prop · GU03128 · 2007-06-19 00:00:00 — Regeringens proposition 2006/07:128 Ny lagstiftning om offentlig upphandling och upphandling inom områdena vatten, energi, Regeringen överlämnar denna proposition till . I propositionen föreslås en ny lag om offentlig upphandling (klassiska lagen) samt en ny lag om upphandling inom områdena vatten, energi, transporter och posttjänster (försörjningslagen). Lagförslagen har i huvudsak sin grund i direktivet om offentlig upphandling (2004/18/EG) respektive direktivet om upphandling inom områdena vatten, energi, transporter och posttjänster (2004/17/EG). De två nya lagarna ersätter lagen (1992:1528) om offentlig upphandling (). De nya direktiven överensstämmer i stor utsträckning med de äldre direktiv som de ersätter. De har utformats med målsättningen att vara mera lättlästa och de har strukturerats på ett sätt som mer kronologiskt följer upphandlingsprocessen. De nya direktiven innehåller i huvudsak följande materiella ändringar, vilka tagits in i de föreslagna lagarna. Det införs en skyldighet för den upphandlande myndigheten respektive den upphandlande enheten att utesluta en leverantör från ett upphandlingsförfarande om denne enligt lagakraftvunnen dom gjort sig skyldig till viss brottslighet som t.ex. riktar sig mot Europeiska gemenskapens ekonomiska intressen. Enligt nya bestämmelser om förhandsannonsering kan den upphandlande myndigheten respektive upphandlande enheten offentliggöra en förhandsannons på upphandlarprofilen, som är en sammanställning som är tillgänglig på Internet med uppgifter om pågående upphandlingar m.m. Nuvarande bestämmelser om tidsfrister för att komma in med ett anbud eller en ansökan om anbud kompletteras. Det införs en möjlighet att förkorta tidsfristerna om man tillhandahåller annons och förfrågningsunderlag elektroniskt. De nya direktiven innehåller bestämmelser om integrering av miljöhänsyn och sociala hänsyn i upphandlingsprocessen. I de båda nya lagarna införs de bestämmelser i direktiven som behandlar dessa frågor. I direktivet för den klassiska sektorn finns bestämmelser om ramavtal som införs i den nya lagen om offentlig upphandling. Ramavtal är avsedda att användas på i huvudsak två alternativa sätt. Innehåller ramavtalet samtliga villkor för leverans enligt ramavtalet kan kontrakt tilldelas enligt ramavtalets villkor. Är inte samtliga villkor fastställda i ramavtalet, skall tilldelning ske först sedan en förnyad konkurrensutsättning gjorts. Huvudregeln om affärsmässighet i 1 kap. 4 § har ersatts av en bestämmelse som närmare anknyter till vad som i direktiven benämns principer för tilldelning av kontrakt. Någon ändring i sak i förhållande till vad som gäller är inte avsedd. I likhet med innehåller de nya lagarna även bestämmelser om upphandling som inte omfattas av bestämmelserna i direktiven (6 kap. ) och om överprövning, skadestånd m.m. (7 kap. ). Bestämmelser i direktiven om ramavtal och om uteslutning av leverantörer som gjort sig skyldiga till allvarlig brottslighet görs tillämpliga även vid dessa upphandlingar. Några sakliga ändringar i övrigt i förhållande till 6 kap. respektive 7 kap. föreslås inte i denna proposition. Direktivet för försörjningssektorerna gäller inte längre för telekommunikationssektorn. Däremot omfattar direktivet numera posttjänster. När det gäller försörjningslagen föreslås även att verksamhetsområden där öppen och fri konkurrens råder skall kunna undantas från lagens tillämpningsområde. Att verksamhet är konkurrensutsatt på marknader med fritt tillträde fastställs av kommissionen efter ansökan av en enskild upphandlande enhet. I försörjningsdirektivet ges möjligheten att skjuta upp införandet av bestämmelserna om upphandling för verksamheter som omfattar posttjänster till . Det föreslås att denna möjlighet utnyttjas. I övrigt föreslås lagarna träda i kraft . Förslag till riksdagsbeslut.................................................................. Förslag till lag om offentlig upphandling 2.2Förslag till lag om upphandling inom områdena vatten, energi, transporter och posttjänster ....................... 