prop · GU03115 · 2007-04-27 00:00:00 — d)personer som inte tillhandahåller investeringstjänster eller utför investeringsverksamhet utom handel för egen räkning såvida de inte är marknadsgaranter eller handlar för egen räkning utanför en reglerad marknad eller en MTF-platt- form på ett organiserat, frekvent och systematiskt sätt genom att tillhandahålla ett system som är tillgängligt för tredje part i syfte att handla med vederbörande, e)personer som tillhandahåller investeringstjänster som ute- slutande består av förvaltning av program som syftar till delägarskap för de anställda i företaget, f)personer som tillhandahåller investeringstjänster som en- dast består av förvaltning av program som syftar till del- ägarskap för de anställda i företag och tillhandahållande av investeringstjänster uteslutande till sina moderföretag, sina dotterföretag eller andra dotterföretag till samma moder- företag, g)ledamöterna i centralbankssystemet och andra nationella organ som fyller likartade funktioner och andra offentliga organ som har som uppdrag att förvalta eller delta i förvaltningen av statsskulden, h)företag för kollektiva investeringar och pensionsfonder, oavsett om de är samordnade på gemenskapsnivå eller ej, samt förvarings- eller företag, i)personer som för egen räkning handlar med finansiella instrument eller tillhandahåller investeringstjänster rörande råvaruderivat eller derivatkontrakt som omfattas av bilaga I, avsnitt C, punkt 10 till kunderna i sin huvudsakliga verk- samhet under förutsättning att detta är en kompletterande verksamhet vid sidan av deras huvudsakliga verksamhet, om man ser på företagsgruppen som helhet, om denna huvudsakliga verksamhet inte är tillhandahållande av inve- mening som avses i detta banktjänster som avses i 2000/12/EG, j)personer som tillhandahåller investeringsrådgivning inom ramen för annan professionell verksamhet som inte om- fattas av detta direktiv, om ingen specifik ersättning lämnas för denna rådgivning, k)personer vars huvudsakliga verksamhet består av handel för egen räkning med råvaror och/eller råvaruderivat; detta undantag skall inte gälla när personer som för egen räk- ning handlar med råvaror och/eller råvaruderivat ingår i en grupp vars huvudsakliga verksamhet är tillhandahållande av andra investeringstjänster i den mening som avses i detta direktiv eller sådana banktjänster som avses i direktiv /12/EG, l)företag som tillhandahåller investeringstjänster och/eller ut- för investeringsverksamhet som uteslutande består av han- del för egen räkning på marknader för finansiella terminer eller optioner eller andra derivat och på kontantmarknader endast i syfte att skydda positioner på derivatmarknader eller som handlar på uppdrag av andra medlemmar på dessa marknader och ställer priser för dem och som garanteras av clearingmedlemmar på dessa marknader, och ansvaret för verkställigheten av avtal som ingås av dessa företag bärs av clearingmedlemmar på dessa marknader, m)sammanslutningar som har inrättats av danska och fin- ländska pensionsfonder med det enda syftet att förvalta tillgångarna i pensionsfonder som är medlemmar i dessa sammanslutningar, n)agenti di cambio vars verksamhet och funktion styrs av artikel 201 i det italienska lagdekretet (decreto legislativo) nr 58 av . Europeiska unionens officiella tidning L 145/9 Rättigheterna enligt detta direktiv skall inte gälla tillhan- dahållande av tjänster som motpart vid transaktioner som genomförs av offentliga organ som handhar statsskuld eller ledamöter av Europeiska centralbankssystemet vid utförandet av deras uppgifter enligt fördraget och stadgan för Europeiska centralbankssystemet och eller vid utförandet av motsvarande uppgifter i enlighet med nationella bestämmelser. För att beakta utvecklingen på finansmarknaderna och sörja för att detta direktiv tillämpas på ett enhetligt sätt får kommissionen, i enlighet med förfarandet i artikel 64.2, vad gäller undantagen i led c, i, och k, fastställa kriterierna för