sou · GUB350 · 2007-01-01 00:00:00 — 5Finansinspektionen har i föreskrifter (FFFS 2002:6) om verksamhetsplan för värdepappers- bolag m.fl. meddelat ytterligare föreskrifter rörande mottagare av medel på konto och kreditgivning. Se även Svenska Fondhandlareföreningens rekommendation i fråga om hållande av medel på konto och kreditgivning i värdepappersbolag (). 6Se 11 kap. i föreskrifter om uppföranderegler på värdepappersmark- naden. 7Kraven är hämtade från rådets direktiv /6/EEG om kapitalkrav för värdepappersföretag och kreditinstitut. 8Kapitalkravet är nödvändigt då ett svenskt värdepappersföretag som tar emot medel på konto som angetts ovan även är att anse som ett kreditinstitut i EG-rättslig mening. Gällande bestämmelser på värdepappersmarknadsområdet syssla med medverkan vid transaktioner som avser andelar i investeringsfonder enligt lagen om investeringsfonder gäller ett krav på . Regler om kapitaltäckningskrav finns i lagen (1994:2004) om kapitaltäckning och stora exponeringar för kreditinstitut och värdepappersbolag.9 I lagen finns bestämmelser som ålägger kredit- instituten och värdepappersbolagen ett kapitaltäckningskrav för kreditrisker och marknadsrisker som de utsätts för i sin verksam- het. Kapitaltäckningskravet för kreditrisker bestäms i förhållande till institutets och bolagets tillgångar och åtaganden. Enligt huvud- regeln ska ett kreditinstitut och ett värdepappersbolag ha en kapitalbas som motsvarar av tillgångarna. Vidare stadgas i lagen om värdepappersrörelse att ett värde- pappersbolag ska ha en ansvarsförsäkring för skadeståndsskyldig- het som bolaget kan komma att ådra sig vid utförandet av tjänster i sin rörelse. har meddelat närmare bestämmel- ser om sådan försäkring i sina föreskrifter om verksamhetsplan för värdepappersbolag m.fl. Enligt allmänna råd om värdepappersrörelse bör beloppen för möjlig ersättning per skada uppgå till och till om verksamheten omfattar kommissionshandel. Avser verksamheten någon av de övriga tjänsterna bör motsvarande belopp uppgå till respektive . utövar tillsyn över värdepappersinstituten. Även när det gäller tillsynen ingår som en väsentlig del att se till att instituten iakttar sundhetskravet. Tillsynen avser således delvis samma aspekter som ingår i tillståndsprövningen. Instituten ska lämna inspektionen de upplysningar om sin verksamhet som inspektionen begär.10 Här i landet etablerade filialer till företag hemmahörande i annat EES-land står, enligt den s.k. principen om 9Finansdepartementet har lämnat ett förslag till en ny lag om kapitaltäckning och stora exponeringar, se promemoria Fi 2005/6495 av . 10Därutöver har enligt 6 kap. 1 a § handelslagen rätt att anmoda dels ett företag eller någon annan att tillhandahålla uppgifter, handlingar eller annat, dels den som förväntas kunna lämna upplysningar i saken att inställa sig till förhör. Gällande bestämmelser på värdepappersmarknadsområdet hemlandstillsyn, i första hand under tillsyn av tillsynsmyndigheten i hemlandet. I lagen finns bestämmelser om ägarprövning. Syftet med ägarprövning är att förhindra att inflytelserika ägare missbrukar sin ställning och sitt inflytande över värdepappersbolaget verksamhet så att grundläggande skyddsintressen äventyras, t.ex. att en kunds finansiella instrument används i spekulationssyfte. får förordna en särskild revisor att tillsam- mans med övriga revisorer delta i revisionen av ett svenskt värde- pappersinstitut. Inspektionen kan vidare kalla till styrelsesamman- träde i ett sådant institut, vid vilket företrädare för inspektionen har rätt att närvara. Sådan närvarorätt föreligger generellt när håller bolagsstämma. Om ett svenskt värdepappersinstitut har fattat beslut som strider mot lagen om värdepappersrörelse eller någon annan författning som reglerar institutets verksamhet får för- bjuda verkställighet av beslutet. Detta kan ske genom föreläggan- den som får förenas med vite. Inspektionen kan även meddela varning eller återkalla tillståndet. har även