2.3Förslag till lag om upphävande av lagen (1992:1528) om offentlig upphandling................................................ 2.4Förslag till lag om ändring i lagen (1971:289) om 2.5Förslag till lag om ändring i lagen (1976:580) om medbestämmande i arbetslivet........................................ 2.6Förslag till lag om ändring i sekretesslagen (1980:100)....................................................................... 2.7Förslag till lag om ändring i lagen (1988:950) om 2.8Förslag till lag om ändring i lagen (1994:615) om ingripande mot otillbörligt beteende avseende Ärendet och dess beredning........................................................... Ett upphandlingsärende i korthet enligt de äldre upphandlingsdirektiven och lagen (1992:1528) om Vissa grundläggande EG-rättsliga principer................... De äldre EG-direktiven om offentlig upphandling......... 4.4Översiktlig redogörelse för innehållet i lagen (1992:1528) om offentlig upphandling........................... 4.5Översiktlig redogörelse för nyheter i de nya EG- Skillnaden mellan den klassiska sektorn och Genomförande i två separata lagar ................................. Samtliga definitioner tas in i ett inledande kapitel.......... 6.2Upphandlande myndigheter och upphandlande 6.2.2Definition av upphandlande myndigheter respektive upphandlande enheter.................. Ekonomisk aktör ersätts av leverantör............................ Definition av leverantör................................ Offentlig upphandling och upphandling......................... Grundläggande principer för offentlig upphandling...................... Begreppet affärsmässighet utmönstras........................ Närmare om det klassiska direktivet m.m....................... Bakgrund och disposition ............................. Ramavtal enligt det klassiska direktivet ....... Något om överprövning och skadestånd....... Något om skyldigheten att upplysa om 8.3Bestämmelser om ramavtal tas in i de båda Upphandling som bygger på ramavtal............................ 8.5Ramavtal vid upphandling under tröskelvärdena och Vissa särskilda kontrakt................................................................. EG - direktiven ................................................ EG - direktiven ................................................ EG - direktiven ................................................ Socialt betingade bostadsprojekt..................................... Köp mellan en kommun och ett kommunalt företag ...... Förfrågningsunderlag och kontraktshandlingar............................. EG - direktiven ................................................ 10.3Villkor för fullgörande av kontrakt och om miljöhänsyn och sociala hänsyn...................................... Skyldigheten att annonsera ............................................. 12 Tidsfrister för anbudsansökningar och anbud ............................... Huvudregeln för att bestämma tidsfrister ....................... Tidsfrister inom den klassiska sektorn............................ Tidsfrister inom försörjningssektorerna.......................... Regler för kommunikation.............................................. Särskilt om elektronisk upphandling .............................. 14 Utvärdering av anbud ....................................och anbudsansökan Olika moment ......................................i en upphandling Uteslutning .............................................av leverantörer Skyldighet att utesluta en leverantör Omständigheter som får medföra Kontroll av ...................lämplighet och val av deltagare 14.5Tillgång till andra företags ekonomiska och tekniska EG - direktiven ................................................ 15 Lagen om upphandling inom områdena vatten, energi, transporter och posttjänster............................................................ Övrigt innehåll i försörjningsdirektivet Verksamheter som omfattas av den Särskild rätt ..............................................och ensamrätt 15.3Undantag för köp från anknutna företag och samriskföretag i vissa fall ............................................... 15.4.3Förfarandet för att fastställa om en verksamhet är direkt utsatt för konkurrens på en marknad med fritt tillträde .................. 15.4.4Undantag för konkurrensutsatt verksamhet..264 Offentlighet och sekretess ............................................................. Offentlighet, sekretess och företagshemligheter............. Bestämmelser tillämpliga i det allmännas Bestämmelser tillämpliga både i det allmännas verksamhet och i det privata Sekretessbestämmelser .........................i EG-direktiven Förslaget ....................till lag om offentlig upphandling 19.2Förslag till lag om upphandling inom områdena vatten, energi, transporter och posttjänster ..................... 19.3Förslag till lag om upphävande av lagen (1992:1528) om offentlig upphandling................................................ 19.4Förslag till lag om ändring i lagen (1971:289) om 19.5Förslag till ändring i lagen (1976:580) om medbestämmande i arbetslivet........................................ 19.6Förslag till lag om ändring i sekretesslagen (1980:100)....................................................................... 19.7Förslag till lag om ändring i lagen (1988:950) om 19.8Förslag till lag om ändring i lagen (1994:615) om ingripande mot otillbörligt beteende avseende Utdrag ur protokoll vid regeringssammanträde ........... 1 Förslag till riksdagsbeslut Regeringen föreslår att antar regeringens förslag till 1.lag om offentlig upphandling, 2.lag om upphandling inom områdena vatten, energi, transporter och posttjänster, 3.lag om upphävande av lagen (1992:1528) om offentlig upphandling, 4.lag om ändring i lagen (1971:289) om allmänna förvaltningsdomstolar, 5.lag om ändring i lagen (1976:580) om medbestämmande i arbetslivet, 6.lag om ändring i sekretesslagen (1980:100), 7.lag om ändring i lagen (1988:950) om kulturminnen m. m., 8.lag om ändring i lagen (1994:615) om ingripande mot otillbörligt beteende avseende offentlig upphandling. 2.1Förslag till lag om offentlig upphandling Härigenom föreskrivs1 följande. Lagens innehåll och tillämpningsområde samt allmänna bestämmelser 1 § I denna lag finns föreskrifter om lagens innehåll och tillämpningsområde samt allmänna bestämmelser (1 kap.), definitioner (2 kap.), tröskelvärden (3 kap.), upphandlingsförfaranden (4 kap.), ramavtal (5 kap.), tekniska specifikationer och särskilda kontraktsvillkor i förfrågningsunderlag m.m. (6 kap.), annonsering av upphandling (7 kap.), tidsfrister för att komma in med anbudsansökningar och anbud m.m. (8 kap.), kommunikation, information och dokumentation (9 kap.), uteslutning av leverantörer (10 kap.), kontroll av leverantörers lämplighet och val av deltagare m.m. (11 kap.), tilldelning av kontrakt (12 kap.), byggkoncessioner (13 kap.), projekttävlingar på tjänsteområdet (14 kap.), upphandling som inte omfattas av direktivet (15 kap.), och överprövning, skadestånd m.m. (16 kap.). Till lagen hör följande bilagor: Förteckning över byggentreprenadkontrakt (bilaga 1) Förteckning över tjänstekontrakt (A-tjänster) (bilaga 2) Förteckning över tjänstekontrakt (B-tjänster) (bilaga 3) Definition av vissa tekniska specifikationer (bilaga 4) 2 § Denna lag gäller för offentlig upphandling av byggentreprenader, varor och tjänster samt av byggkoncessioner. Lagen gäller även när upphandlande myndigheter anordnar projekttävlingar. 