att avgöra om en verksamhet skall betraktas som en komplette- rande verksamhet vid sidan av den huvudsakliga verksamheten, om man ser på företagsgruppen som helhet, och om en verksamhet bedrivs tillfälligt. att inte tillämpa detta direktiv på personer för vilka de är hemmedlemsstat och som inte får inneha kundernas medel eller värdepapper och som därför inte får stå i skuld till sina kunder, inte får tillhandahålla några investeringstjänster utom mot- tagande och vidarebefordran av order som avser överlåtbara värdepapper och andelar i företag för kollektiva invester- ingar samt tillhandahållande av investeringsrådgivning i samband med sådana finansiella instrument, och vid tillhandahållande av denna tjänst endast får vidarebe- fordra order till i)värdepappersföretag som har auktoriserats i enlighet med detta direktiv, ii)kreditinstitut som har auktoriserats i enlighet med direktiv /12/EG, iii) filialer till värdepappersföretag eller till kreditinstitut som är auktoriserade i tredje land och som är föremål för och följer tillsynsregler som de behöriga myndighe- terna anser vara minst lika strikta som reglerna i detta direktiv, direktiv /12/EG eller direktiv /6/EEG, iv)företag för kollektiva investeringar som enligt en med- lemsstats lagstiftning är auktoriserat att utbjuda andelar till allmänheten och till cheferna i sådana företag, v) värdepappersföretag med fast kapital enligt artikel 15.4 77/91/EEG om samordning av de skydds- åtgärder som krävs i medlemsstaterna av de i artikel 58 andra stycket i fördraget avsedda bolagen i bolagsmän- nens och tredje mans intressen när det gäller att bilda ett aktiebolag samt att bevara och ändra dettas kapital, i syfte att göra skyddsåtgärderna likvärdiga (1), vilkas vär- depapper är noterade eller omsätts på en reglerad marknad i en medlemsstat, förutsatt att dessa personers verksamhet är reglerad på nationell nivå. Personer som är uteslutna från direktivets räckvidd enligt punkterna 1 har inte rätt att åtnjuta den frihet att tillhanda- hålla tjänster och/eller utföra verksamhet eller upprätta filialer som följer av artiklarna 31 respektive 32. I detta direktiv används följande beteckningar med de betydelser som här anges: 1.värdepappersföretag: juridisk person vars regelmässiga verk- samhet eller rörelse består i att yrkesmässigt tillhandahålla en eller flera investeringstjänster till tredje part och/eller att utföra en eller flera investeringsverksamheter. Medlemsstaterna får i definitionen av värdepappersföretag inbegripa företag som inte är juridiska personer förutsatt att a)deras rättsliga ställning sörjer för en skyddsnivå för tredje parts intressen som är likvärdig med den som erbjuds av juridiska personer ger, och b)de är underkastade sådan motsvarande tillsyn som är lämplig med hänsyn till deras juridiska form. Om en fysisk person tillhandahåller tjänster som inbegri- per innehav av penningmedel eller överlåtbara värdepapper för tredje mans räkning, får denne dock betraktas som värdepappersföretag vid tillämpningen av detta direktiv endast om han, utan att det påverkar tillämp- ningen av de övriga kraven i detta direktiv och i direktiv /6/EEG, uppfyller följande villkor: a)Tredje mans äganderätt till instrument och penning- medel måste vara skyddade, särskilt vid företagets eller dess ägares insolvens eller då utmätning, kvittning eller andra anspråk görs gällande av företagets ägare eller dess borgenärer. (1) EGT L 26, 31.1.1977, s. 1. Direktivet ändrat genom anslutningsfördrag. L 145/10 Europeiska unionens officiella tidning b)Företaget måste vara underkastat regler som syftar till att övervaka företagets och dess ägares solvens. 9.portföljförvaltning: förvaltning av värdepapper på skönsmäs- sig grund enligt uppdrag från enskilda kunder, om dessa portföljer innehåller ett eller flera finansiella instrument. c)Företagets årsbokslut måste granskas av en eller flera personer som enligt nationell lagstiftning har behörig- 10. kund: varje fysisk eller juridisk person till vilken ett värde- het att utföra revision av räkenskaper. d)Om företaget har endast en ägare måste denne säker- ställa att investerarna skyddas om företagets verksamhet upphör till följd av hans död, arbetsoförmåga eller annan liknande omständighet. 