sou · GVB354 · 2008-01-01 00:00:00 — Andra stycket innehåller en definition av vem som är att anse som barn i straffbestämmelsens mening. I avsnitt 19.2 kommenteras ändringen av definitionen av barn. Tredje stycket, som reglerar utrymmet för att döma för oaktsamt brott, är oförändrat. Fjärde stycket är oförändrat och motsvarar nuvarande femte stycket. Bestämmelsen innehåller undantag för hantverksmässigt framställda bilder och undantag för försvarliga gärningar. Femte och sjätte styckena är nya och innehåller ansvarsfrihetsregler. Bestämmelserna om ansvarsfrihet innebär att om en gärning inte skall föranleda ansvar skall åklagaren inte väcka åtal. Om åklagaren emellertid gör en annan bedömning och väcker åtal har rätten en möjlighet att ogilla åtalet om rätten finner att gärningen inte utgör brott. Femte stycket har behandlats i avsnitt 12.2. Enligt bestäm- melsen skall den som skildrar ett barn som fyllt i pornografisk bild eller innehar en sådan bild inte dömas till ansvar om skillnaden i ålder och utveckling mellan det avbildade barnet och den som har begått gärningen är ringa samt omständigheterna i övrigt inte påkallar att den som har begått gärningen döms till ansvar. Bestämmelsen skall tillämpas restriktivt. För att något brott inte skall ha skett krävs att det avbildade barnet vid avbildningstillfället hade fyllt . Den som har begått gärningen bör endast vara obetydligt äldre och kommit obetydligt längre i sin mognad. Vidare bör hänsyn tas till omstän- digheterna i övrigt, i första hand parternas relation till varandra och omständigheterna under vilka den pornografiska bilden framställdes (om fråga är om gärningsformen skildring) eller kom i gärnings- mannens besittning. Det krävs att barnet helt frivilligt har gått med på att avbildas, dvs. utan att tvång eller någon annan form av otillbör- lig påverkan har använts. Även i fråga om gärningsformen innehav krävs att barnet helt frivilligt har gått med på att den andra personen innehar bilden. Gärningar som begås av en gärningsman som är torde inte annat än i undantagsfall omfattas av ansvarsfrihets- Detta innebär t.ex. att om det avbildade barnet i vuxen ålder ger bort den barnpornografiska bilden till en annan vuxen person, som därigenom kommer att inneha bilden, torde den senare gärning- en inte träffas av bestämmelsen om ansvarsfrihet. Inte heller torde exempelvis gärningar begångna mot ett barn för vars vård eller till- syn gärningsmannen skall svara på grund av en myndighets beslut, t.ex. då gärningsmannen är en ung vårdare på en institution där barnet är placerat, kunna omfattas av ansvarsfrihetsregeln. Av bestämmelsen följer att ansvarsfrihet inte kan inträda vid andra gärningar än skildring och innehav. Ansvarsfrihetsregeln är inte tillämplig om gärningen är att bedöma som grovt barnpornografibrott. Ett fall där man kan tänka sig ansvarsfrihet är då två 16-åringar, som har en nära och god relation till varandra, deltar i en ömsesidig och helt frivillig sexuell handling som de dokumenterar på bild. Ett annat fall kan vara en 16-åring som poserar sexuellt för sin partner, vilken dokumenterar poseringen på bild. Om 16-åringen strax där- efter ger bort bilden till en ny jämnårig partner skall den senare, om förutsättningarna för detta i övrigt är uppfyllda, inte dömas till ansvar trots sitt innehav av bilden. Sjätte stycket har behandlats i avsnitt 12.3. Bestämmelsen tar sikte på straffbara handlingar som det avbildade barnet självt utför. Den som inte har fyllt och som tar straffbar befattning med en pornografisk bild av sig själv skall inte dömas till ansvar, om han eller hon vid avbildningstillfället hade fyllt samt omständigheterna i övrigt inte påkallar att denne döms till ansvar. Bestämmelsen är således endast tillämplig om det avbildade barnet vid gärningstill- fället var och vid avbildningstillfället var . Detta innebär att bestämmelsen inte kan tillämpas om en vuxen per- son tar befattning med barnpornografiska bilder av sig