sou · GUB350d2 · 2007-01-01 00:00:00 — Detta medför att definitionen av börs måste ändras samt att en ny defi- nition av reglerad marknad måste införas. Definitionen av reglerad marknad i den nya punkten 5 hänvisar till definitionen i lagen om värdepappersmarknaden men med ett tillägg så att även utländska företag som driver en börs från filial här i landet omfattas. 2 kap. 1 och 2 §§ Ändringarna i 1 och 2 §§ har gjorts i konsekvens med de nya definitionerna av begreppen upptagna till handel, börs och reglerad marknad. 3 kap. 1 § I paragrafen i dess lydelse enligt prop. 2005/06:140 avses med begreppet reglerad marknad även marknadsplatser utanför EES (se a. prop., s. 48). Genom tillägget eller en motsvarande marknad utanför Europeiska ekonomiska samarbetsområdet behåller be- stämmelsen sin betydelse i sak trots den nya definitionen av regle- rad marknad i lagen om värdepappersmarknaden. 7 kap. 12 § Se kommentaren till 2 kap. 1 och 2 §§. Europeiska unionens officiella tidning L 145/1 (Rättsakter vilkas publicering är obligatorisk) PARLAMENTETS OCH RÅDETS DIREKTIV 2004/39/EG av om marknader för finansiella instrument och om ändring av rådets direktiv /611/EEG och 93/6/EEG och och rådets direktiv /12/EG samt upphävande av rådets direktiv /22/EEG OCH EUROPEISKA UNIONENS RÅD HAR ANTAGIT DETTA DIREKTIV med beaktande av Fördraget om upprättandet av Europeiska gemenskapen, särskilt artikel 47.2 i detta, med beaktande av kommissionens förslag (1), med beaktande av Europeiska ekonomiska och sociala kom- mitténs yttrande (2), med beaktande av Europeiska yttrande (3), i enlighet med förfarandet i artikel 251 i fördraget (4) och av följande skäl: (1)Avsikten med rådets direktiv /22/EEG av om investeringstjänster inom värdepappersområ- det (5) var att fastställa villkor för att auktoriserade värdepappersföretag och banker skulle kunna tillhanda- hålla särskilt angivna tjänster eller andra medlemsstater på grundval av auktorisation och tillsyn i hemlandet. I detta syfte eftersträvades genom direktivet en samordning av de ursprungliga krav för auktorisation och på verksamheten som ställs på värde- direktivet harmoniserades även vissa villkor för driften av reglerade marknader. EUT C 71 E, 25.3.2003, s. 62. EUT C 220, , s. 1. EUT C 144, 20.6.2003, s. 6. yttrande av (ännu ej offentliggjort i EUT), rådets gemensamma ståndpunkt av den 8 och ståndpunkt av (ännu ej offentliggjord i EUT). Rådets beslut av . (5) EGT L 141, och rådets direktiv /87/EG (EUT L 35, , s. 1). (2)har antalet aktiva investerare på de finansiella marknaderna ökat, och dessa erbjuds ett allt mer mångfacetterat och vittomfattande utbud av tjänster och instrument. Med hänsyn till denna utveckling bör gemenskapens rättsliga ramar omfatta hela skalan av verksamheter som riktar sig till investerarna. Det krävs därför föreskrifter som skapar den grad av harmoniser- ing som krävs för att sörja för en hög nivå på skyddet av investerarna och för att på grundval av hemlandstill- syn ge värdepappersföretagen möjlighet att erbjuda tjäns- ter inom hela gemenskapen, som utgör en inre mark- nad. Mot denna bakgrund bör direktiv /22/EEG ersät- tas med ett nytt direktiv. (3)Eftersom investerarnas beroende av personliga rekom- mendationer ökar, är det lämpligt att tillhandahållandet av investeringsrådgivning tas med bland de investerings- tjänster som kräver auktorisation. (4)Det är lämpligt att i förteckningen över finansiella instrument även ta upp vissa råvaruderivat och andra derivat som är konstruerade och handlas på ett sådant sätt att det skapar ett behov av reglering jämförbart med traditionella finansiella instrument. (5)Det är nödvändigt att upprätta en omfattande ram av rättsliga regler för genomförandet av transaktioner med finansiella instrument, oberoende av vilka metoder som används vid handeln med sådana instrument, så att en hög kvalitet kan säkerställas vid genomförandet av inve- sterarnas transaktioner och det finansiella systemets in- tegritet och samlade effektivitet