sou · GTB3120 · 2006-01-01 00:00:00 — – och en ny kommissionslag SOU och Ds kan köpas från kundtjänst. För remissutsändningar av SOU och Ds svarar på uppdrag av . Beställningsadress: kundtjänst 106 47 Orderfax: Ordertel: E-post: Internet: Svara på remiss. Hur och varför. Statsrådsberedningen, 2003. – En liten broschyr som underlättar arbetet för den som skall svara på remiss. Broschyren är gratis och kan laddas ner eller beställas på Till statsrådet och chefen för Genom beslut tillkallade regeringen en särskild utredare med uppdrag att överväga i vad mån det behövs särskilda lagbestämmelser för den kommissionshandel som äger rum på värdepappersmarknaden (fondkommission) och hur sådana bestämmelser i så fall bör utformas (dir. 2001:110). Chefen för , statsrådet , förord- nade justitierådet till särskild utredare. Att som sakkunniga delta i kommitténs arbete förordnades kanslirådet , ämnesrådet , ämnesrådet och ämnesrådet . för- ordnades departementssekreteraren som sak- kunnig. Som experter förordnades global head of compliance , juristen , chefs- juristen , avdelningsdirektören , compliance officer och enhetschefen . entledigades och förordnades byråchefen . entledigades och förordnades byrådirektören och förordnades juristen . Som sekreterare förordnades numera råd- Sekreteraren entledigades från sitt uppdrag . förordnades numera kanslirådet att biträda utredaren. Utredningen har antagit namnet (Ju 2001:11). fick genom tilläggsdirektiv förlängd utredningstid till (dir. 2003:141). fick utredningen genom tilläggs- direktiv i uppdrag att följa det svenska genomförandet av Europa- parlamentets och rådets direktiv /39/EG av om marknader för finansiella instrument och om ändring av rådets direktiv /611/EEG och 93/6/EEG och och rådets direktiv /12/EG samt upphävande av rådets direktiv /22/EEG (dir. 2004:60). förlängdes tiden för redo- visning av uppdraget till . Då arbetet i utred- ningen bedömdes vara beroende av genomförandebestämmelserna till det nämnda direktivet flyttades tiden för redovisning av upp- draget fram till (dir. 2005:44). Arbetet har bedrivits i nära samråd med de sakkunniga och experterna. Härmed överlämnas betänkandet – och en ny kommissionslag (SOU 2005:120). Uppdraget är härigenom slutfört. 2.2.2 Nordic Growth Market (NGM) ................................. Annan organiserad handel............................................ Värdepappersinstituten och deras verksamhet....................... 2.7.2 Hantering av order inom ett institut........................... Clearing och avveckling........................................................... Gällande rätt och självreglering .................................... 3.1.1 Kommissionslagens tillkomst och utveckling............. 3.2.1 Kommission i praktisk värdepappershandel................ 3.2.2 föreskrifter och Allmänna 3.3.1 Köplagarna, konsumenttjänstlagen och lagen om 3.3.2 Lagen om finansiell rådgivning till konsumenter, 3.3.3 Lagen om redovisningsmedel, m.m. .......................... Utländska förhållanden och EG-rätt ............................ Europeiska Unionen (EU) .................................................... MiFID (2004/39/EG)................................................. 4.2.3 Direktiv (2002/65/EG) om distansförsäljning av Marknadsmissbruksdirektivet (2003/6/EG)............. Säkerhetsdirektivet (2002/47/EG) ............................ Regler för värdepappersmarknaden ........................... Regler för värdepappersmarknaden ........................... Regler för värdepappersmarknaden ........................... Regler för värdepappersmarknaden........................... Regler för värdepappersmarknaden........................... Regler för värdepappersmarknaden........................... Utkastet till lagrådsremiss om en ny kommissionslag ... Förekomsten av klagomål...................................................... Konsumenternas Bank- och .................... Behovet av en reformerad lagstiftning.................................. Överväganden och förslag.......................................... 7.1.1 Skall värdepappershandel omfattas av 7.1.2 Vilka slag av egendom och rättshandlingar skall i övrigt omfattas av kommissionslagen ....................... 7.1.4 Tvingande eller dispositiva regler?............................. Parternas rättigheter och skyldigheter ................................. Kommissionärens allmänna skyldigheter.................. Pris att redovisa........................................................... 7.2.6 Bör en ny kommissionslag innehålla bestämmelser om kommittentens skyldigheter? Hävning och avvisning................................................ 7.4.3 För vem handlar kommissionären?............................ Genomförande av förslagen........................................ Konsekvenser av utredningens förslag.................................. Bilaga 1 Kommittédirektiv .............................................................. Bilaga 2 Tilläggsdirektiv .................................................................. Bilaga 3 OCH RÅDETS DIREKTIV 2004/39/EG .................................................. Bilaga 4 Lagtext enligt utkastet till lagrådsremiss.......................... I betänkandet föreslår utredningen nya bestämmelser om kom- mission. Kommission innebär att en person handlar i sitt eget namn för en annan persons räkning. Bestämmelser om kommission finns kommissionslag. Kommission har fortfarande stor prak- tisk betydelse, särskilt på värdepappersmarknaden och inom kapi- talvaruhandeln. Dessutom har kommissionslagen stor betydelse för fastställandet av allmänna rättsgrundsatser om sysslomän, särskilt när det gäller rätten och ansvaret mot tredje man. Det har varit aktuellt med en reformering av den gällande kommissionslagen. Regeringen tillsatte en kom- mitté – – med uppdrag att överväga en tidsenlig lagstiftning av de rättsförhållanden som regleras i kom- missionslagen. Efter det att presen- terade sina förslag har det i pågått ett arbete med ett utkast till en lagrådsremiss om en ny kommissionslag. Handeln på värdepappersmarknaden har emellertid genomgått stora förändr- ingar sedan avslutade sitt uppdrag . Denna utredning har därför haft i uppdrag att på nytt överväga den planerade lagstiftningen såvitt gäller kommis- sionshandeln på värdepappersmarknaden. Behovet av att överväga lämpliga bestämmelser vid kommission på värdepappersmarknadsområdet har blivit påtagligt, sedan EG antagit ett direktiv om marknader för finansiella instrument (MiFID). Några av utredningens förslag innebär en anpassning till direktivet. Utredningen har inledningsvis övervägt om kommissionslagen inte längre bör vara tillämplig på den handel som bedrivs på värdepappersmarknaden. En möjlig ordning är att kommissions- handeln på värdepappersmarknaden i stället enbart regleras närings- rättsligt. En annan möjlighet är att den reglering som rör handel på värdepappersmarknaden samlas i en gemensam lag som också kan innehålla särskilt anpassade civilrättsliga bestämmelser. Utred- ningen anser emellertid att – utöver direktiven till utredningen – åtskilliga skäl talar emot att särreglera fondkommission och exempelvis utmönstra den ur kommissionslagen. Utredningen har därför avstått från att lägga fram ett sådant förslag. En av de största ändringarna sakligt sett, jämfört med den gällande kommissionslagen och med utkastet till lagrådsremiss, som utredningen föreslår är att en ny kommissionslag blir tving- ande till förmån för konsumenter. Enligt förslaget skall det inte vara möjligt att inskränka en konsuments rätt enligt lagen att avvisa ett avtal, att reklamera eller att kräva skadestånd. Förslaget i den delen syftar till att stärka konsumenternas rätt exempelvis när de gör affärer på värdepappersmarknaden eller ger kommissionsuppdrag till auktionsfirmor. Utredningen föreslår också en något ändrad reglering av uppdrag som utförs utanför en börs eller liknande handelsplats och av prissättningen vid kommissionshandel. Syftet med de förslagen är att begränsa möjligheten för ett värdepappersinstitut eller annan kommissionär att spekulera på kundens bekostnad. De föreslagna reglerna om interna affärer träffar kommissionärer när de utför uppdraget genom att träda in som part för egen räkning. Typiskt sett uppstår en intressekonflikt mellan kommissionären och kommittenten i dessa fall. Kommissionären skall ta till vara kom- mittentens intressen och därvid åstadkomma det för kommittenten mest förmånliga avtalet som han – om han träder in som motpart – har ett intresse av att själv göra en vinst. Reglerna om interna affärer avses också träffa kommissionärer när de utför uppdraget genom att kombinera två kommittenters uppdrag med varandra. Bestämmelserna om vilket pris som kommissionären skall redovisa till kommittenten föreslås gälla oavsett om uppdraget utförs på en konkurrensutsatt marknadsplats eller inte. Utredningen föreslår vidare ändrade regler om skadestånd, reklamation och preskription som nära ansluter till bestämmelserna i de köprättsliga lagarna och i konsumenttjänstlagen. Härigenom föreskrivs följande. 1 § Med kommissionär förstås i denna lag den som har åtagit sig uppdrag att för annans räkning men i eget namn sälja eller köpa finansiella instrument och annan lös egendom (varan). Den för vars räkning försäljningen eller inköpet skall ske kallas kommittent. Om kommissionären är näringsidkare och kommissionsuppdra- get utförs i hans näringsverksamhet, kallas han handelskommissio- när och uppdraget . Bestämmelserna i 9, 33, 34 och 39–42 §§ gäller inte uppdrag där kommissionären är ett företag som driver verksamhet som avses i 1 kap. 3 § lagen (1991:981) om värdepappersrörelse. 2 § Lämnar en fysisk person ett uppdrag huvudsakligen för än- damål som faller utom hans näringsverksamhet till en handels- kommissionär, är avtalsvillkor som i jämförelse med bestämmel- serna i denna lag är till nackdel för den förstnämnde (konsumen- ten) utan verkan, om inte annat anges i lagen. Detta gäller dock inte om konsumenten på egen begäran skall betraktas som en pro- fessionell kund i enlighet med artikel 4 i och rådets direktiv (EG) 2004/39 av om marknader för finansiella instrument1. 