sou · GUB374 · 2007-01-01 00:00:00 — SOU och Ds kan köpas från kundtjänst. För remissutsändningar av SOU och Ds svarar på uppdrag av . Beställningsadress: kundtjänst 106 47 Orderfax: Ordertel: E-post: Internet: Svara på remiss. Hur och varför. Statsrådsberedningen, 2003.. – En liten broschyr som underlättar arbetet för den som skall svara på remiss. Broschyren är gratis och kan laddas ner eller beställas på Regeringen beslutade att tillkalla en särskild utredare med uppdrag att se över frågor som rör lagstiftningen för värdepappersinstitut, börser och auktoriserade marknadsplatser (Dir. 2004:90). Till särskild utredare förordnades f.d. general- direktören . Sedan avlidit förordnades justitierådet att vara särskild utredare. Dessutom förordnades sakkunniga och experter i ut- redningen. Utredningen har antagit namnet Värdepappersmarknads- utredningen. överlämnade utredningen huvud- betänkandet En ny lag om värdepappersmarknaden (SOU 2006:50). Härmed överlämnas slutbetänkandet En ny lag om värdepappers- marknaden – supplement (SOU 2006:74). Utredningsuppdraget är med detta slutfört. Förteckning över vilka som har deltagit i utredningens arbete med slutbetänkandet En ny lag om värdepappersmarknaden – supplement (SOU 2006:74) Chefsjuristen , Verkställande direktören , Svenska Fond- Finansinspektör , , Risk Manager , , Kanslirådet , Ekonomie doktor , riksbank Ekonomie doktor , riksbank Deltagare vid en reglerad marknad ......................................... Mottagande av medel med redovisningsskyldighet ............... 3.3Ett värdepappersinstituts rätt att välja 3.4 Några rättelser i huvudbetänkandet........................................ Kommissionens förslag till genomförandedirektiv................ Kommissionens förslag till genomförandeförordning........... Artikelregister – genomförandedirektivet ............................ Artikelregister – genomförandeförordningen...................... 5Parallelluppställning över genomförandet av direktiv 2004/39/EG (MiFID)............................................................ Kommissionens förslag till genomförande- direktiv efter omröstningen i europeiska Kommissionens förslag till genomförande- förordning efter omröstningen i europeiska Utredningens förslag till lag om värde- 2004/39/EG av om marknader för finansiella instrument och om ändring av rådets direktiv /611/EEG och 93/6/EEG och och rådets direktiv /12/EG samt upp- hävande av rådets direktiv /22/EEG Justering av utredningens tidigare förslag till lag om värdepappersmarknaden Utredningen justerar sitt förslag enligt huvudbetänkandet SOU 2006:50 på nedan angivet sätt. Lydelse enligt SOU 2006:50 Medel som tas emot av ett värdepappersbolag med redovis- ningsskyldighet enligt 2 kap. 2 § första stycket 2 skall genast av- skiljas och sättas in på räkning i kreditinstitut. Medel som tas emot av ett värdepappersbolag med redovis- ningsskyldighet enligt 2 kap. 2 § första stycket 2 skall utan dröjs- mål avskiljas från bolagets egna medel. En börs skall ha ändamålsenliga regler för handeln på en reglerad marknad som drivs av börsen. Av reglerna skall framgå 1.deltagarnas förpliktelser mot börsen, 2.de regler som gäller för transaktioner på marknaden, 3.kompetenskraven för de anställda och uppdragstagare hos deltagarna som deltar i handeln för deltagarnas räkning, och 4.bestämmelser om clearing och avveckling av de transaktioner som genomförts. Reglerna får inte hindra en deltagare att välja ett system för avveckling av de transaktioner som genomförts på den reglerade marknaden under förutsättning att 1.förbindelserna och avtalen mellan det valda avvecklings- systemet och varje annat system säkerställer en effektiv och eko- nomisk avveckling av transak- tionen, och 2.Finansinspektionen har god- tagit att det valda avvecklings- systemet används för avveckling av transaktioner på den reglerade marknaden. En börs får som deltagare i handeln på en reglerad marknad ha och Riksgälds- kontoret samt juridiska perso- ner som