möjlighet att pröva lämpligheten av en delägare i ett värdepappersbolag vars innehav uppgår till, eller överstiger vissa i lagen angivna nivåer. I samband med att börs- och clearingslagen trädde i kraft upphävdes lagen om (1979:749). Den nya lagstiftningen innebar att det legala mono- polet på att organisera handel med fondpapper (främst aktier och obligationer) som hade avskaffades. Börslag- stiftningen utvidgades till att inbegripa handel med alla slag av finansiella instrument. Därigenom kom bl.a. derivatinstru- ment såsom optioner och terminer att omfattas. Enligt lagen kan ett företag som driver verksamhet i syfte att åstadkomma regelbunden handel med finansiella instrument få auktorisation som börs eller marknadsplats. Någon skyldighet föreligger emellertid inte att söka auktorisation utan börsliknande verksamhet kan även bedrivas med stöd av tillståndsreglerna i lagen Gällande bestämmelser på värdepappersmarknadsområdet Det företag som vill ha status som börs eller auktoriserad marknadsplats kan dock i stället välja att söka auktorisation enligt börs- och clearinglagen och är i så fall undan- taget från tillståndsplikt enligt lagen om värdepappersrörelse, dvs. det behövs endast auktorisation eller tillstånd enligt en av lagarna. En auktoriserad marknadsplats kan beskrivas som en enklare form av börs då kraven är högre ställda för att ett företag ska få kalla sig börs. En viktig skillnad mellan börs och auktoriserad marknadsplats är att det för en auktoriserad marknadsplats saknas bestämmelser för krav på medlemmar – dvs. deltagare i handeln –, vilket innebär att det i princip ankommer på marknadsplatsen själv att bestämma vilka aktörer som får bli medlemmar. Vidare kan inregistrering av fondpapper endast ske vid en börs och reglerna i lagen om värdepappersrörelse om halvårsrapporter och i handels- lagen om prospektskyldighet gäller endast för aktiebolag vars fondpapper är upptagna till handel på en börs. Något lagkrav på att en auktoriserad marknadsplats ska ha en disciplinnämnd finns inte heller. Bestämmelserna i lagen riktar sig mot den som bedriver verk- samheten, dvs. mot börsen och den auktoriserade marknadsplatsen. Genom bestämmelserna förpliktas börsen och den auktoriserade marknadsplatsen att se till att lagens krav är uppfyllda. De får sedan genom avtal med emittenterna och börsmedlemmarna respektive dem som handlar på marknadsplatsen se till att dessa uppfyller lagens krav. 2.3.2Auktorisation som börs m.m. En börs ska driva sin verksamhet så att allmänhetens förtroende för värdepappersmarknaden upprätthålls och enskildas kapitalinsatser inte otillbörligen äventyras samt i övrigt så att verksamheten kan anses sund. Börsen ska därvid tillämpa principerna om fritt till- träde, neutralitet och god genomlysning. Med principen fritt till- träde avses att de aktörer som uppfyller lagens och börsens krav ska ha rätt att bli börsmedlemmar. I kravet på neutralitet ligger att börsen inte ska särbehandla några medlemmar och kravet på god genomlysning innebär att börsmedlemmarna ska få en snabb och korrekt information om handeln och att allmänheten får tillfälle att ta del av sådan information. Några motsvarande neutralitets- krav gäller inte uttryckligen beträffande börsens behandling av Gällande bestämmelser på värdepappersmarknadsområdet emittenter, men det ligger i sakens natur att det även i detta sammanhang förutsätts likabehandling. Auktorisation som börs får meddelas svenska aktiebolag eller svenska ekonomiska föreningar, om de uppfyller de i lagen angivna kraven.11 Förutom sundhetskravet finns bestämmelser motsvarande dem i lagen om värdepappersrörelse som ställer vissa krav på större ägare och företagets ledning samt om företagets bolagsordning eller stadgar. En börs ska ha ett aktiekapital (eller summan av medlemsinsatser och förlagsinsatser om det är fråga om en ekono- misk förening) som med hänsyn till verksamhetens art och omfatt- ning är tillräckligt stort. Vid bedömningen av om aktiekapitalet