1 och rådets direktiv /39/EG av om marknader för finansiella instrument och om ändring av rådets direktiv /611/EEG och 93/6/EEG och och rådets direktiv /12/EG samt upphävande av rådets direktiv /22/EEG (EUT L 145, 30.4.2004, s. 1, Celex 32004L0039). Inte heller en kommittent som är näringsidkare är bunden av avtalsvillkor som är mindre förmånliga för honom än bestäm- melserna i 16–19 och 34 §§. Avser uppdraget försäljning eller inköp för kommittentens näringsverksamhet eller är kommittenten att anse som jämbördig motpart enligt artikel 24 eller en professionell kund enligt det i första stycket nämnda EG-direktivet, har avtals- villkor dock företräde. En kommissionär är inte bunden av avtalsvillkor som är mindre förmånliga för honom än bestämmelserna i 10, 34, 35 och 39–42 §§. I andra fall än som omfattas av första stycket, andra stycket för- sta meningen eller tredje stycket gäller avtalsvillkor framför bestämmelserna i denna lag. Med avtalsvillkor jämställs praxis som har utbildats mellan par- terna samt handelsbruk eller annan sedvänja som måste anses bin- dande för parterna. 3 § Har en handelskommissionär av någon som han står i affärsförbindelse med fått en begäran om att utföra ett uppdrag som faller inom området för hans kommissionsverksamhet, skall han, om han inte vill utföra uppdraget, underrätta den andre om detta utan dröjsmål. Om han inte gör det, skall ett kommissions- avtal anses slutet. 4 § När kommissionären fullgör uppdraget, skall han ta till vara kommittentens intresse. Kommissionären skall därvid bland annat följa kommittentens anvisningar, i rimlig omfattning lämna kom- mittenten erforderliga underrättelser och utan dröjsmål meddela denne om avtal som har ingåtts. 5 § Har kommittenten föreskrivit ett lägsta pris vid försäljning eller ett högsta pris vid inköp (limit) eller har kommittenten gett andra anvisningar för uppdragets fullgörande, och är förhållandena sådana att en anvisning inte kan eller bör följas, skall kommissionä- ren i rimlig omfattning begära nya anvisningar från kommittenten. Kan kommissionären inte få nya anvisningar från kommitten- ten, skall han avbryta utförandet av uppdraget. Detta gäller dock inte om det finns särskilda skäl att anta att kommittenten ändå skulle vilja få uppdraget utfört. I sådant fall skall kommissionären utföra uppdraget på ett sätt som är lämpligt. Om omständigheterna vid köpavtalets ingående medger det, skall kommissionären försöka uppnå ett mer fördelaktigt pris än som följer av en limit. 6 § Kommissionären skall väl vårda egendom som tillhör kom- mittenten och som kommissionären har kontroll över. Kommis- sionären skall hålla den sakförsäkring som behövs. Om parterna inte uttryckligt har avtalat annat, skall kommit- tentens varor hållas avskilda från kommissionärens varor av samma slag. Kommissionären är skyldig att avge redovisning för sitt uppdrag. 7 § En handelskommissionär är inte skyldig att för kommit- tenten uppge med vem avtal har träffats, om inte en sådan skyl- dighet följer av bestämmelserna i 26 eller 27 §. Har kommissionären vid sin underrättelse till kommittenten om uppdragets utförande inte uppgett med vem avtal har ingåtts eller felaktigt uppgett att avtal har ingåtts, får kommittenten kräva att kommissionären fullgör avtalet. Detsamma gäller, om kommis- sionären utan fog medgett tredje man anstånd med fullgörelsen. Provision och annan ersättning 8 § En handelskommissionär har rätt till provision på avtal som han ingår med tredje man för kommittentens räkning. Om en handelskommissionär har tilldelats ett visst område eller en viss kundkrets och om kommittenten har ingått ett avtal med en tredje man som hör till området eller kund- kretsen, har kommissionären rätt till provision på avtalet. Det- samma gäller om avtalet har ingåtts av en annan kommissionär som fått sitt uppdrag av kommittenten. Har provisionens storlek inte bestämts i avtalet, uppgår den till skäligt belopp. 9 § En handelskommissionär, som har ett varaktigt uppdrag, har rätt till provision på avtal som ingås efter det att uppdraget har upphört, 1.om avtalet har ingåtts under sådana omständigheter som avses i8 § och kommissionären eller kommittenten har tagit emot tredje mans anbud , eller 2.om avtalet har kommit till stånd huvudsakligen genom kom- missionärens medverkan och det har ingåtts inom skälig tid efter det att uppdraget har upphört. 10 § En handelskommissionär har rätt till provision endast i den mån tredje man fullgör avtalet. Om tredje mans underlåtenhet att fullgöra avtalet beror på kommittenten eller något förhållande på dennes sida, påverkar underlåtenheten inte kommissionärens rätt till provision. 11 § Om kommissionären med egen egendom fått fullgöra ett avtal som han ingått för kommittentens räkning, har han rätt till ersättning från kommittenten. