prop · GX03180 · 2010-04-14 00:00:00 — Regeringens proposition 2009/10:180 Nya rättsmedel på upphandlingsområdet Regeringen överlämnar denna proposition till . Propositionen innehåller förslag till lag om ändring i lagen (2007:1091) om offentlig upphandling, förkortad , och lagen (2007:1092) om upphandling inom områdena vatten, energi, transporter och posttjänster, Förslagen innehåller bestämmelser om bl.a. nya rättsmedel (ogiltighet och sanktionsavgift), konkurrenspräglad dialog, elektronisk auktion, miljöhänsyn och sociala hänsyn samt och rådets direktiv /66/EG av den 11 om ändring av rådets direktiv /665/EEG och 92/13/EEG vad gäller effektivare förfaranden för prövning av offentlig upphandling (ändringsdirektivet) genomförs i svensk rätt. om avtalsspärr införs, dvs. en period under vilken avtal inte får ingås. Avtalsspärren gäller i tio eller , beroende på kommunika- tionssätt, från det att den upphandlande myndigheten eller enheten skickat en underrättelse om tilldelningsbeslutet till anbudssökandena och Bestämda tidsfrister för att komma in med en ansökan om överprövning av en upphandling införs. När en ansökan om överprövning kommit in till förvaltningsrätten förlängs avtalsspärren och gäller, som huvudregel, till dess att förvaltningsrätten prövat upphandlingen, s.k. förlängd avtals- För att säkerställa möjligheten till överklagande får avtal inte heller ingås förrän gått från det att förvaltningsrätten avgjort målet. Leverantörer ges möjlighet att föra talan om ogiltighet av ett avtal som har slutits mellan upphandlande myndighet eller enhet och annan Ogiltigförklaring av ett avtal ska kunna ske bl.a. vid s.k. otillåten direktupphandling och vid överträdelse av bestämmelserna om avtalsspärr i kombination med överträdelse av någon annan bestämmelse i eller LUF. Ett avtal, som är drabbat av en ogiltighetsgrund, ska få bestå om det föreligger tvingande hänsyn till ett allmänintresse. I överensstämmelse med vad som gäller för att ansöka om överprövning av upphandlingar föreslås att mål om överprövning av avtals giltighet ska prövas av de allmänna förvaltningsdomstolarna. Bestämda tidsfrister för att ansöka om överprövning av ett avtals giltighet införs. För att undgå att ett avtal i vissa fall kan komma att förklaras ogiltigt föreslås att upphandlande myndigheter och enheter ska kunna offentliggöra sin avsikt att upphandla och iaktta en särskild avtalsspärr innan avtal ingås, s.k. förhandsinsyn. Bestämmelser om avtalsspärr och om ogiltighet av avtal föreslås även gälla vid upphandlingar som inte omfattas av direktivens tillämp- ningsområde. En tidsfrist införs för att komma in med en ansökan om överprövning av beslut att avbryta en upphandling. I enlighet med ändringsdirektivet införs en alternativ sanktion till att ogiltigförklara avtal för vissa situationer. Dessa situationer är när ett avtal får bestå på grund av tvingande hänsyn till ett allmänintresse och när ett avtal består trots bristande iakttagelse av en avtalsspärr. Det föreslås att en särskild avgift (upphandlingsskadeavgift) ska påföras upphandlande myndigheter och enheter i dessa fall. Därutöver lämnas förslag om att upphandlingsskadeavgift ska kunna påföras upphandlande myndigheter och enheter även i ett annat fall, nämligen vid otillåten direktupp- handling. Det föreslås att tillsynsmyndigheten, dvs. , ska ansöka om att en upphandlande myndighet eller enhet ska betala upphandlingsskadeavgift hos allmän förvaltningsdomstol. Upphandlings- skadeavgiften föreslås uppgå till lägst och högst . Avgiften får dock inte överstiga av kontraktsvärdet. Avgiften föreslås tillfalla staten. föreslås få befogenhet att förelägga en upp- handlande myndighet eller enhet och den som kan antas vara en upphandlande myndighet eller enhet att lämna uppgifter och handlingar. I propositionen föreslås även att ett nytt upphandlingsförfarande, konkurrenspräglad dialog, ska få användas och att det införs bestämmelser om elektroniska auktioner. Vidare föreslås att det