upprätthållas. Ett konse- kvent och riskkänsligt system bör föreskrivas för regler- ing av de viktigaste slagen av arrangemang för utförande av order som tillämpas på de finansiella marknadsplatserna i . Det är nödvändigt att den nya generation av organiserade handelssystem som har växt fram vid sidan av de reglerade marknaderna er- känns, och dessa system bör omfattas av krav som syftar till att bevara de finansiella marknadernas effekti- va och ordnade funktionssätt. För att få till stånd en proportionerlig rättslig ram bör det föreskrivas att en ny investeringstjänst som avser drift av en MTF-plattform införlivas inom denna rättsliga ram. L 145/2 Europeiska unionens officiella tidning (6)Definitioner av begreppen reglerad marknad och MTF- plattform bör införas och nära anpassas till varandra så att det framgår att de båda är former av samma slags organiserad handel. Definitionerna bör utformas så att de inte täcker bilaterala system där ett värdepappersföre- tag genomför varje transaktion för egen räkning och inte som en motpart som inte står någon egen risk mellan köparen och säljaren. Begreppet system omfat- tar såväl alla marknader som består av ett regelverk och en handelsplattform som de marknader som endast fungerar på grundval av ett regelverk. Reglerade mark- nader och MTF-plattformar är inte skyldiga att ha i drift ett tekniskt system för matchning av order. En mark- nad som endast består av ett regelverk som styr olika aspekter av medlemskap, upptagande till handel av instrument, handel mellan medlemmarna och rapporter- ing samt, i förekommande fall, krav på insyn utgör en reglerad marknad eller MTF-plattform i den mening som avses i detta direktiv, och de transaktioner som genom- förs enligt dessa regler anses vara genomförda i enlighet med en reglerad marknads eller en MTF-plattforms system. Uttrycket köp- och säljintressen skall uppfattas i vid mening, så att det omfattar order, pris och order- djup. Kravet att dessa intressen skall sammanföras inom systemet enligt icke skönsmässiga regler som fastställts av systemoperatören innebär att de sammanförs enligt de regler som gäller för systemet eller enligt systemets protokoll eller interna sätt att arbeta (inbegripet arbets- metoder som integrerats i dataprogram). Begreppet icke skönsmässiga regler innebär att sådana regler inte ger ett värdepappersföretag som driver en MTF-plattform någon möjlighet att efter eget skön avgöra hur inter- aktionen mellan intressena sker. Enligt definitionerna krävs det att intressena sammanförs på ett sådant sätt att det leder till avslut, dvs. att utförandet sker enligt de regler som gäller för systemet eller enligt dess protokoll eller interna sätt att arbeta. (10)Från direktivets räckvidd bör undantas försäkrings- och livförsäkringsföretag som står under lämplig kontroll från de behöriga tillsynsmyndigheternas sida och som omfattas av rådets direktiv /225/EEG av om avskaffande av inskränkningar i eta- bleringsfriheten och friheten att tillhandahålla tjänster avseende återförsäkring och retrocession (1), rådets första direktiv /239/EEG av om samord- ning av lagar och andra författningar angående rätten att etablera och driva verksamhet med annan direkt för- säkring än livförsäkring (2) och rådets direktiv /83/EG av om livförsäk- ring (3). (11)Personer som inte tillhandahåller tjänster till tredje part utan vilkas verksamhet uteslutande består i att tillhanda- hålla investeringstjänster till sina moderföretag, sina dot- terföretag eller till andra dotterföretag till samma moder- företag bör inte omfattas av detta direktiv. (12)Även personer som endast på tillfällig basis tillhandahål- ler investeringstjänster i samband med annan yrkesmäs- sig verksamhet bör inte omfattas av detta direktivs räckvidd, förutsatt att denna verksamhet är reglerad och att reglerna för verksamheten i fråga inte utesluter att investeringstjänster tillhandahålls på tillfällig basis. (13)Personer som tillhandahåller investeringstjänster som uteslutande