prop · GU03115 · 2007-04-27 00:00:00 — (72)De bestämmelser i detta direktiv som anger att kostnaderna för utförandet bör innefatta värdepappersföretagets egna kommissioner eller avgifter som debiteras kunden för tillhandahållandet av en investeringstjänst skall inte till- lämpas på fastställandet av vilka handelsplatser som måste ingå i företagets riktlinjer för utförande enligt artikel 21.3 i direktiv /39/EG. (73)Det bör betraktas som otillbörlig diskriminering om ett värdepappersföretag fördelar och påför courtage om det leder till att kunder påförs ett annat courtage eller en annan prisskillnad för utförande av tjänsten vid olika handels- platser och att den skillnaden inte avspeglar de verkliga kostnadsskillnaderna för företaget att utföra order vid de handelsplatserna. (74)Bestämmelserna i detta direktiv om riktlinjerna för utförande påverkar inte ett värdepappersföretags allmänna skyldighet enligt artikel 21.4 i direktiv /39/EG att övervaka hur effektivt dess system och riktlinjer för utförande av order fungerar och regelbundet bedöma de handelsplatser som anges i riktlinjerna för utförande av order. (75)Syftet med detta direktiv är inte att kräva dubbla insatser för bästa utförande mellan ett värdepappersföretag som till- handahåller tjänster i form av mottagande och vidare- befordran av order eller portföljförvaltning och ett värdepappersföretag till vilket det förstnämnda värdepap- persföretaget vidarebefordrar sina order för utförande. (76)Skyldigheten att tillhandahålla bästa utförande enligt direktiv /39/EG kräver att värdepappersföretagen vidtar alla lämpliga åtgärder för att uppnå bästa möjliga resultat för sina kunder. Kvaliteten på utförandet, som innefattar sådana aspekter som snabbhet och sannolikhet för utförande (verkställighetsgrad) samt möjlighet till och förekomst av prisförbättring, är en viktig faktor när det gäller tillhandahållande av bästa utförande. Hur tillgängliga, jämförbara och konsoliderade uppgifterna om kvaliteten på de olika handelsplatsernas utförande är, är avgörande för om värdepappersföretagen och investerarna skall kunna välja de handelsplatser som tillhandahåller bäst kvalitet på utförandet för deras kunder. Detta direktiv kräver inte att handelsplatser offentliggör uppgifter om kvaliteten på utförandet eftersom handelsplatser och tillhandahållare av uppgifter bör få möjlighet att utveckla lösningar när det gäller tillhandahållande av uppgifter om kvaliteten på utförandet. För att kunna bedöma tillgängligheten, jämför- barheten och konsolideringen på EU-nivå av uppgifterna om kvaliteten på utförandet bör kommissionen inkomma med en rapport om den marknadsstyrda utvecklingen inom detta område. (77)Vid tillämpning av bestämmelserna i detta direktiv om hantering av kundorder bör omfördelning av transaktioner anses vara till nackdel för kunden om värdepappersföre- taget eller en särskild kund ges otillbörligt företräde som en effekt av omfördelningen. (78)Utan att detta påverkar bestämmelserna i direktiv /6/ EG bör vid tillämpning av bestämmelserna i detta direktiv om hantering av kundorder, kundorder inte behandlas som i övrigt jämförbara kundorder om de tas emot via olika medier och det inte är möjligt för dem att hantera dem fortlöpande. Dessutom bör ett värdepappersföretags användning av uppgifter avseende en ännu inte utförd kundorder för att handla för egen räkning i de finansiella instrument som kundordern avser, eller i därmed relaterade finansiella instrument, betraktas som missbruk av de uppgifterna. Enbart det faktum att marknadsgaranter eller marknadsorgan, som auktoriserats att agera som motparter, begränsar sig till att bedriva sin legitima verksamhet att köpa och sälja finansiella instrument eller att personer, som auktoriserats att utföra order för tredje parts räkning, begränsar sig till att utföra en order på lämpligt sätt bör dock i sig självt inte anses utgöra missbruk av information. (79)Råd om finansiella instrument som getts i en tidning, en