införs en möjlighet att inrätta och nyttja inköpscentraler för upphandling. Förslagen genomför bestämmelser i och rådets direktiv /18/EG av (det klassiska direktivet) och och rådets direktiv /17/EG av (försörjningsdirektivet). Vidare föreslås en bestämmelse som anger att upphandlande myndigheter och enheter bör beakta miljöhänsyn och sociala hänsyn i sina upphandlingar om upphandlingens art motiverar detta. Slutligen föreslås förenklande åtgärder när det gäller att hämta in uppgifter om leverantörers kapacitet och redlighet. En upphandlande myndighet eller enhet ska bl.a. ansvara för att begära in uppgifter från och om huruvida en leverantör betalar skatter och socialförsäkringsavgifter. Fasta direktupphandlingsgränser föreslås motsvarande av ett tröskelvärde i respektive lag (ca i och ca i LUF). Förslaget kompletteras med bestämmelser för beräkning av värdet av ett avtal som en upphandlande myndighet eller enhet avser att direktupphandla. Värdet ska enligt förslaget uppskattas till det totala beloppet som kan komma att betalas enligt avtalet, exempelvis ska options- och förlängningsklausuler betraktas som om de utnyttjas. En form av direktupphandling över EU:s tröskelvärden är förhandlat förfarande utan föregående annonsering. Möjligheten att direktupphandla enligt någon av dessa grunder föreslås införas för upphandlingar även under tröskelvärdena. Vid upphandling under tröskelvärdena föreslås även att en leverantör ska få åberopa andra företags kapacitet. I propositionen föreslås slutligen lagändringar i syfte att anpassa och till Lissabonfördraget. Lagändringarna föreslås träda i kraft . Förslag till riksdagsbeslut................................................................. Förslag till lag om ändring i lagen (2007:1091) om 2.2Förslag till lag om ändring i lagen (2007:1092) om upphandling inom områdena vatten, energi, transporter och posttjänster .............................................. 2.3Förslag till lag om ändring i offentlighets- och sekretesslagen (2009:400)................................................ 3 Ärendet och dess beredning............................................................ Allmänt om upphandlingslagarna .................................... De grundläggande principerna ......................................... Upphandling under tröskelvärdena och av B-tjänster ...... Ändringsdirektivets huvudsakliga innehåll.................... Avtalsspärr efter underrättelse om tilldelningsbeslut..... Underrättelse om tilldelningsbeslut................................ Berörda anbudssökande och anbudsgivare.... Information om avtalsspärr och skäl för Undantag från avtalsspärr .............................................. 7 Överprövning av avtals giltighet................................................... Avtal som kan förklaras ogiltiga.................................... När ogiltigförklaring av ett avtal inte får ske ................. Tvingande hänsyn till ett allmänintresse....... Överträdelse av avtalsspärr ........................... konkurrensutsättning inom ett ramavtal ........ Förhandsinsyn inom det direktivstyrda Förhandsinsyn inom det icke 8 Vissa domstolsfrågor och tidsfrister ............................................. Rättens beslut före och efter ingående av avtal.............. Vitesbestämmelsen i försörjningslagen.......................... Underrättelse om en ansökan om överprövning ............ 8.6Ska en ansökan om överprövning först lämnas till den upphandlande myndigheten eller enheten?............. Tidsfrister för ansökan om överprövning ...................... Tidsfrist för ansökan om överprövning av Tidsfrist för ansökan om överprövning av ett beslut att avbryta en upphandling............ Tidsfrister för ansökan om överprövning av ett avtals giltighet..................................... Beräkning av vissa tider ................................................ Domstolens prövning när avtal har ingåtts .................... Talerätt i mål om överprövning..................................... 