själv. Bestäm- melsen kan inte heller tillämpas om det är fråga om en barnporno- grafisk bild som framställdes när den avbildade personen var . Ansvarsfrihetsregeln är inte tillämplig om gärningen är att bedöma som grovt barnpornografibrott. Ett fall där man kan tänka sig ansvarsfrihet är att en 17-åring lägger ut en framställd pornografisk bild av sig själv på en webb- sida på Internet. Ett annat fall kan vara att en 16-åring, som själv framställt den pornografiska bilden, ger bort denna till en annan person. Den som i ett sådant fall tar emot bilden kan beroende på omständigheterna vara fri från ansvar enligt bestämmelsen i femte stycket. Är brott som avses i 10 a § första stycket att anse som grovt, döms för grovtU barnpornografibrottU till fängelse i lägst och högst . Vid bedömande av om brottet är grovt skall särskilt beaktas om det har begåtts yrkesmässigt eller i vinstsyfte, utgjort ett led i brottslig verksamhet som utövats systematiskt eller i större omfattning, avsett en särskilt stor mängd bilder eller avsett bilder som visar barn som är särskilt unga, som utsätts för våld eller tvång eller som utnyttjas på annat hänsynslöst sätt. Paragrafen är ny och behandlar det grova barnpornografibrottet. Innehållet motsvarar i sak vad som gäller enligt nuvarande 16 kap. 10 a § fjärde stycket. Ett av de tidigare kriterierna för grovt brott – bilder där barn ut- sätts för särskilt hänsynslös behandling – har formulerats om till bilder som visar barn som är särskilt unga, som utsätts för våld eller tvång eller som utnyttjas på annat hänsynslöst sätt. Att kriteriet formulerats om innebär dock inte någon ändring i sak. Anledningen till ändringen är dels att rekvisitet skall tillämpas i större utsträck- ning vid framförallt barnpornografibrott bestående i enbart innehav, dels att ett förtydligande av kriteriet kan bidra till en tydligare och mer enhetlig rättstillämpning. Kriteriet har behandlats utförligt i avsnitt 13.3.3. Av bestämmelser i 16 kap. 10 a § fjärde stycket framgår att en gärning under vissa förutsättningar inte utgör brott. Dessa bestäm- melser om undantag från det straffbara området – undantag för hant- verksmässigt framställda bilder och för försvarliga gärningar – är tillämpliga även då gärningen i fråga faller inom ramen för grovt barnpornografibrott. 35 kap. Om bortfallande av påföljd De i 1 § bestämda tiderna skall räknas från den dag brottet begicks. Förutsätts för ådömande av påföljd att viss verkan av handlingen inträtt, skall tiden räknas från den dag då sådan verkan inträdde. Dock skall vid barnpornografibrott, som inte är ringa, och vid grovt barnpornografibrott, som innebär att någon skildrar ett verkligt barn i pornografisk bild genom fotografering, filmning eller annan liknande återgivning, de i 1 § bestämda tiderna räknas tidigast från den dag målsäganden fyller eller skulle ha fyllt . Vid brott som avses i 6 kap. 4–6 §§ och 8 § tredje stycket eller för- sök till sådana brott skall de i 1 § bestämda tiderna räknas från den dag målsäganden fyller eller skulle ha fyllt . Detsamma skall gälla vid brott som avses i 6 kap. 1–3 och 12 §§ eller försök till sådana brott om brottet begåtts mot en person som inte fyllt . Om vid bokföringsbrott, som ej är ringa, den bokföringsskyldige från brottet har försatts i konkurs, fått eller erbjudit ackord eller inställt sina betalningar, skall tiden räknas från den dag då detta skedde. Om den bokföringsskyldige från brottet blivit föremål för skatte- eller taxeringsrevision, skall tiden räknas från den dag då revisionen beslutades. Paragrafen innehåller bestämmelser om beräkning av tid för åtals- preskription. Genom ett tillägg av en ny tredje mening i första stycket har preskriptionstiden i förhållande till gällande rätt förlängts. Para- grafen har behandlats i kapitel 15. Vid barnpornografibrott bestående i skildring, dvs. 16 kap. 10 a § första stycket första punkten, skall preskriptionstiden enligt 35 kap. 1 § i vissa fall räknas från den dag målsäganden