är tillräckligt stort ska hänsyn tas även till andra finansiella resurser som börsen har eller kan utnyttja. En börs ska ha en styrelse med minst fem ledamöter. Auktorisation kan även ges till utländska företag att här i landet driva verksamhet som börs från avdelningskontor med självständig förvaltning (filial). En börs får som medlemmar ha och Riksgälds- kontoret samt juridiska personer som har en betryggande kapital- styrka, ändamålsenlig organisation av verksamheten, nödvändiga riskhanteringsrutiner, säkra tekniska system och i övrigt bedömas vara lämpliga att delta i handeln vid en börs. En börsmedlem ska till börsen anmäla avslut som medlemmen utanför börsen har gjort för egen eller någon annans räkning i de finansiella instrument som noteras vid börsen. Rapporteringen ska ske i den ordning och omfattning som börsen bestämmer. Enligt Stockholmsbörsens regelverk (NOREX Member Rules) ska en medlem normalt rapportera sådana avslut inom 5 minuter.12 Har avslut skett efter börsens stängning ska rapportering normalt ske minuter före börsens öppnande nästa börsdag. Utöver den verksamhet som auktorisationen omfattar får en börs endast bedriva sådan verksamhet som har nära samband med den. kan dock medge undantag från denna regel. Vilken verksamhet som kan anses ha nära samband med börsverksamheten kan skifta beroende på hur den enskilde börsen 11Finansinspektionen har meddelat allmänna råd (FFFS 1996:16) om ansökan om att få auktorisation som börs eller marknadsplats eller tillstånd att bedriva clearingverksamhet enligt lagen om börs- och clearingverksamhet. 12NOREX bildades och utgör numera ett samarbete mellan börserna i , , , , , , samt på . Syftet med alliansen är att skapa en samnordisk värdepappersmarknad. NOREX Member Rules är de ingående börsernas gemensamma regelverk. Gällande bestämmelser på värdepappersmarknadsområdet Som exempel kan nämnas clearingverksamhet samt tillhandahållande av tjänster rörande marknadsinformation och ut- bildning med anknytning till börshandeln. En börs ska ha en fristående disciplinnämnd med uppgift att handlägga ärenden om medlemmars och emittenters överträdelser av de regler som gäller vid börsen. har med- delat närmare föreskrifter om disciplinnämnder.13 Nämnden ska endast pröva rena disciplinärenden. Ärenden av mer administrativ karaktär ligger utanför nämndens ansvarsområde. En börs är skyldig att övervaka handeln och kursbildningen och se till att handeln sker i överensstämmelse med lagen samt med god sed på värdepappersmarknaden. har meddelat närmare föreskrifter hur sådan marknadsövervakning ska be- drivas.14 Kurser noteras med ledning av köpanbud, säljanbud och betal- kurser som förekommer vid eller rapporteras till börsen. En god genomlysning av handeln vid en börs är av väsentlig betydelse för marknaden och dess aktörer. Information om kurser och om- sättningsuppgifter beträffande varje finansiellt instrument som noteras vid börsen ska därför offentliggöras , om inte med hänsyn till handelns effektivitet tillåter något annat. Sådan information ska vidare samman- ställas och offentliggöras i den ordning och omfattning som föreskriver. I föreskrifter (FFFS 1995:43) om inregistrering av fondpapper m.m. finns bl.a. bestämmelser om information om kurser och omsättnings- uppgifter.15 2.3.3Inregistrering av fondpapper och fondpapper som inte inregistreras Ett fondpapper kan antingen inregistreras eller noteras vid en börs. Det ställs högre krav på fondpapper som ska inregistreras. På Stockholmsbörsen är de räntebärande värdepapperna och de aktier som finns på den s.k. A-listan inregistrerade medan det finns en särskilt lista för oregistrerade aktier, den s.k. O-listan är noterade. 13Finansinspektionens föreskrifter (FFFS 1998:16) om . 14Finansinspektionens föreskrifter (FFFS 2001:15) om marknadsövervakning vid börser, auktoriserade marknadsplatser och värdepappersinstitut och före- skrifter (FFFS 2005:7) om ändring i dessa föreskrifter. 15Dessa föreskrifter har ändrats genom FFFS 2005:8. Gällande bestämmelser på värdepappersmarknadsområdet Avtalet mellan börsen och emittenten kallas dock numera i båda fallen noteringsavtal. Inregistrering av fondpapper vid en börs sker efter ansökan av den som har gett ut fondpapperna. En börs kan således inte självmant inregistrera ett fondpapper. Inregistrering får endast ske om det med hänsyn till marknadsförhållandena för de fondpapper som avses och omständigheterna i övrigt föreligger förutsättningar för en ändamålsenlig börshandel med fondpapperna. Lagens bestämmelser är tämligen allmänt hållna. har emellertid bemyndigats att meddela närmare föreskrifter om vill- koren för inregistrering.16 Ett aktiebolag vars aktier är inregistre- rade är skyldig att offentliggöra halvårsrapporter. Notering vid en börs av fondpapper som inte är föremål för inregistrering sker efter ansökan av den som gett ut fondpapperna. Notering får endast ske om det med hänsyn till marknadsförhållan- dena för de fondpapper som avses och omständigheterna i övrigt föreligger förutsättningar för en ändamålsenlig börshandel med fondpapperna. Till skillnad från vad som gäller vid inregistrering har regeringen inte bemyndigats att meddela närmare föreskrifter utan det är upp till varje enskild börs att närmare ange vilka krav som ska vara uppfyllda för att fondpapperen ska noteras. Ut- givarens informationsskyldighet är dock detsamma som vid in- registrering av fondpapper. 2.3.4Auktorisation som marknadsplats m.m. Prövningen för att få auktorisation som marknadsplats överens- stämmer i stort med den som gäller för börs. Kraven avseende fritt tillträde och neutralitet är dock något annorlunda formulerade mot bakgrund av att det vid en auktoriserad marknadsplats inte är 16 föreskrifter (FFFS 1995:43) om inregistrering av fondpapper m.m. Föreskrifterna har ändrats genom FFFS 2005:8. I föreskrifterna ställs bl.a. olika villkor upp för att ett fondpapper ska få inregistreras. Ett fondpapper ska t.ex. vara fritt överlåtbart och för aktier gäller att värdet av bolagets aktier ska uppgå till . Vidare finns bestämmelser om tillräcklig ägarspridning. Reglerna är minimiregler och inget hindrar en börs för att i sina noteringsavtal ställa upp högre krav. Stockholmsbörsen har t.ex. i sina noteringsavtal tillkommande noteringskrav som delvis varierar beroende på om aktierna ska inregistreras på A-listan eller noteras på O-listan. För notering på A-listan gäller högre krav än för O-listan. De svenska bestämmelserna om inregistrering av fondpapper innebär en anpassning till det numera kodifierade börsdirektivet (och rådets direk- tiv 2001/34/EG av om upptagande av värdepapper till officiell notering och om uppgifter som ska offentliggöras beträffande sådana värdepapper). Gällande bestämmelser på värdepappersmarknadsområdet obligatoriskt att de som deltar i handeln ska vara anslutna med- lemmar. En auktoriserad marknadsplats, där det förekommer notering av fondpapper som är inregistrerade vid en börs, ska till börsen rapportera alla avslut i dessa fondpapper som sker vid marknads- platsen eller som anmäls dit. Hur denna rapportering ska gå till får överenskommas mellan börsen och marknadsplatsen. Kurser på en auktoriserad marknadsplats ska på samma sätt som på en börs noteras med ledning av köpanbud, säljanbud och betal- kurser som förekommer vid eller anmäls till marknadsplatsen. Det ställs dock inte samma krav på att offentliggöra kurser och omsättning. I stället ska denna information sammanställas och offentliggöras i den ordning och omfattning som föreskriver. 