tidskrift eller någon annan publikation som är riktad till allmänheten (däribland via Internet), eller i tv- eller radioutsändningar, bör inte betraktas som en personlig rekommendation enligt definitionen av investeringsrådgiv- ning i direktiv /39/EG. (80)Detta direktiv respekterar de grundläggande rättigheter och iakttar de principer som bland annat erkänns i Europeiska unionens stadga om grundläggande rättigheter, särskilt artikel 11 i densamma, och artikel 10 i Europeiska konventionen om skydd för de mänskliga rättigheterna. Detta direktiv hindrar alltså inte på något sätt medlems- staterna från att tillämpa sina konstitutionella bestämmelser om pressfrihet och yttrandefrihet i medierna. (81)Allmänna råd om typ av finansiellt instrument utgör inte investeringsrådgivning enligt direktiv /39/EG eftersom det i detta direktiv anges att investeringsrådgivning, enligt direktiv /39/EG, är begränsad till rådgivning om särskilda finansiella instrument. Om ett värdepappersföre- tag ger rådgivning till en kund om typ av finansiellt instrument, som företaget presenterar som lämpligt för kunden eller som baserar sig på kundens situation, och rådet i själva verket inte är lämpligt för kunden eller inte ges med hänsyn till kundens situation, handlar företaget dock, beroende på omständigheterna i det enskilda fallet, sannolikt i strid med artikel 19.1 eller 19.2 i direktiv /39/EG. Ett företag som ger en kund sådan rådgivning skulle sannolikt handla i strid med kraven i artikel 19.1 om att handla hederligt, rättvist och professionellt i enlighet med sina kunders bästa intresse. På samma sätt eller alternativt skulle sådan rådgivning sannolikt strida mot kraven i artikel 19.2 om att all information som ett värdepappersföretag tillställer en kund skall vara rätt- visande, tydlig och inte vilseledande. L 241/34 Europeiska unionens officiella tidning (82)Ett värdepappersföretags förberedande handlingar innan det utför en investeringstjänst eller investeringsverksamhet bör beaktas som en integrerad del av tjänsten eller verksam- heten. Detta inbegriper till exempel ett värdepappersföre- tags rådgivning till kunder eller presumtiva kunder före eller under tillhandahållandet av investeringsrådgivningen eller någon annan investeringstjänst eller investerings- verksamhet. (83)Att ge en allmän rekommendation (dvs. en rekommenda- tion som är avsedd för distributionskanaler eller allmän- heten) om en transaktion med ett finansiellt instrument eller en viss typ av finansiellt instrument utgör till- handahållande av en sidotjänst enligt bilaga I i avsnitt B.5 i direktiv /39/EG, och följaktligen gäller direktiv / 39/EG och skyddet i detta för tillhandahållande av rekommendationen. (84), som inrättats genom kommissionens beslut /527/EG (1), har rådfrå- gats i tekniska frågor. (85)De åtgärder som föreskrivs i detta direktiv är förenliga med Europeiska värdepapperskommitténs ståndpunkt. HÄRIGENOM FÖRESKRIVS FÖLJANDE. 1.I detta direktiv fastställs närmare bestämmelser om tillämp- ningen av artiklarna 4.1.4, 4.2, 13.28, 18, 19.16, 19.8, 21, 22 och 24 i direktiv /39/EG. 2.Kapitel II och avsnitt 14, artikel 45 och avsnitt 6 och 8 i kapitel III och, i den utsträckning som de avser dessa bestämmelser, kapitel I och avsnitt 9 i kapitel III och IV i detta direktiv skall gälla för förvaltningsbolag i enlighet med artikel 5.4 i direktiv /611/EEG. I detta direktiv gäller följande definitioner: 1.distributionskanaler: distributionskanaler i den mening som avses i artikel 1.7 i kommissionens direktiv /125/EG. 2.varaktigt medium: varje medel som gör det möjligt för kunden att bevara information, som riktas till denne personligen, på ett sätt som är tillgängligt för användning som är lämplig med hänsyn till vad som är avsikten med informationen och som tillåter oförändrad återgivning av den bevarade informationen. 