1 Jfr och rådets direktiv /18/EG av om samordning av förfarandena vid offentlig upphandling av byggentreprenader, varor och tjänster (EUT L 134, 30/04/2004 s. 1, Celex 32004L0018), senast ändrat genom kommissionens förordning (EG) nr 2083/2005 (EUT L 333, 20.12.2005, s. 28, Celex 32005R2083). med offentlig upphandling och upphandlande myndighet anges i 2 kap. 13 § respektive 19 §. Endast 15 och 16 kap. tillämpas i fråga om offentlig upphandling som 1.avser tjänster enligt bilaga 3 (B-tjänster), 2.avser andra kontrakt, vars värde understiger de tröskelvärden som anges i lagen, 3.görs på försvarsområdet och som avser varor eller tjänster som omfattas av artikel 296 i EG-fördraget, eller 4.omfattas av sekretess eller andra särskilda begränsningar med hänsyn till rikets säkerhet. I fråga om offentlig upphandling som avser tjänster som anges i bilaga 2 (A-tjänster) tillämpas inte 13 och 14 kap. En upphandling som avser både A-tjänster och B-tjänster skall anses vara en upphandling av A-tjänster om värdet av A-tjänsterna överstiger värdet av B-tjänsterna. I annat fall skall upphandlingen i sin helhet anses vara en upphandling av B-tjänster. I fråga om tjänstekoncessioner gäller endast 1 kap. 12 §. Undantag från lagens tillämpningsområde Upphandling inom områdena vatten, energi, transporter och posttjänster 3 § Denna lag gäller inte för upphandling som 1.omfattas av lagen (0000:00) om upphandling inom områdena vatten, energi, transporter och posttjänster, eller 2.är undantagen enligt 1 kap. 12, 21, 22 eller 23 § i den lagen. 4 § Denna lag gäller inte för kontrakt som huvudsakligen syftar till att ge en upphandlande myndighet möjlighet att tillhandahålla eller driva publika telenät eller att för allmänheten tillhandahålla teletjänster. Upphandling enligt andra internationella regler 5 § Denna lag gäller inte upphandling som omfattas av andra bestämmelser och görs enligt 1.ett internationellt avtal mellan någon av staterna inom Europeiska ekonomiska samarbetsområdet (EES) och någon annan stat för ett projekt som är gemensamt för de avtalsslutande staterna, 2.upphandlingsförfaranden som har överenskommits i ett internationellt avtal med anknytning till stationering av militär personal, eller 3.upphandlingsförfaranden som har överenskommits i en internationell organisation. 6 § Denna lag gäller inte för kontrakt som avser 1.förvärv av fastighet, arrenderätt, hyresrätt, bostadsrätt, tomträtt, servitutsrätt eller någon annan rättighet till fastighet, dock gäller lagen för upphandling av finansiella tjänster med anledning av kontrakt som avses i denna punkt, 2.anskaffning, utveckling, produktion eller samproduktion av programmaterial avsett för radio- och TV-program samt upphandling av sändningstid, 3.skiljemanna- eller förlikningsuppdrag, 4.finansiella tjänster i samband med utfärdande, försäljning, förvärv eller överlåtelse av värdepapper eller andra finansiella instrument, 6.forsknings- och utvecklingstjänster, med undantag för sådana vilkas resultat endast tillkommer en upphandlande myndighet i den egna verksamheten och betalas av myndigheten, eller 7.verksamhet som rör förvaltning av statsskulden eller som avser tjänster från en centralbank. Med fastighet enligt första stycket 1 avses det som enligt jordabalken utgör eller tillhör en fastighet. Befintlig byggnad som tillhör någon annan än ägaren till jorden skall också anses utgöra en fastighet. Detsamma gäller sådana tillbehör till byggnaden som avses i 2 kap. 2 och 3 §§ jordabalken, om de tillhör byggnadens ägare. Tjänstekontrakt som tilldelas på grund av ensamrätt 7 § Denna lag gäller inte för tjänstekontrakt som en upphandlande myndighet tilldelar en annan upphandlande myndighet som på grund av lag eller annan författning har ensamrätt att utföra tjänsten. Kompletterande byggentreprenadkontrakt i samband med byggkoncessioner 8 § Denna lag skall inte tillämpas på kompletterande byggentreprenader som varken ingår i det ursprungliga koncessionsprojektet eller det ursprungliga kontraktet om 1.de genom oförutsedda omständigheter har blivit nödvändiga för arbetets utförande enligt beskrivningen i koncessionsprojektet eller kontraktet, förutsatt att kontraktet tilldelas den ursprungliga leverantören, 2.de kompletterande arbetena inte utan stora tekniska eller ekonomiska olägenheter för den upphandlande myndigheten kan skiljas från det