fyller eller skulle ha fyllt . Samma gäller om skildringsbrottet är att bedöma som grovt. I de fall den person som skildras på bilden inte är fullt pubertetsutvecklad och vid avbildningstillfället var skall preskriptionstiden även fortsättningsvis räknas från den dag brottet begicks. Barnpornografibrott, som är att bedöma som ringa, om- fattas inte i något fall av den förlängda preskriptionstiden. Även i de fallen skall således preskriptionstiden räknas från den dag brottet begicks. En tillämpning av bestämmelsen förutsätter att det avbildade barnet är identifierat. För att undvika tillämpningsproblem omfattar den förlängda preskriptionstiden endast sådana bilder där det står helt klart att det är ett verkligt barn som avbildats. Detta är fram- förallt fallet när det gäller bilder som framställts med hjälp av en kamera, dvs. fotografier och filmer. Emellertid kan ytterst verklig- hetstrogna avbildningar skapas även genom andra framställnings- tekniker. Bestämmelsen har därför utformats teknikneutralt. Under uttrycket annan liknande återgivning kan t.ex. verklighetstrogna datoranimerade bilder falla, medan exempelvis tecknade bilder mera sällan kan komma att omfattas av bestämmelsens tillämpningsområde. Ändringen innebär att även den absoluta preskriptionstiden en- ligt 35 kap. 6 § i de fall som är aktuella skall räknas från den dag målsäganden fyller eller skulle ha fyllt . 1.Denna lag träder i kraft . 2.Bestämmelsen i 35 kap. 4 § första stycket tredje meningen tillämpas även på brott som har begåtts före ikraftträdandet om inte möjligheten att döma till påföljd har bortfallit enligt äldre bestäm- melser. Ändringarna föreslås träda i kraft . Av en särskild övergångsbestämmelse framgår att bestämmelsen i 35 kap. 4 § första stycket tredje meningen skall tillämpas även på brott som har begåtts före ikraftträdandet om inte möjligheten att döma till påföljd har bortfallit enligt äldre bestämmelser. 19.2Förslaget till lag om ändring i 16 kap. Om brott mot allmän ordning 1.skildrar barn i pornografisk bild, 2.sprider, överlåter, upplåter, förevisar eller på annat sätt gör en så- dan bild av barn tillgänglig för någon annan, 3.förvärvar eller bjuder ut en sådan bild av barn, 4.förmedlar kontakter mellan köpare och säljare av sådana bilder av barn eller vidtar någon annan liknande åtgärd som syftar till att främja handel med sådana bilder, 5.innehar en sådan bild av barn, eller 6.mot betalning, enligt en uppgjord plan, vid upprepade tillfällen, i stor omfattning eller på annat liknande sätt skaffar sig tillgång till en sådan bild av barn döms för barnpornografibrottU U till fängelse i högst eller, om brottet är ringa, till böter eller fängelse . Med barn avses en person vars pubertetsutveckling inte är fullbordad eller som är . Den som i yrkesmässig verksamhet eller annars i förvärvssyfte av oaktsamhet sprider en sådan bild som avses i första stycket, döms som sägs där. Förbuden mot skildring och innehav gäller inte den som tecknar, målar eller på något annat liknande hantverksmässigt sätt framställer en sådan bild som avses i första stycket, om bilden inte är avsedd att spridas, överlåtas, upplåtas, förevisas eller på annat sätt göras tillgänglig Även i andra fall skall en gärning inte utgöra brott, om gär- ningen med hänsyn till omständigheterna är försvarlig. Den som skildrar eller innehar en sådan bild som avses i första stycket skall inte dömas till ansvar om den som skildras på bilden vid avbild- ningstillfället hade fyllt och skillnaden i ålder och utveckling mellan den avbildade och den som har begått gärningen är ringa samt omstän- digheterna i övrigt inte påkallar att den som har begått gärningen döms till ansvar. Den som begår en gärning enligt första stycket innan han eller hon fyllt , skall inte dömas till ansvar om bilden skildrar den som har begått gärningen när han eller hon fyllt samt omständigheterna i övrigt inte påkallar att han eller hon döms till ansvar. Bestämmelsens andra stycke innehåller