3.relevant person: när det gäller ett värdepappersföretag, någon av följande: a)En medlem av företagsledningen, en delägare eller motsvarande, en chef eller ett anknutet ombud till företaget. b)En direktör, en delägare eller motsvarande, eller en chef vid ett anknutet ombud till företaget. c)En av företagets eller det anknutna ombudets anställda samt alla andra fysiska personer vars tjänster ställts till förfogande för företaget eller det anknutna ombudet och som står under deras kontroll och deltar i företagets tillhandahållande av investeringstjänster och utförande av investeringsverksamhet. d)En fysisk person som, inom ramen för ett entrepre- nadavtal, deltar direkt i tillhandahållandet av tjänster till värdepappersföretaget eller till dess anknutna ombud med avseende på företagets tillhandahållande av investeringstjänster och utförande av investerings- verksamhet. 4.finansanalytiker: en relevant person som utför investerings- analyser. 5.företagsgrupp: med avseende på ett värdepappersföretag den grupp som företaget tillhör och som består av moderföre- tag, dess dotterföretag och de enheter i vilka moderföretaget eller dess dotterföretag har ett ägarintresse, samt företag som är bundna till varandra genom ett samband i den mening som avses i artikel 12.1 i rådets sjunde direktiv / 349/EEG av grundat på artikel i fördraget om sammanställd redovisning (2). 6.utläggning på entreprenad: ett avtal i någon form mellan ett värdepappersföretag och en tillhandahållare av tjänster genom vilket tillhandahållaren utför en process, en tjänst eller en verksamhet som annars skulle ha utförts av värdepappersföretaget självt. 7.person med vilken en relevant person har ett släktskapsförhål- lande: a)den relevanta personens maka/make eller en person som i enlighet med nationell lagstiftning betraktas som likställd med maka/make, b)ett minderårigt barn eller styvbarn till den relevanta personen, och c)alla andra släktingar till den relevanta personen som har delat samma hushåll som denna person under den dag då den berörda transaktionen äger rum. (1) EGT L 191, , s. 43. (2) EGT L 193, , s. 1. Europeiska unionens officiella tidning L 241/35 8. transaktion för förordning (EG) nr 1287/2006 (1). 9.företagsledningen: den eller de personer som leder värde- pappersföretagets verksamhet i enlighet med artikel 9.1 i direktiv /39/EG. Villkor för tillhandahållande av information Om det enligt detta direktiv krävs att information skall tillhandahållas på ett varaktigt medium skall medlemsstaterna inte tillåta att företagen tillhandahåller den informationen på ett annat varaktigt medium än papper, om inte följande villkor är uppfyllda: a)Tillhandahållandet av informationen på det mediet är lämpligt för det sammanhang där handeln mellan företaget och kunden genomförs eller skall genomföras. b)Den person till vilken informationen skall tillhandahållas, när det finns en valmöjlighet mellan information på papper eller på det andra varaktiga mediet, uttryckligen väljer tillhandahållande av informationen på det andra mediet. Om ett värdepappersföretag enligt artikel 29, 30, 31, 32, 33 eller artikel 46.2 i detta direktiv tillhandahåller en kund information via en webbplats och den informationen inte är riktad till kunden personligen skall medlemsstaten säkerställa att följande villkor är uppfyllda: a)Tillhandahållandet av informationen på det mediet är lämpligt för det sammanhang där handeln mellan företaget och kunden genomförs eller skall genomföras. b)Kunden måste uttryckligen samtycka till att informationen tillhandahålls i den formen. c)Kunden skall underrättas elektroniskt om webbadressen och var på webbplatsen informationen finns tillgänglig. d)Informationen måste vara aktuell. e)Informationen skall fortlöpande finnas tillgänglig på webbplatsen under en så som kunden rimligtvis kan behöva för att ta del av den. Vid tillämpning av denna artikel skall tillhandahållande av information via elektronisk kommunikation anses vara lämplig (1) Se sidan 1 i detta nummer av EUT. för det sammanhang där handeln mellan företaget och kunden äger rum, eller skall äga rum, om det finns