2.investeringstjänster och investeringsverksamhet: någon av de tjänster och de verksamheter som anges i avsnitt A i bilaga 1 i fråga om de instrument som anges i avsnitt C i bilaga 1. Kommissionen skall i enlighet med förfarandet i arti- kel 64.2 fastställa: vilka derivatkontrakt som nämns i avsnitt C punkt 7 i bilaga I som anses ha egenskaper som andra derivat till finansiella instrument, med utgångspunkt från bland annat om clearing och avveckling sker via erkända avvecklingsorganisationer, eller om de är föremål för regelmässiga marginalsäkerhetskrav, vilka derivatkontrakt som nämns i avsnitt C punkt 10 i bilaga I som anses ha egenskaper som andra derivat till finansiella instrument, med utgångspunkt från bland annat om de handlas på en reglerad marknad eller en MTF-plattform, om clearing och avveckling sker via erkända avvecklingsorganisationer, eller om de är före- mål för regelmässiga marginalsäkerhetskrav. 3.sidotjänst: någon av de tjänster som anges i avsnitt B i bilaga I. 4.investeringsrådgivning: tillhandahållande av personliga re- kommendationer till en kund, på dennes begäran eller på värdepappersföretagets initiativ, i fråga om en eller flera transaktioner som avser finansiella instrument. 5.utförande av order för kunds räkning: att köpa eller sälja ett eller flera finansiella instrument för kunders räkning. 6.handel för egen räkning: handel i finansiella instrument med utnyttjande av eget kapital. 7.systematisk internhandlare: ett värdepappersföretag som på ett organiserat, frekvent och systematiskt sätt handlar för egen räkning genom att utföra kundorder utanför en reg- lerad marknad eller en MTF-plattform. 8.marknadsgarant: en person som på finansmarknaderna på fortlöpande basis åtagit sig att handla för egen räkning genom att köpa och sälja finansiella instrument med utnyttjande av eget kapital till priser som fastställts av denne. pappersföretag tillhandahåller investeringstjänster och/eller sidotjänster. 11.professionell kund: en kund som uppfyller kriterierna i bilaga II. 12.icke-professionell kund: en kund som inte är en professionell kund. 13.marknadsplatsoperatör: en eller flera personer som leder och/eller driver verksamheten på en reglerad marknad. Den reglerade marknaden kan själv vara marknadsplatso- peratör. 14.reglerad marknad: ett multilateralt system som drivs och/el- ler leds av en marknadsplatsoperatör, vilket sammanför eller möjliggör sammanförandet av flera köp- och säljin- tressen i finansiella instrument från tredje man inom systemet och i enlighet med dess icke skönsmässiga regler , så att detta leder till avslut i finansiella instrument upptagna till handel enligt dess regler och/eller system, samt är auktoriserat och är löpande verksamt och drivs i enlighet med bestämmelserna i avdelning III. 15.multilateral handelsplattform, i kortform MTF-plattform (MTF: Facility): ett multilateralt system som drivs av ett värdepappersföretag eller en marknadsplatso- peratör och som sammanför ett flertal köp- och sälj- intressen i finansiella instrument från tredje man inom systemet och i enlighet med icke skönsmässiga regler så att detta leder till avslut i enlighet med bestämmelserna i avdelning II. 16.limiterad order: En order att köpa eller sälja ett finansiellt instrument till ett angivet högsta eller lägsta pris eller bättre och avseende en angiven volym. 17. finansiellt instrument: sådana instrument som anges i bilaga I avsnitt C. 18.