prop · GU03115 · 2007-04-27 00:00:00 — som verksamhetsplanernas innehåll, verksamhetens geo- grafiska spridning eller den verksamhet som faktiskt utförs tydligt visar att ett värdepappersföretag har valt en viss medlemsstats rättssystem för att undkomma striktare regler i en annan medlemsstat, inom vars gränser företaget avser att bedriva eller bedriver huvud- delen av sin verksamhet. Om värdepappersföretaget är en juridisk person, bör det vara auktoriserat i den medlemsstat där det har sitt säte. Om värdepappersföre- taget inte är en juridisk person, bör det vara auktoriserat i den medlemsstat där det har sitt huvudkontor. Med- lemsstaterna bör även kräva att värdepappersföretagen alltid har sina huvudkontor i sina hemmedlemsstater och att de faktiskt bedriver verksamhet där. (23)Ett värdepappersföretag som är auktoriserat i sin hem- medlemsstat bör ha rätt att tillhandahålla investerings- tjänster eller utföra investeringsverksamhet inom hela gemenskapen utan att behöva söka särskilt tillstånd av den behöriga myndigheten i den medlemsstat där det önskar tillhandahålla investeringstjänster eller utföra in- vesteringsverksamhet. (24)Eftersom vissa värdepappersföretag är undantagna från den skyldighet som föreskrivs i rådets direktiv /6/EEG av om kapitalkrav för värdepappers- företag och kreditinstitut (2), bör dessa vara skyldiga antingen att inneha ett minimikapital eller att teckna en ansvarsförsäkring eller en kombination av båda. Anpass- ningarna av beloppen för denna försäkring bör göras med beaktande av de anpassningar som har gjorts inom ramen för och rådets direktiv /92/EG av om för- säkringsförmedling. (3) Denna särskilda behandling med avseende på kapitalkrav bör göras utan att det påverkar tillämpningen av de beslut som kommer att fattas när det gäller lämplig behandling av dessa företag i samband med framtida förändringar av gemenskapens lagstiftning om kapitalkrav. (25)Eftersom tillsynslagstiftningens tillämpningsområde bör begränsas till de företag som utgör en källa till mot- partsrisk för andra marknadsaktörer genom yrkesmässig förvaltning av ett handelslager, bör företag som för egen räkning handlar med finansiella instrument, inbegripet de råvaruderivat som omfattas av detta direktiv, samt företag som tillhandahåller investeringstjänster rörande råvaruderivat till kunderna i sin huvudsakliga verksam- het som en sidotjänst i förhållande till sin huvudsakliga verksamhet, om man ser på företagsgruppen som hel- het, och förutsatt att denna huvudsakliga verksamhet inte är tillhandahållande av investeringstjänster enligt definitionen i detta direktiv, undantas från tillämpnings- området för detta direktiv. (2) EGT L 141, , s. 1. Direktivet senast ändrat genom direktiv /87/EG. (3) EGT L 9, , s. 3. L 145/4 Europeiska unionens officiella tidning (26)För att skydda en investerares äganderätt och liknande rättigheter i fråga om aktier och investerarens rättigheter i fråga om penningmedel som anförtrotts ett företag bör dessa rättigheter hållas åtskilda från företagets egna. Denna princip bör dock inte hindra ett företag från att driva verksamhet i eget namn men för investerarens räkning när transaktionens beskaffenhet så kräver och investeraren samtycker, t.ex. vid aktielån. (27)När en kund i linje med gemenskapslagstiftningen och särskilt och rådets direktiv /47/EG av om ställande av finansiell säkerhet (1) överför full äganderätt av finan- siella instrument eller medel till ett värdepappersföretag för att säkra eller på annat sätt täcka aktuella eller framtida, faktiska eller villkorade eller framtida förplik- telser, bör sådana finansiella instrument eller medel på samma sätt inte längre anses tillhöra kunden. (28)Förfarandena för auktorisation inom gemenskapen av filialer till värdepappersföretag som är auktoriserade i tredje land bör även i fortsättningen vara tillämpliga på sådana företag. Dessa filialer bör inte åtnjuta frihet att tillhandahålla tjänster enligt