består i förvaltning av program för andels- ägande i företaget riktat till de anställda, och som därför inte tillhandahåller investeringstjänster till tredje part, bör inte omfattas av detta direktiv. (7)Detta direktiv avser att omfatta företag vars regelmässiga verksamhet eller rörelse består i att yrkesmässigt till- handahålla investeringstjänster och/eller utföra investe- ringsverksamhet. Det bör därför inte omfatta personer som bedriver annan yrkesmässig verksamhet. (8)Personer som förvaltar sina egna tillgångar och företag, som inte tillhandahåller investeringstjänster och/eller ut- för investeringsverksamhet utom handel för egen räk- ning såvida de inte är marknadsgaranter eller handlar för egen räkning utanför en reglerad marknad eller en MTF- plattform på ett organiserat, frekvent och systematiskt sätt genom att tillhandahålla ett system som är tillgäng- ligt för tredje part i syfte att handla med vederbörande, bör inte omfattas av detta direktivs räckvidd. (9)Varje gång som det i texten hänvisas till personer är det både fysiska och juridiska personer som avses. (14)Det är nödvändigt att från detta direktivs räckvidd utesluta centralbanker och andra organ som fyller likar- tade funktioner samt offentliga organ som har i uppdrag att förvalta eller delta i förvaltningen av statsskulden, inbegripet investering av denna, med undantag av organ som är helt eller delvis offentligt ägda och som fyller en affärsmässig funktion eller en funktion som samman- hänger med förvärv av värdepapper. (15)Det är nödvändigt att från detta direktivs räckvidd undanta företag för kollektiva investeringar och pen- sionsfonder, oavsett om de är samordnade på gemens- kapsnivå eller ej, samt förvarings- eller förvaltningsinsti- tut knutna till sådana företag, eftersom dessa omfattas av särskilda regler som är direkt anpassade till deras verksamhet. (1) EGT 56, , s. 878/64. Direktivet ändrat genom anslutningsfördrag. (2) EGT L 228, , s. 3. Direktivet senast ändrat genom direktiv /87/EG. (3) EGT L 345, 19.12.2002, s. 1. Europeiska unionens officiella tidning L 145/3 (16)För att komma i åtnjutande av de undantag som anges i detta direktiv bör personen i fråga stadigvarande upp- fylla villkoren för sådana undantag. Särskilt om en person tillhandahåller investeringstjänster eller utför in- vesteringsverksamhet och är befriad från att uppfylla bestämmelserna i detta direktiv eftersom sådana tjänster eller sådan verksamhet utgör sidotjänster eller sidoverk- samhet i förhållande till den huvudsakliga verksamheten, om man ser på företagsgruppen som helhet, bör den personen inte längre att omfattas av undantaget för sidotjänster när tillhandahållandet av dessa tjänster eller denna verksamhet upphör att vara underordnad i för- hållande till hans huvudsakliga verksamhet. (17)Personer som tillhandahåller investeringstjänster och/eller utför investeringsverksamhet som omfattas av detta di- rektiv bör vara auktoriserade i sina hemmedlemsstater så att investerarna och stabiliteten i det finansiella systemet skyddas. (18)som är auktoriserade enligt Europaparla- mentets och rådets direktiv /12/EG av om rätten att starta och driva verksamhet i kreditinstitut (1) bör inte behöva någon ytterligare auktorisation enligt detta direktiv för att till- handahålla investeringstjänster eller utföra investerings- verksamhet. När ett kreditinstitut beslutar att tillhanda- hålla investeringstjänster eller utföra investeringsverk- samhet bör de behöriga myndigheterna innan de beviljar auktorisation kontrollera att det uppfyller de relevanta bestämmelserna i detta direktiv. (19)I de fall ett värdepappersföretag tillhandahåller en eller flera investeringstjänster som inte omfattas av dess auk- torisation, eller utför en eller flera investeringsverksam- heter som inte omfattas av dess auktorisation, på icke regelbunden basis, bör det inte behöva någon ytterligare auktorisation enligt detta direktiv. (20)Vid tillämpningen av detta direktiv bör med mottagande och vidarebefordran