har en betryggande kapitalstyrka, ändamålsenlig orga- nisation av verksamheten, nöd- vändiga riskhanteringsrutiner, säkra tekniska system och i övrigt är lämpliga att delta i handeln vid den reglerade mark- naden. En börs får som deltagare i handeln på en reglerad marknad ha riksbank och Riks- gäldskontoret samt fysiska eller juridiska personer som har en betryggande kapitalstyrka, ända- målsenlig organisation av verk- samheten, nödvändiga riskhan- teringsrutiner, säkra tekniska system och i övrigt är lämpliga att delta i handeln vid den reg- lerade marknaden. Utredningen lämnade sitt huvudbetänkande En ny lag om värdepappersmarknaden (SOU 2006:50). I betänkandet lämnade ut- redningen bl.a. förslag på hur och rådets direk- tiv 2004/39/EG om marknader för finansiella instrument (MiFID) ska genomföras i svensk rätt. Enligt MiFID skulle medlemsstaterna ha antagit de lagar och andra författningar som är nödvändiga för att följa direktivet. antogs emellertid ett ändringsdirektiv till MiFID som innebär att tidsfris- ten för antagandet av nationella regler förlängs till den 31 januari 2007.1 infördes en bestämmelse om att de nationella reg- lerna ska börja tillämpas först . Anledningen till den förlängda tiden för genomförandet av MiFID är en förskjutning av tidsplanen för de genomförandebestämmelser som ska beslutas i enlighet med den lagstiftningsprocess som gäller på värdepappersområdet (den s.k. Lamfalussyprocessen).2 Som framgår av huvudbetänkandet innehåller MiFID ett stort antal mandat för kommissionen att, efter diskussion och omröstning i europeiska värdepapperskommittén, anta genomförandebestäm- melser i syfte att förtydliga MiFID:s bestämmelser. Enligt kom- missionens tidsplan skulle de formella förslagen till genomförande- bestämmelser ha presenterats och europeiska värdepapperskommittén ha röstat om förslagen . Kommissionen presenterade emellertid sina formella förslag till genomförandebestämmelser först och omröstningen om dem skedde först . Kommissionen beräknas formellt anta genomförandebestämmelserna . 1 och rådets direktiv /31/EG av om ändring av direktiv /39/EG om marknader för finansiella instrument i fråga om vissa tidsfrister. 2 Se om genomförandebestämmelserna och Lamfalussyprocessen i kapitel 6 i utredningens huvudbetänkande. För att detta ska kunna ske krävs att inte motsätter sig kommissionens förslag.3 Med anledning av denna förskjutning av omröstningen i euro- peiska värdepapperskommittén sköts tidpunkten för utredningens slutredovisning av uppdraget fram till . Tanken var därvid att utredningen skulle ha möjlighet att ta del av de förslag till genomförandebestämmelser som europeiska värdepapperskom- mittén numera har röstat om.4 Utredningen utgick i sitt arbete med huvudbetänkandet från kommissionens förslag till genomförandedirektiv och genomför- andeförordning från . De genomförandebestäm- melser som europeiska värdepapperskommittén numera har röstat om skiljer sig emellertid på flera punkter från de förslag som fanns tillgängliga . Vidare har ett antal artiklar tagits bort och ett antal artiklar tillkommit, vilket har fått till följd att artiklarnas numrering inte överensstämmer med artiklarna i förslagen till genomförandebestämmelser. Detsamma gäller även ett flertal skäl i ingressen till såväl genomförandedirektivet som genomförandeför- ordningen. För att underlätta det vidare arbetet och läsningen av huvud- betänkandet har utredningen gjort register från förslagen till genomförandebestämmelserna i dess lydelse från till lydelsen efter omröstningen i europeiska värdepapperskommit- tén. Dessa register finns intagna som bilagor 3 och 4 till detta betänkande. Dessutom framgår av bilaga 5 de bestämmelser genom vilka MiFID genomförs i svensk rätt. Genomförandedirektivet och genomförandeförordningen i deras lydelser efter omröstningen i europeiska värdepapperskommittén finns intagna som bilagor 1 och 2. Utredningen har i huvudbetänkandet endast i ett mindre antal fall gett en detaljerad beskrivning av innehållet i artiklarna i förslagen till genomförandebestämmelser. I flertalet fall har utred- ningen enbart hänvisat till vilka artiklar i genomförandebestämmel- serna som grundar sig på en viss artikel i . I vissa fall har 3 Det är inte sannolikt att skulle motsätta sig förslagen till genom- förandebestämmelser då kommissionen och parlamentet inför omröstningen i europeiska värdepapperskommittén har fört diskussioner om innehållet i förslagen. 