artikel 49 andra stycket i fördraget eller etableringsrätt i andra medlemsstater än de där de redan har etablerat sig. I de fall då gemen- skapen inte är bunden av bilaterala eller multilaterala skyldigheter är det lämpligt att upprätta ett förfarande som syftar till att sörja för att värdepappersföretag från gemenskapens medlemsstater behandlas på lika villkor i berörda tredje länder. (29)Den allt större mängden olika parallella verksamheter i många värdepappersföretag har ökat potentialen för in- tressekonflikter mellan dessa verksamheter och kunder- nas intressen. Regler behöver därför upprättas för att sörja för att sådana konflikter inte påverkar kundernas intressen negativt. (30)Det bör anses att en tjänst tillhandahålls på en kunds initiativ om inte kunden begär den som svar på ett personligt meddelande från företaget eller på företagets vägnar som är riktat till just den kunden och som innehåller en inbjudan eller är avsett att påverka kunden avseende ett specifikt finansiellt instrument eller en specifik transaktion. En tjänst kan anses ha tillhandahål- lits på kundens initiativ trots att kunden begär den på grundval av varje slags meddelande som innehåller ett reklamerbjudande eller erbjudande om finansiella instru- ment och som har en allmän utformning och är riktat till allmänheten eller en större grupp eller kategori av kunder eller potentiella kunder. (1) EGT L 168, 27.6.2002, s. 43. (31)Detta direktiv syftar bl.a. till att skydda investerarna. Åtgärder för att skydda investerare bör anpassas till de särskilda förhållanden som råder för varje kategori av investerare (icke-professionella, professionella och mot- parter). (32)Med avvikelse från principen att det är hemmedlems- staten som skall ansvara för auktorisation, tillsyn och kontroll av att skyldigheter i samband med driften av filialer uppfylls, är det lämpligt att värdmedlemsstatens behöriga myndighet påtar sig ansvaret att kontrollera fullgörandet av vissa av de skyldigheter som fastställs i detta direktiv vid affärer som genomförs genom en filial inom det territorium där filialen ligger, eftersom den myndigheten befinner sig närmast filialen och därmed är bättre lämpad att upptäcka och i förekommande fall ingripa mot eventuella överträdelser av de regler som råder för filialens verksamhet. (33)Det är nödvändigt att införa ett effektivt krav på bästa möjliga utförande (best execution) som innebär att värdepappersföretagen är skyldiga att utföra kundorder på de villkor som är mest förmånliga för kunden. Denna skyldighet bör gälla för företag som har avtals- mässiga skyldigheter gentemot kunden eller skyldigheter som ombud. (34)konkurrens kräver att marknadsdeltagare och in- vesterare har möjlighet att jämföra de priser som han- delsplatserna (dvs. reglerade marknader, MTF-plattformar och mellanhänder) är skyldiga att offentliggöra. I detta syfte rekommenderas medlemsstaterna att avlägsna alla hinder för sammanställning av relevant information på europeisk nivå och för dess offentliggörande. (35)När affärsförhållandet till kunden upprättas, kan värde- pappersföretaget begära att kunden eller den presumtive kunden samtycker till riktlinjerna för utföran- de av order och till att ordern kan komma att verkstäl- las utanför en reglerad marknad eller en MTF-plattform. (36)Personer som tillhandahåller investeringstjänster på mer än ett värdepappersföretags vägnar bör inte betraktas som anknutna ombud utan som värdepappersföretag när de omfattas av definitionen i detta direktiv, med undantag för vissa personer som kan undantas. (37)Detta direktiv bör inte påverka de anknutna ombudens rätt att driva verksamhet som omfattas av andra direktiv och närbesläktad verksamhet med finansiella tjänster eller produkter som inte omfattas av detta direktiv, även om detta sker på uppdrag av delar av samma finansiella grupp. Europeiska unionens officiella tidning L 145/5 (38)Villkoren för att driva verksamhet utanför