2.3.5Avbrytande av handel och avregistrering En börs eller en auktoriserad marknadsplats är i vissa fall skyldig att avbryta handeln med ett finansiellt instrument. Syftet med ett handelsstopp är i första hand att eliminera eller förebygga en väsentlig snedvridning av kursbildningen på grund av att aktörerna på värdepappersmarknaden inte på lika villkor eller i tillräcklig omfattning har tillgång till relevanta upplysningar om utgivaren eller det finansiella instrumentet. Enligt förarbetena kan ett handelsstopp användas som påtryckningsmedel för att förmå en emittent att offentliggöra viktig information. Handelsstopp ska även kunna användas om t.ex. en börsmedlem bryter mot reglerna och därigenom framkallar en snedvridning av kursen. Om handeln med ett finansiellt instrument vid en börs eller auktoriserad marknadsplats har avbrutits ska även handeln med samma instrument vid annan börs eller marknadsplats avbrytas. Det är börsen och den auktoriserade marknadsplatsen som primärt beslutar om handelsstopp men om marknadsplatsen underlåter att fatta ett sådant beslut får besluta om handelsstopp. En börs har rätt att under vissa förutsättningar besluta om avregistrering av ett fondpapper. Detta är fallet om t.ex. utgivaren av fondpappret begär eller om han allvarligt åsidosatt sina för- pliktelser. Avregistrering kan dock inte ske om det är olämpligt från allmän synpunkt. Enligt förarbetena ska en helhetsbedömning Gällande bestämmelser på värdepappersmarknadsområdet göras där samtliga för- och nackdelar vägs in. Bl.a. nämns att börsen ska beakta de olägenheter som drabbar innehavarna av de aktuella fondpapperna (prop. 1991/92:113 s. 189). På motsvarande sätt kan en börs enligt praxis besluta att avnotera ett fondpapper som är noterat men inte inregistrerat. Stockholmsbörsen har beslutat att avregistrera eller avnotera aktier även när emittenten inte själv har gjort ansökan om detta. Skälen för detta har bl.a. varit att bolaget ställt in betalningarna, att bolagets verk- samhet varit av ringa omfattning och att kravet på aktiespridning inte var uppfyllt, att bolagets ledning och styrelse inte uppfyllde de krav som ställs på inregistrerade bolag samt att det förelegat brister beträffande bolagets ledning och informationslämnande. Clearingorganisationernas verksamhet innebär i korthet att med- verka till avvecklingen av de affärer med finansiella instrument som genomförts på börsen. Med clearingverksamhet avses fortlöpande verksamhet som består i att på clearingmedlemmarnas vägnar göra avräkningar be- träffande deras förpliktelser att leverera finansiella instrument eller att betala i svensk eller utländsk valuta, att genom inträdande som part eller som garant ta över ansvaret för förpliktelsernas fullgörande, eller på annat väsentligt sätt sörja för att förpliktelserna avvecklas genom överförande av likvid eller instrument. Yrkesmässig clearingverksamhet får endast bedrivas av eller av företag som fått tillstånd som clearingorganisation. En clearingorganisation ska bedriva sin verksamhet så att allmänhetens förtroende för värdepappersmarknaden upprätthålls och enskildas kapitalinsatser inte otillbörligen äventyras samt i övrigt så att verk- samheten kan anses sund. På samma sätt som för en börs finns krav på att en clearingorganisation ska tillämpa principerna om fritt tillträde och neutralitet. Även bestämmelserna om lednings- och ägarprövning samt sidoverksamhet motsvarar dem som gäller för en börs. Beroende på hur clearingverksamheten är organiserad kan verk- samheten vara föremål för betydande risker som kräver mycket god finansiell styrka. En clearingorganisation ska därför genom eget Gällande bestämmelser på värdepappersmarknadsområdet kapital, garanti eller försäkring eller på annat liknande sätt ha en tillfredsställande beredskap att uppfylla ett sådant betalningsansvar som kan uppkomma för organisationen till följd av clearingverk- samheten. En clearingorganisation som inträder som part eller garanterar förpliktelser ska enligt huvudregeln se till att det vid clearingverksamheten ställs betryggande säkerhet för gjorda åtaganden och att sådan säkerhet vidmakthålls så länge åtagandet består. Även för de som vill bli medlemmar i en clearingorganisation ställs krav på en betryggande kapitalstyrka. De ska vidare ha ända- målsenlig organisation av verksamheten, nödvändiga riskhante- ringsrutiner, säkra tekniska system