överlåtbara värdepapper: värdepapper, utom betalningsmedel, som kan bli föremål för handel på kapitalmarknaden, t.ex. a)aktier och andra värdepapper som motsvarar andelar i aktiebolag, bolag med personligt ansvar eller andra en- heter samt depåbevis för aktier, b)obligationer eller andra skuldförbindelser, inklusive de- påbevis för sådana värdepapper, c)alla andra värdepapper som ger rätt att förvärva eller sälja sådana överlåtbara värdepapper eller som resulterar i en kontantavveckling som beräknas utifrån noteringar för överlåtbara värdepapper, valutor, räntor eller avkast- ningar, råvaror eller andra index eller mått. Europeiska unionens officiella tidning L 145/11 19.penningmarknadsinstrument: sådana kategorier av instrument som normalt omsätts på penningmarknaden, t.ex. stats- skuldväxlar, inlåningsbevis och företagscertifikat, med un- dantag av betalningsmedel. a)när det gäller värdepappersföretag, i)om värdepappersföretaget är en fysisk person, den medlemsstat där denne har sitt huvudkontor, ii)om värdepappersföretaget är en juridisk person, den medlemsstat där dess stadgeenliga säte är beläget, iii)om värdepappersföretaget i enlighet med nationell lagstiftning saknar stadgeenligt säte, den medlems- stat där dess huvudkontor är beläget, b)när det gäller reglerade marknader, den medlemsstat där den reglerade marknaden är registrerad, eller om den enligt nationell lagstiftning inte har något stadgeenligt säte, den medlemsstat där dess huvudkontor är beläget, 21.värdmedlemsstat: den medlemsstat, annan än hemmedlems- staten, där ett värdepappersföretag har en filial eller till- handahåller investeringstjänster och/eller utför investerings- verksamhet eller den medlemsstat i vilken en reglerad marknad tillhandahåller lämpliga arrangemang för att un- derlätta tillträdet till handeln i dess system för dem som är fjärrmedlemmar eller deltagare på distans och etablerade i samma medlemsstat. 22.behörig myndighet: den myndighet som varje medlemsstat har utsett i enlighet med artikel 48, om inte annat anges i detta direktiv. 23. kreditinstitut: direktiv /12/EG. 24. förvaltningsbolag för fondföretag: ett förvaltningsbolag enligt definitionen i rådets direktiv /611/EEG av om samordning av lagar och andra författningar som avser företag för kollektiva inve- steringar i överlåtbara värdepapper (fondföretag) (1). 25.anknutet ombud: en fysisk eller juridisk person som på ett enda företrätt värdepappersföretags fulla och ovillkorliga ansvar marknadsför investeringstjänster och/eller sidotjäns- ter till kunder eller presumtiva kunder, tar emot eller vidarebefordrar instruktioner eller order som gäller investe- ringstjänster eller finansiella instrument från kunder, place- rar finansiella instrument och/eller tillhandahåller rådgiv- ning till kunder eller presumtiva kunder i fråga om dessa finansiella instrument eller tjänster. 26.filial: ett driftsställe, annat än huvudkontoret, som ingår i ett värdepappersföretag utan att ha egen juridisk form och som tillhandahåller investeringstjänster och/eller utför in- vesteringsverksamhet och som också kan tillhandahålla sidotjänster för vilka/vilken värdepappersföretaget har auk- torisation. Alla driftsställen som har inrättats i samma medlemsstat av ett värdepappersföretag med huvudkontor i en annan medlemsstat skall betraktas som en enda filial. 27.kvalificerat innehav: varje direkt eller indirekt ägarandel i ett värdepappersföretag som motsvarar eller mer av kapitalet eller av rösträtten enligt artikel 92 i direktiv /34/EG, eller som gör det möjligt att utöva ett väsentligt inflytande över ledningen av det värdepap- persföretag som ägarandelen avser. 28. moderföretag: ett moderföretag såsom det definieras i artik- larna 1 och 2 i rådets sjunde direktiv /349/EEG av om sammanställd redovisning (2). 29. dotterföretag: ett dotterföretag såsom det definieras i artik- larna 1 och 2 i direktiv /349/EEG, inbegripet varje dotterföretag till ett dotterföretag till det moderföretag som är det yttersta moderföretaget till dessa företag. 30.