9.1En särskild avgift (upphandlingsskadeavgift) på 9.2Överträdelser som ska kunna leda till 9.3Upphandlande myndigheter respektive enheter som kan påföras upphandlingsskadeavgift............................ Strikt ansvar kontra uppsåt eller oaktsamhet ................. Beräkning av upphandlingsskadeavgiftens storlek........ Uppbärare av upphandlingsskadeavgift......................... Domstols prövning av upphandlingsskadeavgift........... 9.10Tidsfrister för talan om upphandlingsskadeavgift 9.11Vissa övriga frågor om förfarandet hos tillsynsmyndigheten och domstolarna ........................... Betalning av upphandlingsskadeavgift.......................... Föreläggande att lämna uppgift eller handling m.m. ..... Ytterligare möjligheter att ingripa vid upphandlingar ... Åtgärder mot domstolstrots ........................................... Granskning och medling................................................ 11.1Skadestånd till anbudsgivare och anbudssökande som har deltagit i en upphandling.................................. Skadestånd när ett avtal har ogiltigförklarats ................ 12 Konkurrenspräglad dialog............................................................ Konkurrenspräglad dialog införs................................... Förutsättningar för att inleda en konkurrenspräglad Genomförandet av en konkurrenspräglad dialog ........... 12.5Möjlighet att bestämma att dialogen ska genomföras i successiva steg ............................................................. 12.6Avslutande av dialogen och underrättelse om beslut under pågående dialog samt möjlighet till Uppmaning att klarlägga och precisera ett anbud .......... Värdering och antagande av anbud ................................ Anbud på andra anbudsgivares förslag .......................... Krav på kompetens hos en upphandlande myndighet .... Anbudsgivares rätt till ersättning ................................... 12.13Sekretess hos upphandlande myndighet för innehåll i förslag på lösningar........................................................ 13 Elektronisk auktion....................................................................... Elektronisk auktion enligt direktiven ............................. Elektronisk auktion i upphandlingslagarna .................... 13.3Förutsättningar för att använda elektronisk auktion Genomförandet av en elektronisk auktion ..................... Inköpscentraler i upphandlingslagarna........................... Regleringen av inköpscentraler...................................... Ansvaret för att bestämmelserna iakttas......................... Vissa frågor rörande kommuner och landsting .............. 15 Miljöhänsyn och sociala hänsyn................................................... Regelförenklingar i upphandlingslagarna..................................... Inhämtande av uppgifter ................................................ Uppgifter från offentliga register om skatter och socialförsäkringsavgifter............. Bevis på leverantörens lämplighet ................ Upphandling som inte omfattas av direktiven................ Beloppsgränser för direktupphandling .......... Principer för beräkning av kontraktets förfarande utan föregående annonsering är Rätt att åberopa andra företags kapacitet....... Ansvar för att hämta in uppgifter från offentliga register om skatter och Bevis på leverantörens lämplighet ................ Upphandling enligt 15 kap. och LUF som rör rikets säkerhet och Kvalificeringssystem blir tillämpliga vid upphandlingar enligt 15 kap. LUF ................ och lagtekniska ändringar ............................. Förtydligande av begreppet skriftlig ............. Formen för att lämna anbudsansökningar Ikraftträdande- och övergångsbestämmelser................................ Förslaget till lag om ändring i lagen (2007:1091) om 19.2Förslaget till lag om ändring i lagen (2007:1092) om upphandling inom områdena vatten, energi, transporter och posttjänster............................................ Förslaget till lag om ändring i offentlighets- och sekretesslagen (2009:400) ............................................. Utdrag ur protokoll vid regeringssammanträde ......... Regeringen föreslår att antar regeringens förslag till 1.lag om ändring i lagen (2007:1091) om offentlig upphandling, 2.lag om ändring i lagen (2007:1092) om upphandling inom områdena vatten, energi, transporter och posttjänster, 3.lag om ändring i offentlighets- och sekretesslagen (2009:400). 2.1Förslag till lag om ändring i lagen (2007:1091) om offentlig upphandling Härigenom föreskrivs1 i fråga om lagen (2007:1091) om offentlig upphandling dels att 15 kap. 6, 7, 10 och 14 §§ samt 16 kap. ska upphöra att gälla, dels att rubrikerna närmast före 15 kap. 6, 7, 10 och 14 §§ ska utgå, dels att 1 kap. 1 och 2 §§, 2 kap. 1 och 23 §§, 3 kap. 1 och 2 §§, 4 kap. 1, 2, 46 §§, 7 kap. 3 §, 8 kap. 3, 5, 6 och 1012 §§, 9 kap. 1, 9 och 12 §§, 10 kap. 2 §, 11 kap. 3, 4 och 15 §§, 12 kap. 2 och 4 §§, 13 kap. 1 och 5 §§, 14 kap. 2 §, 15 kap. 25, 9, 15, 1719 och 2123 §§ samt rubrikerna närmast före 4 kap. 1 §, 8 kap. 3, 1012 §§, 15 kap. 4, 5 och 22 §§ ska ha följande lydelse, dels att det i lagen ska införas fyra nya kapitel, 5 a, 16, 17 och 18 kap., 25 nya paragrafer, 1 kap. 9 a §, 2 kap. 6 a, 9 a och 10 a §§, 4 kap. 10 22 §§, 7 kap. 4 §, 10 kap. 4 §, 11 kap. 17 §, 15 kap. 3 a, 5 a, 13 a, 13 b och 15 a §§, samt närmast före 4 kap. 10, 1214, 1618 och 2022 §§, 7 kap. 4 §, 11 kap. 17 § samt 15 kap. 3 a, 5 a, 13 b och 15 a §§ nya rubriker av följande lydelse. I denna lag finns föreskrifter om lagens innehåll och tillämpningsområde samt allmänna bestämmelser (1 kap.), definitioner (2 kap.), tröskelvärden (3 kap.), upphandlingsförfaranden (4 kap.), ramavtal (5 kap.), elektronisk auktion (5 a kap.), tekniska specifikationer och särskilda kontraktsvillkor i för- frågningsunderlag m.m. (6 kap.), annonsering av upphandling (7 kap.), tidsfrister för att komma in med anbudsansökningar och anbud m.m. (8 kap.), 1 Jfr och rådets direktiv /66/EG av om ändring av rådets direktiv /665/EEG och 92/13/EEG vad gäller effektivare förfaranden för prövning av offentlig upphandling (EUT L 335, 20.12.2007, s. 31, Celex 32007L0066) och och rådets direktiv /18/EG av om samordning av förfarandena vid offentlig upphandling av byggentreprenader, varor och tjänster (EUT L 134, 30.4.2004, s. 114, Celex 32004L0018), senast ändrat genom kommissionens förordning (EG) nr 1177/2009 (EUT L 134, 1.12.2009, s. 64, Celex 32009R1177). kommunikation, information och dokumentation (9 kap.), uteslutning av leverantörer (10 kap.), kontroll av leverantörers lämplighet och val av deltagare (11 kap.), tilldelning av kontrakt (12 kap.), byggkoncessioner (13 kap.), projekttävlingar på tjänsteområdet (14 kap.), upphandling som inte omfattas upphandling som inte omfattas av direktivet (15 kap.), och av direktivet (15 kap.), avtalsspärr, överprövning och m.m. (16 kap.). skadestånd (16 kap.), (17 kap.), och tillsyn (18 kap.). Till lagen hör följande bilagor: Förteckning över byggentreprenadkontrakt (bilaga 1) Förteckning över tjänstekontrakt (A-tjänster) (bilaga 2) Förteckning över tjänstekontrakt (B-tjänster) (bilaga 3) Definition av vissa tekniska specifikationer (bilaga 4) Denna lag gäller för offentlig upphandling av byggentreprenader, varor och tjänster samt av byggkoncessioner. Lagen gäller även när upphandlande myndigheter anordnar projekttävlingar. Vad som avses med offentlig upphandling och upphandlande myndighet anges i 2 kap. 13 § respektive 19 §. Endast 15 och 16 kap. tillämpas i fråga om offentlig upphandling som 1.avser tjänster enligt bilaga 3 (B-tjänster), 2.avser andra kontrakt, vars värde understiger de tröskelvärden som anges i lagen, 3. görs på försvarsområdet och 3. görs på försvarsområdet och som avser varor eller tjänster som som avser varor eller tjänster som omfattas av artikel 296 i EG- omfattas av artikel 346 i EUF- 4. omfattas av sekretess