och i övrigt vara lämpliga att delta i clearingverksamheten hos organisationen.17 Företag med auktorisation eller tillstånd står under tillsyn av . Företagen ska lämna inspektionen de upp- lysningar om sin verksamhet som inspektionen begär. De ovan nämnda tillsynsbefogenheter för enligt han- delslagen gäller även gentemot börser, auktoriserade marknads- platser och clearingorganisationer (se avsnitt 2.2.5). På samma sätt som i lagen om värdepappersrörelse finns bestäm- melser om ägarprövning samt bestämmelser som ger Finansinspek- tionens rätt att förordna en särskild revisor, att kalla till styrelse- sammanträde och att ingripa mot beslut som strider mot lagen. har möjlighet att återkalla en auktorisation eller ett tillstånd. Ett beslut om återkallelse gäller inte om inte särskilt förordnat om detta i sitt beslut. Om det är tillräckligt får i vissa fall i stället meddela varning. har vidare fått möjlighet att i vissa fall före- lägga vite i samband med att inspektionen meddelar förelägganden eller förbud. 17 har i sina allmänna råd (FFFS 1996:16) om ansökan om att få auk- torisation som börs eller marknadsplats eller tillstånd att bedriva clearingverksamhet enligt lagen om börs och clearingverksamhet lämnat råd om vilka krav en clearingorganisation bör ställa på sina medlemmar. Gällande bestämmelser på värdepappersmarknadsområdet 2.4Regler om uppförande på värdepappersmarknaden Som ovan angetts har meddelat ett stort antal föreskrifter och allmänna råd på värdepappersområdet. Flera av dessa har nämnts i tidigare avsnitt. För förhållandet mellan värde- pappersinstitut och kund är framförallt före- skrifter (FFFS 2002:7) om uppföranderegler på värdepappersmark- naden av intresse. Vissa av bestämmelserna i dessa föreskrifter har berörts tidigare. Med hänsyn till att MiFID innehåller ett stort antal kundskyddsregler finns det dock anledning att i korthet redogöra för ytterligare några bestämmelser i dessa föreskrifter. Detta görs i avsnitt 2.4.2. är en samarbetsorganisation för företag som bedriver värdepappershandel. () har föreningen 30 medlemmar. Föreningen ska tillvarata medlemmarnas gemensamma intressen och verkar på olika sätt för en effektiv kapitalmarknad. Föreningen har fastställt regler och rekommendationer för vissa aspekter på värdepappershandeln. I avsnitt 2.4.3 kommer kortfattat vissa delar av dessa regelverk att kommenteras. 2.4.2Finansinspektionens föreskrifter (FFFS 2002:7) om uppföranderegler på värdepappersmarknaden Ett värdepappersföretag18 ska utfärda instruktioner för hur intresse- konflikter som uppstår ska hanteras i samband med utförande av egna affärer, uppdrag åt emittenter och andra kunder. Om värde- pappersföretaget bedriver s.k. corporate financeverksamhet ska denna verksamhet vara åtskild från övrig verksamhet på ett sådant sätt att informationen inte otillbörligen kan utnyttjas i någon annan del av verksamheten.19 Ett värdepappersföretag ska dokumentera uppgifter om en kunds identitet samt, i den utsträckning det behövs för att tillvarata kundens intresse, uppgift om kundens situation, erfarenhet av värdepappersmarknaden och syftet med de tjänster kunden efter- 18Begreppet värdepappersföretag är i föreskrifterna ett samlingsnamn för bl.a. värdepappers- bolag, värdepappersinstitut och utländska företag. I 1 kap. i föreskrifterna framgår vilka be- stämmelser som gäller för vilka företag. 19Svenska fondhandlareföreningen har fastställt principer och riktlinjer för corporate finance- verksamhet. Gällande bestämmelser på värdepappersmarknadsområdet Innan ett värdepappersföretag träffar avtal med en kund om diskretionär förvaltning ska institutet, i den utsträckning det behövs för att tillvarata kundens intressen, inhämta uppgifter om kundens riskprofil, placeringshorisont samt placeringsrestriktioner. Dessa uppgifter ska dokumenteras. Ett värdepappersföretag ska lämna bl.a. följande information till sina kunder (informationen ska vara anpassad efter kundens behov av information).