värdepappers- företagets egna lokaler (hemförsäljning) bör inte omfat- tas av detta direktiv. (39)Medlemsstaternas behöriga myndigheter bör inte regi- strera eller bör återkalla registreringen, om den verksam- het som faktiskt bedrivs tydligt visar att ett anknutet ombud har valt en medlemsstats rättssystem för att undgå strängare regler som gäller i en annan medlems- stat inom vars territorium ombudet avser att bedriva eller i praktiken bedriver större delen av sin verksamhet. (40)I detta direktiv bör godtagbara motparter anses agera som kunder. (41)För att se till att uppförandereglerna (inklusive regler om bästa möjliga utförande och hantering av kundorder) efterlevs i fråga om de investerare som har det största behovet av detta skydd, och med beaktande av i hela gemenskapen väletablerad marknadspraxis, är det lämp- ligt att klargöra att när det gäller transaktioner som ingås eller uppnås mellan godtagbara motparter kan undantag göras från uppförandereglerna. (42)När det gäller transaktioner mellan godtagbara motpar- ter bör skyldigheten att offentliggöra limiterade kundor- der vara tillämplig endast om motparten uttryckligen lämnar en limiterad order till ett värdepappersföretag för verkställighet. (43)Medlemsstaterna skall skydda fysiska personers rätt till privatliv när det gäller bearbetning av personuppgifter i enlighet med och rådets direktiv /46/EG av om skydd för enskilda personer med avseende på behandling av personuppgifter och om det fria flödet av sådana upp- gifter. (44)I det dubbla syftet att skydda investerarna och sörja för att värdepappersmarknaderna fungerar på ett smidigt sätt är det nödvändigt att säkerställa att transaktionerna sker med full insyn och att de regler som fastställs för ändamålet är tillämpliga på värdepappersföretag när de agerar på marknaderna. För att ge investerare eller marknadsaktörer möjlighet att när som helst bedöma villkoren för en transaktion med aktier som de över- väger att låta utföra och möjlighet att i efterhand ta reda på under vilka villkor transaktionen har utförts, bör gemensamma regler upprättas för offentliggörande av information om avslutade värdepapperstransaktioner och om aktuella möjligheter att handla med värdepap- per. Dessa regler behövs för att sörja för en effektiv integration av medlemsstaternas aktiemarknader, för att främja den övergripande prisbildningseffektiviteten för (1) EGT L 281, 23.11.1995, s. 31. aktierelaterade instrument och för att hjälpa företagen att uppfylla sina skyldigheter att garantera bästa möjliga utförande. Dessa överväganden kräver att ett omfattande system för insyn tillämpas på alla värdepapperstransak- tioner, oavsett om de utförs bilateralt av ett värdepap- persföretag eller genom reglerade marknader eller MTF- plattformar. Investeringsföretagens skyldigheter enligt detta direktiv att ange ett köp- och säljpris samt att utföra order till budpriset befriar inte ett investerings- företag från skyldigheten att vidarebefordra en order till en annan handelsplats för utförandet, om en sådan internalisering skulle kunna hindra företaget från att uppfylla skyldigheterna när det gäller bästa möjliga utförande. (45)Medlemsstaterna bör kunna tillämpa de skyldigheter att rapportera transaktioner som föreskrivs i detta direktiv på finansiella instrument som inte är upptagna till handel på en reglerad marknad. (46)En medlemsstat får besluta att tillämpa de krav på insyn före och efter handel som fastställs i detta direktiv på andra finansiella instrument än aktier. I sådant fall bör dessa krav gälla alla värdepappersföretag för vilka den medlemsstaten är hemmedlemsstat i fråga om deras transaktioner inom den medlemsstatens territorium och de transaktioner som genomförs över nationsgränserna på grundval av friheten att tillhandahålla tjänster. De bör även gälla de transaktioner inom den medlemsstatens territorium som genomförs av filialer, etablerade inom dess territorium, till värdepappersföretag