av order även avses sammanförande av två eller flera investerare för att få till stånd en transaktion mellan dessa. (21)I samband med den kommande översynen av bestäm- melserna om lagstadgat kapital i II erkänner med- lemsstaterna behovet av att på nytt undersöka huruvida värdepappersföretag som utför kundorder genom match- ning mellan auktoriserade uppdragsgivare skall anses handla i egenskap av uppdragsgivare och därmed om- fattas av ytterligare krav på lagstadgat kapital. (22)Enligt principerna om ömsesidigt erkännande och om hemlandstillsyn får medlemsstaternas behöriga myndig- heter inte bevilja auktorisationer, och skall i förekom- mande fall återkalla auktorisationer, om sådana faktorer (1) EGT L 126, 26.5.2000, s. 1. Direktivet senast ändrat genom direktiv /87/EG. som verksamhetsplanernas innehåll, verksamhetens geo- grafiska spridning eller den verksamhet som faktiskt utförs tydligt visar att ett värdepappersföretag har valt en viss medlemsstats rättssystem för att undkomma striktare regler i en annan medlemsstat, inom vars gränser företaget avser att bedriva eller bedriver huvud- delen av sin verksamhet. Om värdepappersföretaget är en juridisk person, bör det vara auktoriserat i den medlemsstat där det har sitt säte. Om värdepappersföre- taget inte är en juridisk person, bör det vara auktoriserat i den medlemsstat där det har sitt huvudkontor. Med- lemsstaterna bör även kräva att värdepappersföretagen alltid har sina huvudkontor i sina hemmedlemsstater och att de faktiskt bedriver verksamhet där. (23)Ett värdepappersföretag som är auktoriserat i sin hem- medlemsstat bör ha rätt att tillhandahålla investerings- tjänster eller utföra investeringsverksamhet inom hela gemenskapen utan att behöva söka särskilt tillstånd av den behöriga myndigheten i den medlemsstat där det önskar tillhandahålla investeringstjänster eller utföra in- vesteringsverksamhet. (24)Eftersom vissa värdepappersföretag är undantagna från den skyldighet som föreskrivs i rådets direktiv /6/EEG av om kapitalkrav för värdepappers- företag och kreditinstitut (2), bör dessa vara skyldiga antingen att inneha ett minimikapital eller att teckna en ansvarsförsäkring eller en kombination av båda. Anpass- ningarna av beloppen för denna försäkring bör göras med beaktande av de anpassningar som har gjorts inom ramen för och rådets direktiv /92/EG av om för- säkringsförmedling. (3) Denna särskilda behandling med avseende på kapitalkrav bör göras utan att det påverkar tillämpningen av de beslut som kommer att fattas när det gäller lämplig behandling av dessa företag i samband med framtida förändringar av gemenskapens lagstiftning om kapitalkrav. (25)Eftersom tillsynslagstiftningens tillämpningsområde bör begränsas till de företag som utgör en källa till mot- partsrisk för andra marknadsaktörer genom yrkesmässig förvaltning av ett handelslager, bör företag som för egen räkning handlar med finansiella instrument, inbegripet de råvaruderivat som omfattas av detta direktiv, samt företag som tillhandahåller investeringstjänster rörande råvaruderivat till kunderna i sin huvudsakliga verksam- het som en sidotjänst i förhållande till sin huvudsakliga verksamhet, om man ser på företagsgruppen som hel- het, och förutsatt att denna huvudsakliga verksamhet inte är tillhandahållande av investeringstjänster enligt definitionen i detta direktiv, undantas från tillämpnings- området för detta direktiv. (2) EGT L 141, , s. 1. Direktivet senast ändrat genom direktiv /87/EG. (3) EGT L 9, , s. 3. L 145/4 Europeiska unionens officiella tidning (26)För att skydda en investerares äganderätt och liknande rättigheter i fråga om aktier och investerarens rättigheter i fråga om penningmedel som anförtrotts ett företag bör dessa rättigheter hållas åtskilda från företagets egna. Denna princip bör dock inte hindra ett företag från att driva verksamhet i eget namn men för investerarens räkning när transaktionens beskaffenhet så kräver och investeraren samtycker, t.ex. vid aktielån. (27)När