bevis för att kunden har regelbunden tillgång till Internet. Om kunden har lämnat en e-postadress med avseende på att utföra handeln skall detta betraktas som bevis. Ytterligare krav på värdepappersföretag i vissa fall Medlemsstaterna får behålla eller ålägga strängare krav än vad som följer av detta direktiv men endast i sådana undan- tagsfall då dessa strängare krav är objektivt motiverade och står i proportion till särskilda risker som inte beaktas tillfredsställande i detta direktiv avseende investerarskyddet eller marknadsintegri- teten. Dessutom skall ett av följande villkor vara uppfyllt: a)De särskilda riskerna som kraven avser är av särskild betydelse med hänsyn till marknadsstrukturen i den berörda medlemsstaten. b)Kravet avser risker eller frågor som kan uppstå eller bli uppenbara efter det att detta direktiv har börjat tillämpas och som inte regleras på något annat sätt genom eller enligt gemenskapsåtgärder. 2.Krav som åläggs enligt punkt 1 skall inte begränsa eller på något annat sätt påverka värdepappersföretagens rättigheter enligt artiklarna 31 och 32 i direktiv /39/EG. 3.Medlemsstaterna skall till kommissionen anmäla a)före dagen för genomförandet av detta direktiv: de krav som de avser att behålla i enlighet med punkt 1, och b)senast en månad före det datum då det är fastställt att det berörda kravet skall börja gälla: de krav som de avser att ålägga i enlighet med punkt 1. I vart och ett av fallen skall anmälan innehålla en motivering av kravet. Kommissionen skall underrätta medlemsstaterna om de anmäl- ningar som den tar emot enligt denna punkt och offentliggöra dem på sin webbplats. Kommissionen skall över- lämna en rapport till och rådet om tillämp- ningen av denna artikel. L 241/36 Europeiska unionens officiella tidning (Artikel 13.28 i direktiv /39/EG) Medlemsstaterna skall kräva att värdepappersföretagen a)inför, tillämpar och upprätthåller beslutsförfaranden och organisationsstrukturer som klart och på ett dokumenterat sätt anger rapporteringsvägar och fördelar funktioner och ansvarsområden, b)säkerställer att dess relevanta personer är medvetna om de förfaranden som måste följas för att de skall fullgöra sina skyldigheter korrekt, c)inför, tillämpar och upprätthåller lämpliga interna kon- trollmekanismer som är utformade för att säkerställa att beslut och förfaranden efterlevs på alla nivåer inom värdepappersföretaget, d)anställer personal med den kompetens, kännedom och sakkunskap som krävs för att kunna fullgöra de uppgifter som tilldelats dem, e)inför, tillämpar och upprätthåller effektiv intern rapporter- ing och förmedling av information på alla relevanta nivåer i värdepappersföretaget, f)registrerar uppgifter noggrant och korrekt avseende verk- samheten och den interna organisationen, och g)om de relevanta personerna fullgör flera funktioner, säkerställer att detta inte hindrar, och sannolikt inte kommer att hindra, dem från att fullgöra sina särskilda funktioner på ett sunt, ärligt och professionellt sätt. Med avseende på detta skall medlemsstaterna säkerställa att värdepappersföretagen beaktar verksamhetens art, omfattning och komplexitet, och arten på och omfattningen av de investe- ringstjänster och den investeringsverksamhet som utförs inom ramen för verksamheten. 2.Medlemsstaterna skall kräva att värdepappersföretag inför, tillämpar och upprätthåller de system och förfaranden som krävs för att slå vakt om informationens säkerhet, integritet och konfidentialitet med hänsyn till den berörda informationens art. 3.Medlemsstaterna skall kräva att värdepappersföretagen inför, tillämpar och upprätthåller lämpliga riktlinjer för avbrottsfri verksamhet för att vid ett eventuellt system- eller procedurfel säkerställa att dess viktigaste uppgifter och funktioner bevaras och att dess investeringstjänster och investeringsverksamhet upprätthålls eller, om detta inte är möjligt, för att möjliggöra att dessa uppgifter och funktioner återvinns utan dröjsmål, och att investeringstjänster och investeringsverksamhet snabbt kan åter- upptas. 