som är aukto- riserade i en annan medlemsstat. (47)Alla värdepappersföretag bör ha samma möjligheter att delta i eller skaffa sig tillträde till reglerade marknader i hela gemenskapen. Oavsett på vilket sätt transaktionerna organiseras i medlemsstaterna, är det viktigt att avskaffa de tekniska och rättsliga begräns- ningar som råder när det gäller tillträde till reglerade marknader. (48)För att underlätta avslutandet av gränsöverskridande transaktioner är det lämpligt att ge värdepappersföretag tillträde till system för clearing och avveckling i hela gemenskapen, oavsett om transaktionerna har genom- förts via reglerade marknader i den berörda medlems- staten. Värdepappersföretag som önskar delta direkt i avvecklingssystem i andra medlemsstater bör uppfylla de tillämpliga operativa och kommersiella kraven för medlemskap och vidta de tillsynsåtgärder som krävs för att finansmarknaderna skall kunna fortsätta att fungera smidigt och under ordnade former. L 145/6 Europeiska unionens officiella tidning (49)Auktorisation att driva en reglerad marknad bör utvid- gas till att omfatta dels all verksamhet som har direkt samband med redovisning, behandling, utförande, be- kräftelse och rapportering av order från det att dessa order tas emot av den reglerade marknaden, och fram till dess att de vidarebefordras för avslutande, dels verk- samhet som har samband med att finansiella instrument tas upp till handel. Detta bör även gälla transaktioner som genomförs genom av den reglerade marknaden utsedda särskilda marknadsgaranter som omfattas av denna marknads system och i enlighet med reglerna för dessa system. Inte alla transaktioner som genomförs av den reglerade marknadens eller MTF-plattformens med- lemmar eller deltagare skall anses genomförda inom ramen för den reglerade marknadens eller MTF-platt- Transaktioner som medlemmar eller deltagare genomför bilateralt och som inte uppfyller alla krav som fastställs för en reglerad marknad eller MTF-plattform enligt detta direktiv bör, vad definitionen av systematiska internhandlare vidkommer, betraktas som transaktioner som utförts utanför en reglerad mark- nad eller MTF-plattform. I det fallet bör skyldigheten för värdepappersföretag att offentliggöra fasta bud gälla om villkoren i detta direktiv uppfylls. (50)Systematiska internhandlare kan besluta om att endast icke-professionella kunder, endast professionella kunder eller båda skall få tillgång till deras bud. Det bör inte vara tillåtet att göra åtskillnader inom dessa kundkate- gorier. (51)Artikel 27 tvingar inte systematiska internhandlare att offentliggöra fasta bud för transaktioner som är större än den normala orderstorleken på marknaden. (52)När ett värdepappersföretag är en systematisk inter- nhandlare i både aktier och andra finansiella instrument bör skyldigheten att lämna bud endast gälla för aktier, utan att detta påverkar skäl 46. (55)Genom en översyn av direktiv /6/EEG bör det fast- ställas vilka minimikapitalkrav reglerade marknader bör uppfylla för att bli auktoriserade, och därvid beakta den särskilda karaktären hos de risker som är förenade med sådana marknader. (56)Den som driver en reglerad marknad bör även kunna driva en MTF-plattform enligt de relevanta bestämmel- serna i detta direktiv. (57)Bestämmelserna i detta direktiv om upptagande av in- strument till handel enligt de regler som tillämpas av den reglerade marknaden bör inte påverka tillämpningen av och rådets direktiv /34/EG av om upptagande av värdepapper till officiell notering och om uppgifter som skall offentlig- göras beträffande sådana värdepapper (1). En reglerad marknad bör inte hindras från att tillämpa striktare krav än dem som föreskrivs i detta direktiv vad beträffar emittenter av värdepapper eller instrument som den överväger att ta upp till handel. (58)Medlemsstaterna bör kunna utse olika behöriga myndig- heter för att genomdriva de vittomfattande krav som anges i detta direktiv. Dessa myndigheter