ursprungliga upphandlingskontraktet, eller 3.de är absolut nödvändiga för att kontraktet skall kunna fullföljas. Undantaget i första stycket gäller dock inte om det sammanlagda värdet av kontraktet överstiger hälften av det ursprungliga kontraktets värde. Principer för offentlig upphandling 9 § Upphandlande myndigheter skall behandla leverantörer på ett likvärdigt och icke-diskriminerande sätt samt genomföra upphandlingar på ett öppet sätt. Vid upphandlingar skall vidare principerna om ömsesidigt erkännande och proportionalitet iakttas. Rätten att få delta i en offentlig upphandling 10 § En anbudssökande eller anbudsgivare, som enligt bestämmelser i det land i vilket verksamheten är etablerad har rätt att leverera den tjänst som kontraktet är avsett för, får inte uteslutas från att delta i en offentlig upphandling endast på grund av krav på att leverantören skall vara en fysisk eller en juridisk person. När det gäller tjänste- och byggentreprenadkontrakt eller varukontrakt som också omfattar tjänster eller monterings- och installationsarbeten får juridiska personer uppmanas att i anbudet eller anbudsansökan uppge namn och yrkeskvalifikationer på de personer som skall utföra tjänsterna. 11 § Grupper av leverantörer har rätt att ansöka om att få lämna ett anbud och att lämna ett anbud. Den upphandlande myndigheten får inte ställa upp villkor om att sådana grupper skall ha en bestämd juridisk form för att få lämna en anbudsansökan eller ett anbud. Myndigheten får dock begära att en grupp skall ha en viss juridisk form när den blivit tilldelad kontraktet, om det krävs för att kontraktet skall kunna fullgöras på ett godtagbart sätt. Beviljande av särskilda rättigheter eller ensamrätt att utöva offentlig tjänsteverksamhet 12 § Om en upphandlande myndighet beviljar någon annan än en upphandlande myndighet särskilda rättigheter eller ensamrätt att bedriva verksamhet i det allmännas intresse, skall den handling varigenom denna rätt beviljas innehålla en bestämmelse som innebär att innehavaren av rättigheten eller ensamrätten skall iaktta principen om icke- diskriminering på grund av nationalitet när den tilldelar tredje man varukontrakt. 1 § Med anbudssökande avses den som ansöker om att få delta i ett selektivt eller förhandlat förfarande eller i ett urvalsförfarande enligt 15 kap. 2 § Med anknutet företag avses 1.företag över vilket en upphandlande myndighet har ett bestämmande inflytande, 2.företag som kan utöva ett bestämmande inflytande över en upphandlande myndighet, och 3.företag som tillsammans med en upphandlande myndighet står under bestämmande inflytande av ett annat företag på grund av ägande eller finansiellt deltagande eller på grund av de regler företaget lyder under. Ett bestämmande inflytande skall anses finnas om en upphandlande myndighet direkt eller indirekt, i förhållande till ett företag, innehar mer än hälften av andelarna i företaget eller kontrollerar majoriteten av röstetalet på grund av aktieägande eller motsvarande eller kan utse mer än halva antalet ledamöter i företagets styrelse eller motsvarande ledningsorgan. 3 § Med byggentreprenadkontrakt avses ett kontrakt som 1. avser utförande eller både projektering och utförande av arbete som är hänförligt till en verksamhet som anges i bilaga 1, eller 2. medför att ett byggnadsverk realiseras, oavsett hur kontraktet utformas, enligt krav som ställs upp av den upphandlande myndigheten. Med byggnadsverk avses det samlade resultatet av bygg- och anläggningsarbeten, om resultatet självständigt kan fullgöra en teknisk eller ekonomisk funktion. 4 § Med byggkoncession avses ett kontrakt av samma slag som ett byggentreprenadkontrakt men som innebär att ersättningen helt eller delvis utgörs av rätt att utnyttja anläggningen. 5 § Med CPV-nomenklaturen avses den gemensamma terminologi vid offentlig upphandling som antagits genom och rådets förordning (EG) nr 2195/2002 av om gemensam terminologi vid offentlig upphandling (CPV)2, ändrad genom kommissionens förordning (EG) nr 2151/20033. Om NACE- eller CPC-nomenklaturen i bilagorna 13 avviker från CPV-nomenklaturen har dessa företräde. 