4.Medlemsstaterna skall kräva att värdepappersföretagen inför, tillämpar och upprätthåller redovisningsprinciper och redovis- ningsförfaranden som gör det möjligt för dem att på begäran från den behöriga myndigheten utan dröjsmål inkomma med finansiella rapporter som ger en rättvisande bild av företagets finansiella ställning och som överensstämmer med alla till- lämpliga redovisningsstandarder och redovisningsregler. 5.Medlemsstaterna skall kräva att värdepappersföretagen övervakar och regelbundet utvärderar sina system, interna kontrollmekanismer och åtgärder som införts enligt punkterna 14 för att säkerställa att de är effektiva, och att de vidtar lämpliga åtgärder för att avhjälpa eventuella brister. (Artikel 13.2 i direktiv /39/EG) Medlemsstaterna skall säkerställa att värdepappersföretagen inför, tillämpar och upprätthåller lämpliga riktlinjer och förfaranden för att upptäcka risker för att företaget inte uppfyller sina skyldigheter enligt direktiv /39/EG, samt risker i samband med detta, och inrättar lämpliga åtgärder och förfaranden för att minimera dessa risker och för att göra det möjligt för de behöriga myndigheterna att utöva sina befogen- heter effektivt enligt det direktivet. Med avseende på detta skall medlemsstaterna säkerställa att värdepappersföretagen beaktar verksamhetens art, omfattning och komplexitet, och arten på och omfattningen av de investe- ringstjänster och den investeringsverksamhet som utförs inom ramen för verksamheten. Medlemsstaterna skall kräva att värdepappersföretagen inför och upprätthåller en permanent och effektiv funktion för regelefterlevnad som arbetar oberoende och har följande ansvarsområden: a)Att övervaka och regelbundet bedöma om de åtgärder och förfaranden som inrättats i enlighet med punkt 1 första stycket är lämpliga och effektiva, och utvärdera de åtgärder som vidtagits för att avhjälpa eventuella brister i företagets efterlevnad av sina skyldigheter. b)Att råda och stödja relevanta personer som ansvarar för att utföra investeringstjänster och investeringsverksamhet för att uppfylla företagets skyldigheter enligt direktiv /39/ EG. Europeiska unionens officiella tidning L 241/37 För att funktionen för regelefterlevnad skall kunna fullgöra sina uppgifter korrekt och på ett oberoende sätt skall medlems- staterna kräva att värdepappersföretagen säkerställer att följande villkor är uppfyllda: a)Funktionen för regelefterlevnad skall ha de befogenheter och resurser och den sakkunskap som krävs samt tillgång till all relevant information. b)En person skall utses att ansvara för funktionen för regelefterlevnad och för all rapportering vad gäller regel- efterlevnad enligt vad som krävs i artikel 9.2. c)De relevanta personer som deltar i funktionen för regelefterlevnad skall inte delta i utförandet av tjänster eller verksamhet som de övervakar. d)Metoden för att fastställa ersättning till de relevanta personer som deltar i funktionen för regelefterlevnad får inte äventyra, eller sannolikt kunna komma att äventyra, deras objektivitet. Ett värdepappersföretag skall dock inte vara skyldigt att uppfylla kraven i punkt c eller d om det med hänsyn till verksamhetens art, omfattning och komplexitet, och investeringstjänsternas och investeringsverksamhetens natur och omfattning, kan visa att kraven enligt den punkten inte är proportionella och att dess funktion för regelefterlevnad är effektiv. (Artikel 13.5 andra stycket i direktiv /39/EG) Medlemsstaterna skall kräva att värdepappersföretagen a)inför, tillämpar och upprätthåller lämpliga riktlinjer och förfaranden för riskhantering som identifierar de risker som har samband med företagets verksamhet, förfaranden och system, och vid behov fastställer den risknivå som företaget kan acceptera, b)antar effektiva åtgärder, förfaranden och mekanismer för att hantera de risker som har samband med företagets verksamhet, förfaranden och system mot bakgrund av den