4 Se dir 2006:45. Direktivet finns intaget som bilaga till huvudbetänkandet. emellertid utredningen mer detaljerat återgett innehållet i artik- larna. De hänseenden i vilka dessa artiklars innehåll ändrats sakligt kommenteras i kapitel 2. Representanter från utredningen har deltagit i tre möten i med representanter från kommissionen och de övriga medlemsstaterna angående genomförandet av MiFID. Under mötena har medlemsstaterna fått tillfälle att diskutera frågor rörande tolkningen av direktivet. Utredningen kan konstatera att de antag- anden om reglernas innebörd som gjorts i huvudbetänkandet väl överensstämmer med de diskussioner som har förts på mötena. Diskussionerna har dock föranlett utredningen att överväga om även fysiska personer ska få delta i handeln vid en reglerad marknad. Utredningens överväganden i denna del finns i kapitel 3. Utredningen har under sitt arbete med slutbetänkandet upp- märksammat att ett par sakliga justeringar bör göras av lagförslagen i huvudbetänkandet liksom några rättelser av rena felskrivningar. Dessa frågor behandlas i kapitel 3. Ett stort antal artiklar i genomförandedirektivet och genom- förandeförordningen har ändrats i förhållande till kommissionens förslag till genomförandebestämmelser . I bi- lagorna 3 och 4 till betänkandet finns artikelregister som i vänster- spalten utgår från kommissionens förslag till genomförande- bestämmelser . Det är dessa förslag till genomför- andebestämmelser som utredningen i huvudbetänkandet genom- gående har hänvisat till och som finns intagna som bilagor till det betänkandet. I högerspalten i registren anges vilka artiklar i de genomförandebestämmelser som europeiska värdepapperskommit- tén röstat om som motsvarar de tidigare förslagen. Utredningen har i huvudbetänkandet endast i ett mindre antal fall detaljerat återgett innehållet i artiklarna i förslagen till genom- förandedirektiv och genomförandeförordning. Nedan kommer i avsnitten 2.2 och 2.3 i huvudsak endast att kommenteras de artiklar i genomförandebestämmelserna som har ändrats i sak och som mer detaljerat berörts i huvudbetänkandet. Det kan redan nu noteras att de ändringar som har skett av genomförandebestämmelserna inte medför några nya författningsförslag från utredningens sida. Detta sammanhänger framför allt med utredningens förslag att genom- förandedirektivet och de delar av genomförandeförordningen som medlemsstaterna har getts möjlighet att nationellt reglera i huvudsak bör genomföras i form av föreskrifter från Finansinspektionen.1 1 Se s. 180 f i huvudbetänkandet. I artikel 4 i genomförandedirektivet finns ett principiellt förbud för medlemsstaterna att nationellt införa strängare krav än vad som följer av genomförandedirektivet. Sådana krav får införas endast om vissa förutsättningar är uppfyllda. Enligt artikeln i dess lydelse enligt förslaget får medlemsstaterna endast i undantags- fall behålla eller ålägga strängare krav än vad som följer av genom- förandedirektivet och endast om dessa strängare krav är objektivt motiverade och står i proportion till särskilda risker som inte be- aktas fullt ut i direktivet avseende investerarskydd eller marknads- integriteten. I den slutliga versionen har orden fullt ut byts ut mot tillfredsställande. Vidare har ett nytt skäl tillkommit i ingressen till direktivet (skäl 10). Utredningen har i huvudbetänkandet bedömt att genomförande- direktivets mycket snäva förutsättningar för en avvikande nationell reglering inte är uppfyllda.2 Den slutliga versionen av artikel 4 i genomförandedirektivet verkar lätta upp möjligheter- na något för en avvikande reglering. Utredningen anser dock att det även med den nya lydelsen saknas skäl att ut- nyttja möjligheten att införa strängare krav än dem som följer av genomförandedirektivet. Artikel 44 i genomförandedirektivet behandlar kriterier för bästa orderutförande och har behandlats på s. 378 f i huvudbetänkandet. I artikel 44.3 har dock ett nytt andra stycke tillkommit jämfört med kommissionens förslag till genomförandedirektiv . I den nya bestämmelsen anges att när det vid genomförandet av en order finns mer än en handelsplats där ordern kan utföras så ska värdepappersföretaget på var och en av de handelsplatser för ut- förandet som finns upptagna i företagets riktlinjer för utförande av order och som har möjlighet att utföra den aktuella ordern även beakta sina egna kommissioner och kostnader för utförandet av ordern på var och en av de handelsplatser som kan komma i fråga 2 Se s. 181 i huvudbetänkandet. för utförandet.3 Den nya bestämmelsen får närmast ses som ett förtydligande av artikel 21 i MiFID och innebär enligt utred- ningens mening inte någon saklig förändring. I artikeln finns bestämmelser om hur värdepappersföretag ska handla i kunders bästa intresse när de tillhandahåller investerings- tjänsterna portföljförvaltning och vidarebefordran av order.4 I artikeln i dess lydelse enligt kommissionens förslag före- skrevs endast att värdepappersföretagen vid tillhandahållande av dessa tjänster skulle uppfylla skyldigheter motsvarande dem som anges i artiklarna 21 (bästa orderutförande) och 22.1 (hantering av kundorder) i MiFID. Artikel 45 i dess lydelse efter omröstningen i europeiska värdepapperskommittén har blivit betydligt mer om- fattande. Enligt artikel 45.1 och 45.2 ska ett värdepappersföretag uppfylla skyldigheterna att enligt artikel 19.1 i MiFID handla i sina kunders bästa intresse även när de placerar order hos andra enheter. Av artikel 45.4 första stycket framgår därutöver att värdepappers- företaget ska vidta alla rimliga åtgärder för att uppnå bästa möjliga resultat för sina kunder med beaktande av de faktorer som anges i artikel 21.1 i MiFID. På samma sätt som gäller enligt artikel 44.1 och 44.3 i genomförandedirektivet ska dessa kriterier rangordnas. Enligt andra stycket ska ett värdepappersföretag anses ha uppfyllt kraven om företaget följt en specifik instruktion från kunden. I artikel 45.5 och 45.6 finns bestämmelser om att värdepappersföre- taget ska upprätta riktlinjer och övervaka att dessa följs. Bestäm- melserna motsvarar i stora delar dem som finns i artikel 21 i MiFID. Hänvisningen till artikel 22.1 i MiFID har tagits bort men i stället har det införts en skyldighet för värdepappersföretagen att i likhet med artikel 22.1 första stycket tillämpa förfaranden och använda system som gör det möjligt att snabbt och rättvist utföra en kunds order. Sammanfattningsvis kan konstateras att kommissionen med utgångspunkt i artikel 19.1 i MiFID infört regler om bästa order- 3 Se även skäl 71 i ingressen till genomförandedirektivet som bl.a. stadgar att företagets egna interna kommission och avgifter inte bör tas med i beräkningen av kostnaderna för utförande av order för att undvika att blanda ihop investeringstjänster i samband med utförande av order och det faktiska pris som ett värdepappersföretag tillämpar för denna tjänst. 4 Se s. 378 i huvudbetänkandet. utförande vid tillhandahållande av portföljförvaltning och vidare- befordran av order liknande dem som gäller vid utförande av order enligt artiklarna 21 och 22.1 i MiFID. Några ändringar i utred- ningens författningsförslag föranleder inte den nya lydelsen. De ändringar som har gjorts i genomförandeförordningen är till största del av teknisk karaktär. Att notera är dock att tabell 4 i bilaga 2 till genomförandeförordningen har ändrats i sak.5 I tabellen konkreti- seras när och hur länge ett offentliggörande kan skjutas upp. Hur länge ett offentliggörande kan skjutas upp