en definition av vem som är att anse som barn i straffbestämmelsens mening. Det straffbara om- rådet har utvidgats genom en ändring av det andra ledet i defini- tionen. Ändringen har behandlats i avsnitt 10.3. Liksom tidigare är huvudregeln att det avbildade barnets puber- tetsutveckling är avgörande. En person som inte har avslutat sin pubertetsutveckling är att anse som barn oavsett ålder. Den som ut- vecklas sent kan alltså vara att bedöma som barn även om han eller hon är . Det andra ledet i definitionen har utvidgats till att omfatta alla personer som har fullbordat sin pubertetsutveckling. Avgörande för bedömningen är inte längre enbart vad som framgår av bilden och omständigheterna kring den, utan även de faktiska för- hållandena. Detta led tillämpas i de fall där det är utrett eller annars känt att det avbildade fullt pubertetsutvecklade barnet är . Uppsåt krävs i förhållande till den avbildade personens ålder. Denna lag träder i kraft . Ändringen föreslås träda i kraft som ändringarna i tryck- frihetsförordningen och yttrandefrihetsgrundlagen, dvs. efter utgången av det år då förslagen gällande grundlagarna tidigast kan bli slutligt antagna av . 19.3Förslaget till lag om ändring i tryckfrihetsförordningen 1 kap. Om tryckfrihet Denna förordning är inte tillämplig på pornografiska bilder av en person vars pubertetsutveckling inte är fullbordad eller som är . Paragrafen har behandlats i avsnitt 10.3. Bestämmelsen har ändrats mot bakgrund av att definitionen av barnpornografi i 16 kap. 10 a § andra stycket BrB har ändrats. Enligt bestämmelsen är tryckfrihets- förordningen inte tillämplig på pornografiska bilder av en person vars pubertetsutveckling inte är fullbordad eller en person som är . Alla bilder av barn som är att anse som pornografiska i den meningen att de objektivt sett är straffbara enligt straffbestämmelsen om barnpornografibrott omfattas av paragrafen och faller således utanför grundlagens tillämpningsområde. Denna lag träder i kraft . Den nya bestämmelsen föreslås träda i kraft , dvs. efter utgången av det år då förslaget tidigast kan bli slutligt antaget av . 19.4Förslaget till lag om ändring i yttrandefrihetsgrundlagen Grundlagen är inte tillämplig på pornografiska bilder av en person vars pubertetsutveckling inte är fullbordad eller som är . Paragrafen har behandlats i avsnitt 10.3. Bestämmelsen har ändrats mot bakgrund av att definitionen av barnpornografi i 16 kap. 10 a § andra stycket BrB har ändrats. Enligt bestämmelsen är yttrande- frihetsgrundlagen inte tillämplig på pornografiska bilder av en person vars pubertetsutveckling inte är fullbordad eller en person som är . Alla bilder av barn som är att anse som pornografiska i den meningen att de objektivt sett är straffbara enligt straffbestäm- melsen om barnpornografibrott omfattas av paragrafen och faller således utanför grundlagens tillämpningsområde. Denna lag träder i kraft . Den nya bestämmelsen föreslås träda i kraft , dvs. efter utgången av det år då förslaget tidigast kan bli slutligt antaget av . 19.5Förslaget till lag om ändring i lagen (1988:609) om målsägandebiträde Kostnadsfri rådgivning enligt denna lag lämnas i en rättslig angelägen- het till den som utsatts för brott enligt 6 kap. eller 16 kap. 10 a–10 b §§ . Rådgivningen lämnas av en advokat i sammanlagt högst . Paragrafen är ny och har behandlats i avsnitt 14.3. Utrymmet för att tillämpa bestämmelsen är detsamma när det gäller barnpornografi- brott och grovt barnpornografibrott som när det gäller sexualbrott. Bestämmelsen baseras på att (Ju 2004:I) förslag om att den som utsatts för brott enligt 6 kap. BrB skall ha rätt till juridisk rådgivning genomförs. När det gäller tillämp- ningen av bestämmelsen hänvisas här därför till Sexualbrottsoffer- utredningens promemoria Anmälan och utredning av sexualbrott. Förslag på förbättringar ur ett brottsofferperspektiv. Denna lag träder i kraft . Den nya bestämmelsen föreslås träda i kraft . Några särskilda