendena till olika mål i hovrätterna. Totalt har det varit ca 300 hovrättsavgöranden. Vi har hämtat in domarna i hovrätts- målen. I knappt en tredjedel av hovrättsmålen har avgörandet skett på annat sätt än genom dom. Från dessa mål, som har avskrivits eller där överklagandet har förfallit, har vi bortsett. Likaså har vi bortsett från de tjugotal avgöranden där prövningen av gärningarna har skett enligt äldre rätt. Den särskilda praxisgenomgången har omfattat ca 180 domar, vilka har systematiserats efter en enklare granskningsmall. Åtalspunkter- na i de genomgångna domarna fördelar3 sig på olika lagrum enligt följande. i 70 domar, mer än 1 gärning i 5 domar i 5 domar, varav 1 dom avsåg 1 st och 4 domar 2 st i 8 domar, varav 7 domar avsåg 1 st och 1 dom 2 st 3 Grunden för fördelningen är vilket brott som hovrätten dömt för eller, om åtalet ogillats i hovrätten, vilket brott som tingsrätten dömt för. Ogillades åtalet även i tingsrätten utgår fördelningen från åklagarens ansvarsyrkande. SOU 2010:71 Utredningens uppdrag och arbete i 2 domar, ett flertal tillfällen i 1 dom i 9 domar, ett flertal tillfällen i 1 dom i 10 domar, mer än en gärning i 2 domar 10 § 1 st 10 domar, mer än en gärning i 3 domar 10 § 2 st 30 domar, mer än en gärning i 3 domar Några av dessa orefererade domar, som gäller tolkningen av begrep- pet hjälplöst tillstånd, redovisas kort i praxissammanställningen, bilaga 2. Vidare har vi i samband med våra överväganden hänvisat till andra domar som har varit av särskilt intresse. Utredningen har även tagit del av ett stort antal övriga tingsrätts- och hovrättsdomar dom har kommit till utredningens kännedom, t.ex. via databaser eller i samband med samråd med bl.a. myndigheter. Vi har tagit del av en stor mängd material som berört de områden som utredningen har arbetat med. Här kan särskilt nämnas statistik och analysmaterial från (se kapitel 3) samt material angående utländsk rätt (se kapitel 5). I kapitel 4 presenterar vi ett urval av olika studier m.m. som har den svenska sexualbrotts- lagstiftningen i fokus. Av tidsskäl har vi inte kunnat beakta material som har kommit till vår kännedom efter . Vi har delat in betänkandet i fem huvuddelar. Den första delen om- fattar kapitel 2–5 och har karaktär av bakgrundstext till den andra delen.