ägarkontroll: ägarkontroll såsom denna definieras i artikel 1 i direktiv /349/EEG. 31.nära förbindelser: en situation där två eller flera fysiska eller juridiska personer är förenade genom a)ägarintresse, innebärande ett innehav, direkt eller genom kontroll, av eller mer av rösterna eller kapitalet i ett företag, eller b)kontroll, innebärande förbindelse mellan ett moderföre- tag och ett dotterföretag i alla de fall som omfattas av artikel 1.1 och 1.2 i direktiv /349/EEG, eller en likartad förbindelse mellan någon fysisk eller juridisk person och ett företag, varvid varje dotterföretag till ett dotterföretag också skall anses som dotterföretag till det moderföretag som står över dessa företag. Som nära förbindelse skall även anses en situation där två eller flera fysiska eller juridiska personer upprätthåller en varaktig förbindelse till en och samma person genom ett kontrollförhållande. För att beakta utvecklingen på de finansiella marknaderna och sörja för en enhetlig tillämpning av detta direktiv får kommissionen i enlighet med förfarandet i artikel 64.2 förtyd- liga definitionerna i punkt 1 i denna artikel. (1) EGT L 375, 31.12.1985, s. 3. Direktivet senast ändrat genom och rådets direktiv /108/EG (EGT L 41, , s. 35). (2) EGT L 193, , s. 1. Direktivet senast ändrat genom Europa- parlamentets och rådets direktiv /51/EG (EUT L 178, , s. 16). L 145/12 Europeiska unionens officiella tidning VILLKOR FÖR AUKTORISATION OCH FÖR VERKSAMHETEN VILLKOR OCH FÖRFARANDEN FÖR AUKTORISATION 1.Varje medlemsstat skall kräva att tillhandahållande av investeringstjänster eller utförande av investeringsverksamhet i form av en regelbunden verksamhet eller rörelse på yrkesmäs- sig grund auktoriseras i förväg i enlighet med bestämmelserna i detta kapitel. Denna auktorisation skall beviljas av den behöriga myndighet i hemmedlemsstaten som har utsetts i enlighet med artikel 48. 2.Med avvikelse från punkt 1 skall medlemsstaterna tillåta att varje marknadsplatsoperatör driver en MTF-plattform, för- utsatt att det först kontrolleras att detta sker i enlighet med bestämmelserna i detta kapitel med undantag för artiklarna 11 och 15. 3.Varje medlemsstat skall upprätta ett register över samtliga värdepappersföretag. Detta register skall vara tillgängligt för allmänheten och innehålla information om vilka tjänster och/eller verksamheter värdepappersföretagen är auktoriserade för. Det skall uppdateras regelbundet. 4.Varje medlemsstat skall kräva att varje värdepappersföretag som är en juridisk person har sitt huvudkontor i den medlemsstat där det har sitt säte, varje värdepappersföretag som inte är en juridisk person, eller ett värdepappersföretag som är en juridisk person men som enligt den tillämpliga nationella lagstiftningen inte har något säte, har sitt huvudkontor i den medlemsstat där det faktiskt bedriver sin verksamhet. När det gäller värdepappersföretag som endast tillhanda- håller investeringsrådgivning eller tjänster i form av mottagan- de och vidarebefordran av order enligt villkoren i artikel 3, får medlemsstaterna tillåta att den behöriga myndigheten på de villkor som anges i artikel 48.2 delegerar administrativa, förbe- redande eller sidoordnade uppgifter i samband med beviljandet av auktorisationen. Hemmedlemsstaten skall se till att det i auktorisationen anges vilka investeringstjänster eller vilken investeringsverksam- het som värdepappersföretaget är auktoriserat att tillhandahålla eller utföra. Auktorisationen får omfatta en eller flera av de sidotjänster som avses i avsnitt B i bilaga 1. Auktorisation får inte i något fall beviljas endast för tillhandahållande av sido- tjänster. 2.Ett värdepappersföretag som önskar utvidga sin verksam- het med ytterligare investeringstjänster, annan investeringsverk- samhet eller ytterligare sidotjänster vilka inte omfattas av den ursprungliga auktorisationen skall lämna in en begäran om utvidgning av auktorisationen. 3.Auktorisationen skall gälla inom hela gemenskapen och göra det möjligt för värdepappersföretaget att överallt inom gemenskapen tillhandahålla de tjänster eller utföra den verk- samhet för vilka eller vilken det har auktoriserats antingen genom att det etablerar en filial eller med stöd av friheten att tillhandahålla tjänster. Förfaranden för att bevilja och avslå ansökningar om auktorisation 1.Den behöriga myndigheten får inte bevilja auktorisation innan den har förvissat sig om att sökanden uppfyller samtliga krav i de bestämmelser som antagits enligt detta direktiv. 