eller andra särskilda begränsningar med hänsyn till rikets säkerhet. I fråga om offentlig upphandling som avser tjänster som anges i bilaga 2 (A-tjänster) tillämpas inte 13 och 14 kap. En upphandling som avser både En upphandling som avser både A-tjänster och B-tjänster skall A-tjänster och B-tjänster ska anses anses vara en upphandling av A- vara en upphandling av A-tjänster tjänster om värdet av A- tjänsterna om värdet av A-tjänsterna över- överstiger värdet av B-tjänsterna. stiger värdet av B-tjänsterna. annat fall skall upphandlingen i sin annat fall ska upphandlingen i sin helhet anses vara en upphandling helhet anses vara en upphandling I fråga om tjänstekoncessioner gäller endast 1 kap. 12 §. beakta miljöhänsyn och sociala hänsyn vid offentlig upphandling om upphandlingens art motiverar detta. Med anbudssökande avses den som ansöker om att få delta i ett selektivt eller förhandlat för- farande eller i ett urvalsförfarande enligt 15 kap. Med anbudssökande avses den som ansöker om att få delta i ett selektivt eller förhandlat för- farande, i en konkurrenspräglad dialog eller i ett urvalsförfarande enligt 15 kap. Med elektronisk auktion avses en upprepad process med hjälp av elektroniska medel för att presentera nya lägre priser eller nya värden för vissa delar av anbuden. Med inköpscentral avses en upphandlande myndighet som 1.ingår ramavtal om bygg- entreprenader, varor eller tjänster som är avsedda för andra upp- handlande myndigheter, eller 2.medverkar vid en offentlig upphandling i egenskap av ombud åt flera upphandlande myndig- heter. Med konkurrenspräglad dialog avses ett förfarande som varje leverantör kan begära att få delta i och där den upphandlande myn- digheten för en dialog med de anbudssökande som har bjudits in att delta i detta förfarande. Med direktupphandling avses ett Med direktupphandling avses en förfarande utan krav på anbud. upphandling utan krav på anbud i Denna lag ska tillämpas på kontrakt vilkas värde beräknas uppgå till minst de belopp (tröskelvärden) som Europeiska kommissionen vid varje tid har beslutat eller lämnat meddelande om, om kontraktet avser Denna lag skall tillämpas på kontrakt vilkas värde beräknas uppgå till minst de belopp (tröskelvärden) som Europeiska gemenskapernas kommission vid varje tid har beslutat eller lämnat meddelande om, om kontraktet avser 1.a) varor som upphandlas av en central statlig myndighet, i fråga om sådana myndigheter inom försvarsområdet dock endast då kontraktet avser produkter som anges i bilaga V till och rådets direktiv /18/EG av om samordning av förfarandena vid offentlig upphandling av byggentreprenader, varor och tjänster, senast ändrat genom kommissionens förordning (EG) nr 2083/2005, 1.b) tjänster som upphandlas av en central statlig myndighet, om inte annat följer av andra stycket, 2.varor och tjänster i andra fall än som avses i 1, eller Vid upphandling som görs av en central statlig myndighet tillämpas samma tröskelvärde som gäller enligt första stycket 2, om upphandlingen avser 1.sådana forsknings- och utvecklingstjänster som omfattas av kategori 8 i bilaga 2, 2.sådana telekommunikationstjänster i kategori 5 i bilaga 2, vilkas referensnummer i CPV-nomenklaturen motsvarar referensnumren CPC 7524, 7525 och 7526, eller 3.sådana tjänster som anges i bilaga 3 (B-tjänster). Regeringen tillkännager i tröskelvärdena i euro och svenska kronor samt en förteckning över de försvarsprodukter som avses i första stycket 1. a). Särskilda bestämmelser om tröskelvärden vid projekttävlingar finns i 14 kap. 2 och 3 §§. Denna lag skall tillämpas på kontrakt som upphandlas av någon annan än en upphandlande myndighet eller av en upphand- lande myndighet för någon annans räkning, om mer än hälften av kostnaden för kontraktet täcks av direkta bidrag från en upphand- lande myndighet och kontraktets värde beräknas uppgå till minst de Denna lag ska tillämpas på kontrakt som upphandlas av någon annan än en upphandlande myndighet eller av en upphand- lande