beror såväl på aktiens omsättning som på transaktionens storlek. Till skillnad från vad som föreskrevs i kommissionens förslag kan ett offentlig- görande i vissa fall skjutas upp till slutet av handelsdagen efter transaktionen (enligt det tidigare förslaget). Tabellen har även justerats på så sätt att möjligheterna att skjuta upp större transaktioner har utökats. Enligt artikel 40.3 i förordningen, som är ny, ska kommissionen senast efter det att förordningen trätt i kraft se över möjligheterna till uppskjutande av offentliggörande av information enligt tabell 4. Kravet för systematiska internhandlare att offentliggöra fasta bud gäller endast för s.k. likvida aktier (artikel 27.1 i MiFID). Kommissionen har i artikel 22 i genomförandeförordningen preci- serat vad som menas med detta begrepp.6 Ett av kraven för att en aktie ska anses vara likvid är att den handlas . Något undantag från denna regel angavs inte i kommissionens förslag . I genomförandeförordningen i dess lydelse efter omröst- ningen i europeiska värdepapperskommittén har emellertid lagts till ett nytt skäl i ingressen som anger att en aktie, trots att den inte handlas , undantagsvis kan anses som likvid, om anled- ningen till att den inte har handlats sammanhänger med bevarandet av en ordnad marknad, force majeure eller liknande förhållanden (skäl 16). Det är således fråga om speciella förhållanden som inte direkt hänför sig till aktiens normala omsättning. Slutligen kan noteras att skäl 15 i ingressen har tagits bort. Detta har gjorts för att tydliggöra att artikel 18.2 i genomförande- 5 Se s. 304 ff i huvudbetänkandet. 6 Se s. 298 i huvudbetänkandet. förordningen inte endast är tillämplig på s.k. isbergsorder utan även på t.ex. s.k. stop loss order.7 7 Se s. 293 f i huvudbetänkandet. 3.1Deltagare vid en reglerad marknad Förslag: En börs får som deltagare i handeln på en reglerad marknad ha riksbank och samt fysis- ka eller juridiska personer som har en betryggande kapitalstyrka, ändamålsenlig organisation av verksamheten, nödvändiga risk- hanteringsrutiner, säkra tekniska system och i övrigt är lämpliga att delta i handeln vid den reglerade marknaden. Av artikel 42.3 i MiFID framgår att reglerade marknader som med- lemmar eller aktörer får uppta värdepappersföretag och kredit- institut samt andra personer som a)är lämpliga, b)besitter tillräcklig handelsförmåga och handelskompetens, c)i tillämpliga fall har lämplig organisation, och d)har tillräckliga resurser för sin uppgift med beaktande av de olika finansiella arrangemang som den reglerade marknaden har upprättat för att garantera korrekt avvecklig av transaktioner. Utredningen har i huvudbetänkandet bedömt att kraven på börsmed- lemmar i lagen (1992:543) om börs- och clearingverksamhet (börs- och clearinglagen) motsvarar vad som krävs enligt artikel 42.3.1 I utredningens förslag till en ny lag om värdepappersmarknaden har därför bestämmelsen i 14 kap. 2 § om deltagare på en reglerad mark- nad utformats med motsvarande bestämmelse i börs- och clearing- lagen som förebild. Enligt bestämmelsen får en börs som deltagare i handeln på en reglerad marknad ha och Riksgälds- kontoret samt juridiska personer som har en betryggande kapital- styrka, ändamålsenlig organisation av verksamheten, nödvändiga 1 Se s. 403 i huvudbetänkandet och s. 294 i författningsbilagan. Övriga frågor SOU 2006:74 riskhanteringssystem, säkra tekniska system och i övrigt är lämpliga att delta i handeln vid den reglerade marknaden. Vid ett s.k. genomförandemöte med representanter från kom- missionen och de övriga medlemsstaterna diskuterades frågan om medlemsstaterna har rätt att ställa upp hinder för reglerade mark- nader att som deltagare tillåta även fysiska personer. Stor oenighet rådde i frågan. Kommissionens representant vid mötet tolkade dock bestämmelsen så att medlemsstaterna inte har rätt att hindra börser att tillåta fysiska personer att delta i handeln vid en reglerad marknad. Det finns därmed anledning att återigen