övergångsbestämmelser finns inte. Den nya bestäm- melsen skall tillämpas från ikraftträdandet. Översyn av lagstiftningen mot Beslut vid regeringssammanträde . En särskild utredare skall göra en översyn av bestämmelserna om skildring av barn i pornografisk bild och av anknytande lagstift- ning. Översynen skall syfta till att möjliggöra en mer effektiv bekämp- ning av barnpornografi och att förstärka barnens ställning vid barnpornografibrott. Utredaren skall lägga fram förslag på hur förändringar bör utformas. –överväga om det är möjligt och lämpligt att införa en bestämd 18-årsgräns i definitionen av barn i bestämmelserna om barnporno- grafi eller att på något annat sätt utvidga lagstiftningens skydd för unga människor , –överväga om barnpornografibrottet behöver anpassas i fråga om straffbelagda gärningsformer och om kriminaliseringen bör ut- sträckas till ytterligare former av befattning med barnpornografi, –överväga vilka behov av undantag från det straffbara området som finns, –med utgångspunkt i praxis rörande brottsrubricering och på- följder vid barnpornografibrott överväga behovet av förändringar på området, –klargöra om barn som är avbildade i barnpornografiskt material kan betraktas som målsägande vid barnpornografibrottet och vara berättigade till t.ex. målsägandebiträde och ha rätt till ekonomisk ersättning samt överväga behovet av förändringar i fråga om ersätt- ning och stöd i processen, –överväga om preskriptionsreglerna vid barnpornografibrott är ändamålsenligt utformade, – utreda om kravet på s.k. dubbel straffbarhet vid barnporno- grafibrott bör tas bort eller begränsas. Det står utredaren fritt att ta upp även andra frågor inom ramen för utredningsuppdraget. Utredaren bör studera lagstiftningen i några andra länder som är jämförbara med , i första hand de nordiska länderna. Uppdraget skall redovisas . Straffbestämmelsen om barnpornografibrott finns i 16 kap. brotts- balken om brott mot allmän ordning. bestämmelser om barnpornografi i tryckfrihetsförordningen (TF) och yttrandefrihets- grundlagen (YGL) har upphävts. Av grundlagarna framgår att de inte är tillämpliga på skildringar av barn i pornografisk bild (1 kap. 10 § TF och 1 kap. 13 § YGL). För barnpornografibrott döms, enligt 16 kap. 10 a § , den som 1.skildrar barn i pornografisk bild, 2.sprider, överlåter, upplåter, förevisar eller på annat sätt gör en sådan bild av barn tillgänglig för någon annan, 3.förvärvar eller bjuder ut en sådan bild av barn, 4.förmedlar kontakter mellan köpare och säljare av sådana bilder av barn eller vidtar någon annan liknande åtgärd som syftar till att främja handel med sådana bilder, eller 5.innehar en sådan bild av barn. Detsamma gäller den som i yrkesmässig verksamhet eller annars i förvärvssyfte av oaktsamhet sprider en barnpornografisk bild. Med barn avses en person vars pubertetsutveckling inte är full- bordad eller som, när det framgår av bilden och omständigheterna kring den, är . En bild anses vara pornografisk när den, utan att ha några veten- skapliga eller konstnärliga värden, på ett ohöljt och utmanande sätt skildrar ett sexuellt motiv. Bilder av alla slag omfattas, t.ex. bilder i tryckta skrifter, bilder i videogram och bilder som förmedlas via Internet. En bild kan framställas på olika sätt, exempelvis genom att ett verkligt barn fotograferas, filmas eller tecknas av. Genom olika tekniker kan också mer eller mindre verklighetstrogna arti- ficiella bilder skapas. Nya framställningar kan också skapas genom att redan befintliga skildringar mångfaldigas. Vissa undantag gäller från kriminaliseringen. Förbuden mot skildring och innehav gäller inte den som tecknar, målar eller på något annat liknande hantverksmässigt sätt framställer en barn- pornografisk bild, om bilden inte är avsedd att spridas, överlåtas, upplåtas, förevisas eller på annat sätt göras tillgänglig för andra. Även i andra fall skall en gärning inte utgöra brott, om gärningen med hänsyn till omständigheterna är försvarlig. Straffskalan