bör vara av offentlig natur för att garantera sitt oberoende gentemot de ekonomiska aktörerna och undvika intressekonflikter. Medlemsstaterna bör i enlighet med den nationella lag- stiftningen se till att den behöriga myndigheten finansie- ras på ett lämpligt sätt. Att offentliga myndigheter utses bör inte utesluta delegering, under den behöriga myn- dighetens ansvar. (53)Syftet med detta direktiv är inte en obligatorisk tillämp- ning av informationskraven före handel på transaktioner som utförs på OTC-basis vilka utmärker sig bland annat genom att de utförs ad-hoc och oregelbundet gentemot stora motparter och inom ramen för ett affärsförhållan- de som i sig kännetecknas av affärer som är större än den normala orderstorleken på marknaden, och där affärerna genomförs utanför de system som normalt används av företaget i fråga för dess verksamhet som systematisk internhandlare. (54)Den normala orderstorleken på marknaden för en aktie- kategori får inte avvika oproportionerligt från någon aktie som ingår i denna kategori. (59)Konfidentiell information som förmedlas till en med- lemsstats kontaktpunkt av en annan medlemsstats kon- taktpunkt bör inte betraktas som rent inhemsk. (60)För att uppnå likvärdig behandling på hela den integre- rade finansmarknaden är det nödvändigt att få till stånd en bättre samordning av de behöriga myndigheternas befogenheter. gemensamma minimibefogen- heter, tillsammans med lämpliga resurser, bör kunna garantera effektiv tillsyn. (1) EGT L 184, , s. 1. Direktivet senast ändrat genom Europa- parlamentets och rådets direktiv /71/EG (EUT L 345, 31.12.2003, s. 64). Europeiska unionens officiella tidning L 145/7 (61)För att skydda kunderna, utan att detta påverkar kun- dernas rätt att väcka talan inför domstol, är det lämpligt att medlemsstaterna uppmuntrar de offentliga eller pri- vata instanser som har inrättats för att lösa tvister utanför domstol att samarbeta för att lösa gränsöver- skridande tvister, och därvid beaktar kommissionens rekommendation 98/257/EG av om principer som skall tillämpas på de instanser som är ansvariga för förfaranden för reglering av konsumentt- vister utanför domstol (1). Medlemsstaterna bör upp- muntras att använda befintliga mekanismer för gräns- överskridande samarbete vid genomförandet av bestäm- melserna om reklamationer och förfaranden för reglering av tvister utanför domstol, särskilt nätverket för klagomål mot finansiella tjänster (FIN-Net). (62)Varje utbyte eller överföring av information mellan be- höriga myndigheter, andra myndigheter, organ eller per- soner bör ske i överensstämmelse med de bestämmelser om överföring av personuppgifter till tredje land som direktiv /46/EG. (63)Det är nödvändigt att stärka reglerna om utbyte av information mellan nationella behöriga myndigheter och att öka kraven på att de bistår varandra och sam- arbetar. Med anledning av den ständigt tilltagande gräns- överskridande verksamheten bör de behöriga myndighe- terna förse varandra med den information de behöver för att kunna utöva sina befogenheter så att detta direkt- iv genomförs på ett effektivt sätt, även i situationer där överträdelser eller misstänkta överträdelser kan beröra myndigheterna i två eller fler medlemsstater. Det är viktigt att sträng yrkesmässig sekretess iakttas vid infor- mationsutbytet, för att sörja för att uppgifterna överförs på ett korrekt sätt och särskilda rättigheter skyddas. (64)Rådet inrättade vid sitt möte en visemannakommitté för regleringen av de europeiska värdepappersmarknaderna. I sin slutrapport föreslog vi- semannakommittén att en ny lagstiftningsmetod baserad på en strategi på fyra nivåer skulle införas: ramprinciper, åtgärder för genomförandet, samarbete och verkställig- het. Nivå 1, direktivet, bör begränsas till breda allmänna ramprinciper, medan nivå 2 bör innehålla tekniska ge- nomförandeåtgärder som skall antas av kommissionen med biträde av en kommitté. (65)I den resolution som antogs av