behandla frågan. När det gäller MiFID råder en viss osäkerhet om i vilka hän- seenden som medlemsstaterna har rätt att anta en strängare reg- lering (minimiharmonisering) och i vilka detta inte är tillåtet (full- harmonisering).2 Utredningen har i huvudbetänkandet tolkat direktivet så att medlemsstaterna har rätt att införa kompletterande och strängare bestämmelser när det gäller t.ex. krav på börser och reglerade marknader. En norsk utredning lämnade ett betänkande an- gående hur MiFID bör genomföras i norsk rätt.3 I betänkandet föreslås att såväl juridiska som fysiska personer ska ha möjlighet att delta i handeln vid en reglerad marknad. Utredningen har varit i kontakt med företrädare för motsvarande utredningar i och . Dessa har uppgett att de överväger att ändra sin nuvarande lagstiftning och likt föreslå att även fysiska per- soner ska kunna delta i handeln. Oavsett hur MiFID ska tolkas i denna del kan det konstateras att möjligheten för fysiska personer att delta i handeln vid en reglerad marknad troligtvis kommer att finnas i , och . Som angetts redan i huvudbetänkandet är det särskilt angeläget att det nationella genomförandet av MiFID blir så en- hetligt som möjligt inom bl.a. på grund av att aktiemark- naden går mot en alltmer nordisk eller nordisk-baltisk integration (s. 183). Detta gäller även frågan om vilka personer som ska ha möjlighet att kunna delta i handeln vid en reglerad marknad. En fysisk person som kan delta i handeln vid en reglerad marknad i t.ex. , och bör därför inte med automatik förbjudas att handla vid en reglerad marknad i . Utred- ningen föreslår således att även fysiska personer ska kunna delta i handeln vid en reglerad marknad i . Förslaget har inte någon 2 Jfr s. 85 i huvudbetänkandet. 3 Om marknader for finansielle instrumenter (NOU 2006:3). större praktisk betydelse, och utredningen kan inte se att det skulle innebära några risker eller få några andra negativa konsekvenser för värdepappersmarknaden i . kommer kraven på en deltagare om betryggande kapitalstyrka, ändamålsenlig organisa- tion etc. att gälla. Avslutningsvis kan nämnas att en börs natur- ligtvis själv kan ha regler som innebär att endast juridiska personer kan delta i handeln. 3.2Mottagande av medel med redovisningsskyldighet Förslag: Medel som tas emot av ett värdepappersbolag med redovisningsskyldighet ska utan dröjsmål avskiljas från bolagets egna medel. Av artikel 13.8 i MiFID framgår bl.a. att varje värdepappersföretag som innehar penningmedel som tillhör dess kunder ska vidta lämpliga åtgärder för att sörja för kundernas rättigheter och förhindra att kundmedel används för företagets egen räkning. Utredningen har i huvudbetänkandet föreslagit att bestämmelsen genomförs i svensk rätt genom 8 kap. 26 § lagen om värdepappers- marknaden. Denna paragraf motsvarar nu gällande 3 kap. 5 § första stycket lagen (1991:981) om värdepappersrörelse och stadgar att medel som tas emot av ett värdepappersbolag med redovisnings- skyldighet genast ska avskiljas och sättas in på räkning i kredit- institut. Enligt artikel 18.1 i genomförandedirektivet, som är en genom- förandebestämmelse till artikel 13.8 i MiFID, ska ett värdepappers- företag som tar emot kundmedel omgående placera dessa medel på ett konto som öppnats i en centralbank, kreditinstitut eller en god- känd penningmarknadsfond. Med nuvarande skrivning i förslaget till 8 kap. 26 § lagen om värdepappersmarknaden skulle det inte vara möjligt för ett värdepappersbolag att placera medel som mot- tagits med redovisningsskyldighet i en penningmarknadsfond. Bestämmelsen i utredningens förslag bör därför justeras så att kravet på att medel som mottagits med redovisningsskyldighet ska sättas in på räkning i kreditinstitut tas bort. För att bättre överens- stämma med MiFID bör bestämmelsen endast ställa krav på att medlen utan dröjsmål ska avskiljas från bolagets egna medel (jfr lagen (1944:181) om redovisningsmedel). 3.3Ett värdepappersinstituts rätt att välja avvecklingssystem