för barnpornografibrott är fängelse i högst , eller, om brottet är ringa, böter eller fängelse . För grovt barnpornografibrott, som måste vara uppsåtligt, är straff- skalan fängelse i lägst och högst . Vid bedöm- ande av om ett brott är grovt skall särskilt beaktas om det har be- gåtts yrkesmässigt eller i vinstsyfte, utgjort ett led i brottslig verk- samhet som utövats systematiskt eller i större omfattning, avsett en särskilt stor mängd bilder eller avsett bilder där barn utsätts för särskilt hänsynslös behandling. Försök till uppsåtligt barnpornografibrott är straffbart, om det inte är ringa, liksom försök eller förberedelse till grovt barnporno- grafibrott (16 kap. 17 § och 23 kap. 1 och 2 §§ ). Anstiftan och medhjälp är straffbart i enlighet med de generella medverkansbestämmelserna (23 kap. 4 § ). Preskriptionstiderna för barnpornografibrott av normalgraden är , för ringa brott och för grovt brott (35 kap. 1 § ). Preskriptionstiderna räknas då brottet begicks (35 kap. 4 § ). För att kunna lagföra ett barnpornografibrott i som har begåtts utomlands krävs som regel att gärningen är straffbar även där den begicks, dvs. dubbel straffbarhet krävs (2 kap. 2 och 3 §§ ). Bestämmelser om skildringar av barn i pornografiska bilder finns också i bl.a. lagen (1994:1478) om förverkande av barnpornografi, lagen (1996:701) om befogenheter vid gräns mot ett annat land inom Europeiska unionen, lagen (1998:1443) om förbud mot införsel och utförsel av barnpornografi och lagen (1998:112) om ansvar för elektroniska anslagstavlor. Behovet av en översyn DenT trädde en omfattande reform av bestämmelserna om barnpornografi i kraft (prop. 1997/98:43, bet. 1997/98:KU19, rskr. 1997/98:214, bet. 1998/99:KU4, rskr. 1997/98:2). I princip all befattning med barnpornografi kriminaliserades. Som skäl för kriminaliseringen anfördes att barnpornografi är en avskyvärd och oacceptabel företeelse samt att varje befattning med barnpornografi innebär en straffvärd kränkning av det avbildade barnet och av barn i allmänhet. Det pekades vidare på risken för att barnpornografi används i syfte att förmå barn att medverka i sexuella handlingar. En kriminalisering angavs också kunna minska efterfrågan på barnpornografi och därmed motverka sexuella övergrepp mot barn (a. prop. s. 64 f.). Trots det har inledning antalet polisanmälda barnpornografibrott ökat. I digitala referens- bibliotek med barnpornografiska framställningar finns cirka 380 000 bilder och filmer av cirka 10 000 olika barn. Av dessa har drygt 100 barn kunnat identifieras som svenska. Under dessa år har den tekniska utvecklingen, särskilt av infor- mationstekniken, varit betydande och användningen av Internet med olika kommunikationssystem och tekniker har ökat väsentligt. Barnpornografibrott begås numera i stor utsträckning genom an- vändning av informationsteknik, inklusive Internet. Med dagens teknik har det blivit billigare och enklare att framställa, sprida, ta del av och lagra barnpornografi. Enligt polisen upptäcks nya barnpornografiska bilder på både svenska och utländska barn. Nya former för att befatta sig med barnpornografi har uppstått. Befattningen är av både kommersiell och annan natur. Exempelvis förekommer det särskilda webbsidor med barnpornografi till vilka tillträde ges mot betalning med betalkort. Det förekommer också exempelvis att personer i nätverk, som verkar via Internet, byter barnpornografiskt material med varandra t.ex. genom fildelnings- program. Ofta måste en person distribuera egna bilder för att få tillgång till andras bilder. På detta sätt finns en ständig efterfrågan på nytt material som kan förutsätta nya övergrepp mot barn. Per- sonerna i dessa nätverk använder sig av olika tekniska metoder, t.ex. kryptering, för att förhindra utomstående från att ta del i verksamheten. Teknikutvecklingen har även inneburit att barn- pornografiska bilder kan spridas på ett helt annat sätt än tidigare och att de, när de väl har satts i omlopp, förblir i cirkulation.