myndighet för någon annans räkning, om mer än hälften av kostnaden för kontraktet täcks av direkta bidrag från en upphand- lande myndighet och kontraktets värde beräknas uppgå till minst de kommission vid varje tid har varje tid har beslutat eller lämnat om, om kontraktet om, om kontraktet avser 1.en byggentreprenad som gäller uppförande av sjukhus, anläggningar för sport, rekreation och fritid, skol- eller universitetsbyggnader eller byggnader för administrationsändamål, eller 2.tjänster som har samband med en byggentreprenad som avses i 1. som lämnar ett sådant bidrag skall som lämnar ett sådant bidrag ska se till att bestämmelserna i denna se till att bestämmelserna i denna lag tillämpas om kontraktet upp- lag tillämpas om kontraktet upp- handlas av någon annan än handlas av någon annan än Regeringen tillkännager i tröskelvärdena i euro och svenska kronor. Öppet, selektivt och förhandlat Öppet, selektivt och förhandlat Vid offentlig upphandling skall öppet eller selektivt förfarande användas. Förhandlat förfarande med eller utan föregående annonsering får dock användas under de förut- sättningar och på det sätt som anges i 29 §§. Vid offentlig upphandling ska öppet eller selektivt förfarande användas. Förhandlat förfarande med eller utan föregående annonsering får dock användas under de förut- sättningar och på det sätt som anges i 29 §§. Konkurrenspräglad dialog får användas under de förutsättningar och på det sätt som anges i 10 21 §§. Förhandlat förfarande med föregående annonsering får användas 1. om de anbud som lämnats vid 1. om de anbud som lämnats vid ett öppet eller ett selektivt för- ett öppet eller ett selektivt för- farande är ogiltiga eller inte kan farande eller vid en konkurrens- godtas med hänsyn till vad som präglad dialog är ogiltiga eller inte kan godtas med hänsyn till a) 1 kap. 10 § andra stycket om vad som föreskrivs i a) 1 kap. 10 § andra stycket om att juridiska personer i vissa fall att juridiska personer i vissa fall skall uppge namn och yrkes- ska uppge namn och yrkes- kvalifikationer på personer som kvalifikationer på personer som skall utföra en tjänst som omfattas ska utföra en tjänst som omfattas b) 6 kap. 9 § andra och fjärde styckena om att otillåtna alternativa anbud inte får beaktas respektive att endast alternativa anbud som uppfyller ställda minimikrav får beaktas, c) 6 kap. 11 § om att en anbuds- c) 6 kap. 11 § om att en anbuds- givare skall ange hur stor del som givare ska ange hur stor del som kan komma att läggas ut på tredje kan komma att läggas ut på tredje d) 6 kap. 12 § andra stycket om d) 6 kap. 12 § andra stycket om att anbudsgivare och anbuds- att anbudsgivare och anbuds- sökande skall bekräfta att hänsyn sökande ska bekräfta att hänsyn arbetarskydd och arbetsvillkor vid arbetarskydd och arbetsvillkor vid utformning av anbudet, utformning av anbudet, e) 9 kap. 8 § andra stycket e) 9 kap. 8 § andra stycket att en leverantör skall förtydliga att en leverantör ska förtydliga och komplettera handlingar som getts f)10 kap. om uteslutning av leverantörer, g)11 kap. om kontroll av leverantörers lämplighet och val av leveran- törer m.m., eller h)12 kap. om tilldelning av kontrakt, 2. om det som skall upphandlas 2. om det som ska upphandlas är är av sådant slag eller förenat med av sådant slag eller förenat med sådana risker att det på grund av sådana risker att det på grund av särskilda omständigheter inte går särskilda omständigheter inte går att ange något totalpris i förväg, att ange något totalpris i förväg, 3.för finansiella och intellektuella tjänster som är av sådan art att det inte går att utarbeta tillräckligt exakt förfrågningsunderlag för att kunna genomföra upphandlingen genom att välja det bästa anbudet enligt be- stämmelserna för öppna eller selektiva förfaranden, eller 4.för byggentreprenad, som endast har forsknings-, provnings- eller utvecklingsändamål och som inte syftar till vinst eller till att täcka forsknings- och utvecklingskostnader.