risknivån, och c)övervakar följande: i)Om värdepappersföretagets riktlinjer och förfaranden för riskhantering är lämpliga och effektiva. ii)I vilken utsträckning värdepappersföretaget och dess relevanta personer följer de särskilda åtgärder, förfar- anden och mekanismer som antagits enligt punkt b. iii)Om de åtgärder som vidtagits för att avhjälpa eventuella brister i dessa riktlinjer, förfaranden, åtgärder, processer och mekanismer, däribland de relevanta personernas bristande tillämpning av sådana åtgärder, processer, mekanismer, riktlinjer och förfar- anden, är lämpliga och effektiva. Om det med hänsyn till verksamhetens art, omfattning och komplexitet, och arten på och omfattningen av de investerings- tjänster och den investeringsverksamhet som utförs inom ramen för verksamheten är lämpligt och rimligt skall medlemsstaterna kräva att värdepappersföretagen inrättar och upprätthåller en riskhanteringsfunktion som arbetar oberoende, som skall a)tillämpa de riktlinjer och förfaranden som avses i punkt 1, och b)tillhandahålla rapporter och råd till företagsledningen i enlighet med artikel 9.2. Om ett värdepappersföretag inte är skyldigt enligt första stycket att införa och upprätthålla en oberoende riskhanteringsfunktion måste företaget ändå kunna visa att de riktlinjer och förfaranden som det har antagit enligt punkt 1 uppfyller kraven i den punkten samt alltid fungerar ändamålsenligt. (Artikel 13.5 andra stycket i direktiv /39/EG) Om det med hänsyn till företagets verksamhets art, omfattning och komplexitet, och arten på och omfattningen av de investe- ringstjänster och den investeringsverksamhet som utförs inom ramen för verksamheten är lämpliga och rimliga skall medlems- staterna kräva att värdepappersföretagen inrättar och upp- rätthåller en internrevisionsfunktion som är åtskild från och oberoende av värdepappersföretagets övriga funktioner och verksamhet, och som skall a)införa, tillämpa och upprätthålla en revisionsplan för att undersöka och bedöma om värdepappersföretagets system, interna kontrollmekanismer och åtgärder är lämpliga och rimliga, b)utfärda rekommendationer på grundval av det arbete som utförts enligt a, c)kontrollera att dessa rekommendationer följs, och d)rapportera med avseende på internrevisionsfrågor i enlighet med artikel 9.2. (Artikel 13.2 i direktiv /39/EG) Medlemsstaterna skall kräva att värdepappersföretagen vid den interna fördelningen av funktionerna säkerställer att företagsledningen och, i förekommande fall, tillsynsfunktionen är ansvariga för att se till att företaget fullgör sina skyldigheter enligt direktiv /39/EG. L 241/38 Europeiska unionens officiella tidning I synnerhet skall företagsledningen och, i förekommande fall, tillsynsfunktionen bedöma och regelbundet se över effektiviteten vad gäller riktlinjer, åtgärder och förfaranden som inrättats för att fullgöra företagets skyldigheter enligt direktiv /39/EG och vidta lämpliga åtgärder för att avhjälpa eventuella brister 2.Medlemsstaterna skall kräva att värdepappersföretagen säkerställer att företagsledningen får regelbundna, och åtmin- stone årliga, skriftliga rapporter om de områden som omfattas av artiklarna 6, 7 och 8, och där det bland annat anges om lämpliga korrigeringsåtgärder har vidtagits vid eventuella brister. 3.Medlemsstaterna skall, i förekommande fall, kräva att värdepappersföretagen säkerställer att tillsynsfunktionen regel- bundet får rapporter som omfattar samma områden. 4.I denna artikel avses med tillsynsfunktion den funktion inom värdepappersföretaget som ansvarar för tillsyn av före- tagsledningen. (Artikel 13.2 i direktiv /39/EG) Medlemsstaterna skall kräva att värdepappersföretagen inför, tillämpar och upprätthåller effektiva och öppna förfaranden för en rimlig och snabb hantering av klagomål från icke-professio- nella kunder, eller presumtiva icke-professionella kunder, och bevarar uppgifter om varje klagomål och de åtgärder som vidtagits för att avhjälpa detta. (Artikel 13.2 i direktiv /39/EG)