2.Värdepappersföretaget skall överlämna all information inbegripet en verksamhetsplan i vilken det bland annat skall anges vilka verksamhetsslag som planeras och organisations- strukturen för dessa som krävs för att den behöriga myndig- heten skall kunna förvissa sig om att värdepappersföretaget vid tiden för auktorisationen har vidtagit alla nödvändiga åtgärder för att uppfylla sina förpliktelser enligt bestämmelserna i detta kapitel. 3.En sökande skall efter det att en fullständig ansökan har utformats och lämnats in underrättas om huruvida auktorisation har beviljats eller inte. Den behöriga myndigheten får återkalla den auktorisation som har beviljats ett värdepappersföretag om värdepappersföretaget a)inte utnyttjar auktorisationen , uttryck- ligen avstår från auktorisationen eller inte har tillhandahållit några investeringstjänster eller bedrivit någon investerings- verksamhet , såvida inte den berörda medlemsstaten har bestämmelser om att aukto- risationen förfaller i sådana fall, b)har erhållit auktorisationen genom att lämna falska upp- gifter eller på något annat otillbörligt sätt, c)inte längre uppfyller de villkor på vilka auktorisationen har lämnats, t.ex. att kraven i direktiv /6/EEG skall uppfyllas, d)allvarligt och systematiskt har brutit mot de bestämmelser om villkor för verksamheten i värdepappersföretag som antagits i enlighet med detta direktiv, e)omfattas av något i nationell lagstiftning angivet fall utanför detta direktivs räckvidd som möjliggör återkallelse. Europeiska unionens officiella tidning L 145/13 Personer som leder verksamheten Medlemsstaterna skall kräva att de personer som leder verksamheten i ett värdepappersföretag har tillräckligt god vandel och tillräcklig sådan erfarenhet och vandel för att säkerställa en sund och ansvarsfull ledning av företaget. Om en marknadsplatsoperatör som ansöker om auktorisation för att driva en MTF-plattform, och de personer som leder MTF-plattformens och den reglerade marknadens verksamhet är desamma, skall dessa personer anses uppfylla kraven i punkt 1. 2.Medlemsstaterna skall kräva att värdepappersföretag un- derrättar den behöriga myndigheten om alla ändringar av före- tagsledningens sammansättning och överlämnar all information som krävs för att bedöma om den nytillträdda ledningspersonalen har tillräckligt god vandel och tillräcklig erfarenhet. 3.Den behöriga myndigheten skall vägra auktorisation om den inte är övertygad om att de personer som skall leda verksamheten i värdepappersföretaget har den erfarenhet och vandel som krävs eller om det finns objektiva och påvisbara skäl att anta att de föreslagna ändringarna av ledningen för företaget skulle äventyra en sund och ansvarsfull ledning av företaget. 4.Medlemsstaterna skall kräva att värdepappersföretag leds av minst två personer som uppfyller kraven i punkt 1. Med avvikelse från första stycket får medlemsstaterna bevilja auktorisation för värdepappersföretag som är fysiska personer eller för värdepappersföretag som är juridiska personer ledda av en enda fysisk person i enlighet med företagens bolagsord- ning och nationell lagstiftning. Medlemsstaterna skall dock i sådana fall kräva att alternativa åtgärder har vidtagits för att sörja för att dessa värdepappersföretag leds på ett sunt och ansvarsfullt sätt. Aktieägare och andra delägare med kvalificerade innehav De behöriga myndigheterna får inte auktorisera ett värde- pappersföretag att tillhandahålla investeringstjänster eller utföra investeringsverksamhet, förrän de har fått upplysningar om vilka aktieägare eller andra delägare, oavsett om de är fysiska eller juridiska personer, som direkt eller indirekt har kvalifice- rade innehav och om hur stora dessa innehav är.