en kund i linje med gemenskapslagstiftningen och särskilt och rådets direktiv /47/EG av om ställande av finansiell säkerhet (1) överför full äganderätt av finan- siella instrument eller medel till ett värdepappersföretag för att säkra eller på annat sätt täcka aktuella eller framtida, faktiska eller villkorade eller framtida förplik- telser, bör sådana finansiella instrument eller medel på samma sätt inte längre anses tillhöra kunden. (28)Förfarandena för auktorisation inom gemenskapen av filialer till värdepappersföretag som är auktoriserade i tredje land bör även i fortsättningen vara tillämpliga på sådana företag. Dessa filialer bör inte åtnjuta frihet att tillhandahålla tjänster enligt artikel 49 andra stycket i fördraget eller etableringsrätt i andra medlemsstater än de där de redan har etablerat sig. I de fall då gemen- skapen inte är bunden av bilaterala eller multilaterala skyldigheter är det lämpligt att upprätta ett förfarande som syftar till att sörja för att värdepappersföretag från gemenskapens medlemsstater behandlas på lika villkor i berörda tredje länder. (29)Den allt större mängden olika parallella verksamheter i många värdepappersföretag har ökat potentialen för in- tressekonflikter mellan dessa verksamheter och kunder- nas intressen. Regler behöver därför upprättas för att sörja för att sådana konflikter inte påverkar kundernas intressen negativt. (30)Det bör anses att en tjänst tillhandahålls på en kunds initiativ om inte kunden begär den som svar på ett personligt meddelande från företaget eller på företagets vägnar som är riktat till just den kunden och som innehåller en inbjudan eller är avsett att påverka kunden avseende ett specifikt finansiellt instrument eller en specifik transaktion. En tjänst kan anses ha tillhandahål- lits på kundens initiativ trots att kunden begär den på grundval av varje slags meddelande som innehåller ett reklamerbjudande eller erbjudande om finansiella instru- ment och som har en allmän utformning och är riktat till allmänheten eller en större grupp eller kategori av kunder eller potentiella kunder. (1) EGT L 168, 27.6.2002, s. 43. (31)Detta direktiv syftar bl.a. till att skydda investerarna. Åtgärder för att skydda investerare bör anpassas till de särskilda förhållanden som råder för varje kategori av investerare (icke-professionella, professionella och mot- parter). (32)Med avvikelse från principen att det är hemmedlems- staten som skall ansvara för auktorisation, tillsyn och kontroll av att skyldigheter i samband med driften av filialer uppfylls, är det lämpligt att värdmedlemsstatens behöriga myndighet påtar sig ansvaret att kontrollera fullgörandet av vissa av de skyldigheter som fastställs i detta direktiv vid affärer som genomförs genom en filial inom det territorium där filialen ligger, eftersom den myndigheten befinner sig närmast filialen och därmed är bättre lämpad att upptäcka och i förekommande fall ingripa mot eventuella överträdelser av de regler som råder för filialens verksamhet. (33)Det är nödvändigt att införa ett effektivt krav på bästa möjliga utförande (best execution) som innebär att värdepappersföretagen är skyldiga att utföra kundorder på de villkor som är mest förmånliga för kunden. Denna skyldighet bör gälla för företag som har avtals- mässiga skyldigheter gentemot kunden eller skyldigheter som ombud. (34)konkurrens kräver att marknadsdeltagare och in- vesterare har möjlighet att jämföra de priser som han- delsplatserna (dvs. reglerade marknader, MTF-plattformar och mellanhänder) är skyldiga att offentliggöra. I detta syfte rekommenderas medlemsstaterna att avlägsna alla hinder för sammanställning av relevant information på europeisk nivå och för dess offentliggörande. (35)När affärsförhållandet till kunden upprättas, kan värde- pappersföretaget begära att kunden eller den presumtive kunden samtycker till riktlinjerna för utföran- de av order och till att ordern kan komma att verkstäl- las utanför en reglerad marknad eller en MTF-plattform. (36)Personer som tillhandahåller investeringstjänster på mer än ett värdepappersföretags vägnar bör inte betraktas som anknutna ombud utan som värdepappersföretag när de omfattas av definitionen i detta direktiv, med undantag för vissa personer som kan undantas. (37)Detta direktiv bör inte påverka de anknutna ombudens rätt att driva verksamhet som omfattas av andra direktiv och närbesläktad verksamhet med finansiella tjänster eller produkter som inte omfattas av detta direktiv, även om detta sker på uppdrag av delar av samma finansiella grupp. Europeiska unionens officiella tidning L 145/5 (38)Villkoren för att driva verksamhet utanför värdepappers- företagets egna lokaler (hemförsäljning) bör inte omfat- tas av detta direktiv. (39)Medlemsstaternas behöriga myndigheter bör inte regi- strera eller bör återkalla registreringen, om den verksam- het som faktiskt bedrivs tydligt visar att ett anknutet ombud har valt en medlemsstats rättssystem för att undgå strängare regler som gäller i en annan medlems- stat inom vars territorium ombudet avser att bedriva eller i praktiken bedriver större delen av sin verksamhet. (40)I detta direktiv bör godtagbara motparter anses agera som kunder. (41)För att se till att uppförandereglerna (inklusive regler om bästa möjliga utförande och hantering av kundorder) efterlevs i fråga om de investerare som har det största behovet av detta skydd, och med beaktande av i hela gemenskapen väletablerad marknadspraxis, är det lämp- ligt att klargöra att när det gäller transaktioner som ingås eller uppnås mellan godtagbara motparter kan undantag göras från uppförandereglerna. (42)När det gäller transaktioner mellan godtagbara motpar- ter bör skyldigheten att offentliggöra limiterade kundor- der vara tillämplig endast om motparten uttryckligen lämnar en limiterad order till ett värdepappersföretag för verkställighet. (43)Medlemsstaterna skall skydda fysiska personers rätt till privatliv när det gäller bearbetning av personuppgifter i enlighet med och rådets direktiv /46/EG av om skydd för enskilda personer med avseende på behandling av personuppgifter och om det fria flödet av sådana upp- gifter. (44)I det dubbla syftet att skydda investerarna och sörja för att värdepappersmarknaderna fungerar på ett smidigt sätt är det nödvändigt att säkerställa att transaktionerna sker med full insyn och att de regler som fastställs för ändamålet är tillämpliga på värdepappersföretag när de agerar på marknaderna. För att ge investerare eller marknadsaktörer möjlighet att när som helst bedöma villkoren för en transaktion med aktier som de över- väger att låta utföra och möjlighet att i efterhand ta reda på under vilka villkor transaktionen har utförts, bör gemensamma regler upprättas för offentliggörande av information om avslutade värdepapperstransaktioner och om aktuella möjligheter att handla med värdepap- per. Dessa regler behövs för att sörja för en effektiv integration av medlemsstaternas aktiemarknader, för att främja den övergripande prisbildningseffektiviteten för (1) EGT L 281, 23.11.1995, s. 31. aktierelaterade instrument och för att hjälpa företagen att uppfylla sina skyldigheter att garantera bästa möjliga utförande. Dessa överväganden kräver att ett omfattande system för insyn tillämpas på alla värdepapperstransak- tioner, oavsett om de utförs bilateralt av ett värdepap- persföretag eller genom reglerade marknader eller MTF- plattformar. Investeringsföretagens skyldigheter enligt detta direktiv att ange ett köp- och säljpris samt att utföra order till budpriset befriar inte ett investerings- företag från skyldigheten att vidarebefordra en order till en annan handelsplats för utförandet, om en sådan internalisering skulle kunna hindra företaget från att uppfylla skyldigheterna när det gäller bästa möjliga utförande. (45)Medlemsstaterna bör kunna tillämpa de skyldigheter att rapportera transaktioner som föreskrivs i detta direktiv på finansiella instrument som inte är upptagna till handel på en reglerad marknad.