i välkomnas visemanna- kommitténs slutrapport och det föreslagna tillvägagångs- sättet med fyra nivåer för att göra processen för ge- menskapslagstiftning på värdepappersområdet effektivare och öppnare. (66)Enligt i bör genomföran- deåtgärder på nivå 2 användas oftare, för att sörja för att de tekniska bestämmelserna hålls à jour med utveck- lingen på marknaden och på tillsynsområdet, och tids- frister bör fastställas för alla etapper av arbetet på nivå 2. (67)godkändes även i Euro- paparlamentets resolution av om genomförandet av lagstiftningen om finansiella tjänster, på grundval av den högtidliga förklaring som kommis- sionen avgav inför och skrivelsen av från kommissions- ledamoten med ansvar för den inre marknaden till ordföranden för parlamentets utskott för ekonomi och valutafrågor om garantierna för roll i denna process. (68)De åtgärder som är nödvändiga för att genomföra detta direktiv bör antas i enlighet med rådets beslut /468/EG av om de förfaranden som skall tillämpas vid utövandet av kom- missionens genomförandebefogenheter. (69)bör ha till sitt förfogande för att granska och yttra sig om utkast till genomförandeåtgärder räknat från det första översändan- det. I brådskande och vederbörligen berättigade fall bör dock denna tidsfrist kunna förkortas. Om Europaparla- mentet antar en resolution inom tidsfristen bör kom- missionen se över sitt utkast till åtgärder. (70)I syfte att beakta framtida utvecklingstendenser på de finansiella marknaderna bör kommissionen lägga fram rapporter för och rådet om tillämp- ningen av de bestämmelser som gäller ansvarsförsäkring, insynsreglernas tillämpningsområde och möjligheterna att auktorisera mäklare som specialiserar sig på råvaru- derivat som värdepappersföretag. (71)Målet att skapa en integrerad finansmarknad, på vilken investerare åtnjuter effektivt skydd som mark- nadens effektivitet och integritet på ett övergripande plan upprätthålls, kräver att gemensamma lagstadgade krav, som styr de reglerade marknadernas och andra handelssystems funktion på ett sätt som förhindrar att bristande insyn eller störningar på en marknad äventyrar den effektiva driften av hela det europeiska finansiella systemet, fastställs avseende värdepappersföretagen, oav- sett var i gemenskapen de har auktoriserats. Eftersom detta mål kan uppnås lättare på gemenskapsnivå kan gemenskapen anta åtgärder i enlighet med subsidiaritets- principen i artikel 5 i fördraget. I enlighet med propor- tionalitetsprincipen i samma artikel går detta direktiv inte utöver vad som är nödvändigt för att nå detta mål. (1) EGT L 115, , s. 31. (2) EGT L 184, , s. 23. L 145/8 Europeiska unionens officiella tidning HÄRIGENOM FÖRESKRIVS FÖLJANDE. 1.Detta direktiv skall tillämpas på värdepappersföretag och reglerade marknader. 2.Följande bestämmelser skall också tillämpas på kreditin- stitut som är auktoriserade enligt direktiv /12/EG när de tillhandahåller ett eller flera slag av investeringstjänster och/el- ler utför investeringsverksamhet: Artiklarna 2.2, 11, 13 och 14. Kapitel II i avdelning II exklusive artikel 23.2 andra stycket. Kapitel III i avdelning II exklusive artiklarna 31.24 och 32.26, 32.8 och 32.9. Artiklarna 4853, 57, 61 och 62. 1.Detta direktiv skall inte tillämpas på a) försäkringsföretag enligt definitionen i artikel 1 i direktiv /239/EEG eller tionen i artikel 1 i direktiv /83/EG eller företag som bedriver sådan verksamhet avseende återförsäkring och retrocession som anges i direktiv /225/EEG; b)personer som tillhandahåller investeringstjänster uteslutande till sina moderföretag, sina dotterföretag eller till andra dotterföretag till samma moderföretag, c)personer som tillhandahåller investeringstjänster i de fall då tjänsten tillhandahålls tillfälligt i samband med annan yrkesmässig verksamhet som regleras av bestämmelser i lag eller annan författning eller etiska regler som avser yrkesverksamheten i fråga, vilka inte utesluter att tjänsten tillhandahålls,