6 § Med elektroniska medel avses medel som överför signaler via tråd eller radiovågor, på optisk väg eller via andra elektromagnetiska överföringsmedier. 7 § Med erkända organ avses sådana provnings- och kalibreringslaboratorier samt organ för inspektion och certifiering som uppfyller tillämpliga europeiska standarder. 8 § Med förfrågningsunderlag avses sådant underlag för anbud som en upphandlande myndighet tillhandahåller en leverantör. 9 § Med förhandlat förfarande avses ett förfarande där den upphandlande myndigheten inbjuder utvalda leverantörer och förhandlar om kontraktsvillkoren med en eller flera av dem. 10 § Med kontrakt avses ett skriftligt avtal med ekonomiska villkor som 1. sluts mellan en eller flera upphandlande myndigheter och en eller 2EGT L 340, 16.12.2002, s. 1562 (Celex 32002R2195). 3EGT L 329, 16.12.2003, s. 1270 (Celex 32003R2151). 2.avser utförande av byggentreprenad, leverans av varor eller tillhandahållande av tjänster, och 3.undertecknas av parterna eller signeras av dem med en elektronisk signatur. 11 § Med leverantör avses den som på marknaden tillhandahåller varor eller tjänster eller utför byggentreprenader. Med leverantör avses också grupper av leverantörer. 12 § Med offentligt styrda organ avses sådana bolag, föreningar, delägarförvaltningar, särskilt bildade samfällighetsföreningar och stiftelser som tillgodoser behov i det allmännas intresse, under förutsättning att behovet inte är av industriell eller kommersiell karaktär, och 1.som till största delen är finansierade av staten, en kommun, ett landsting eller en upphandlande myndighet, 2.vars verksamhet står under kontroll av staten, en kommun, ett landsting eller en upphandlande myndighet, eller 3.i vars styrelse eller motsvarande ledningsorgan mer än halva antalet ledamöter är utsedda av staten, en kommun, ett landsting eller en upphandlande myndighet. 13 § Med offentlig upphandling avses de åtgärder som vidtas av en upphandlande myndighet i syfte att tilldela ett kontrakt eller ingå ett ramavtal avseende varor, tjänster eller byggentreprenader. 14 § Med projekttävling avses en tävling som är öppen för alla och som anordnas av en upphandlande myndighet i syfte att förvärva en ritning eller en projektbeskrivning som en jury utsett till vinnande bidrag. 15 § Med ramavtal avses ett avtal som ingås mellan en eller flera upphandlande myndigheter och en eller flera leverantörer i syfte att fastställa villkoren för senare tilldelning av kontrakt . 16 § Med selektivt förfarande avses ett förfarande där alla leverantörer kan ansöka om att få delta men endast anbudssökande som inbjuds av den upphandlande myndigheten att delta får lämna anbud. 17 § Med tjänstekoncession avses ett kontrakt av samma slag som ett tjänstekontrakt men som innebär att ersättningen för tjänsterna helt eller delvis utgörs av rätt att utnyttja tjänsten. 18 § Med tjänstekontrakt avses ett kontrakt som gäller utförande av tjänster enligt bilaga 2 eller 3 (A- eller B-tjänster) och som inte utgör ett byggentreprenadkontrakt enligt 3 § eller ett varukontrakt enligt 21 §. Ett kontrakt som avser varor och som även omfattar A- eller B-tjänster skall behandlas som ett tjänstekontrakt, om värdet av tjänsterna är högre än värdet av varorna. Ett kontrakt som avser A- eller B-tjänster och omfattar verksamhet som hänförs till byggentreprenader enligt bilaga 1, men som är underordnad kontraktets ändamål i övrigt, skall behandlas som ett tjänstekontrakt. 19 § Med upphandlande myndighet avses statliga och kommunala myndigheter. Vid tillämpning av denna lag skall med myndighet jämställas 1.beslutande församlingar i kommuner och landsting, och 2.offentligt styrda organ som avses i 12 §, samt 3.sammanslutningar av en eller flera myndigheter enligt första stycket eller församlingar enligt 1 eller sammanslutningar av ett eller flera organ enligt 2.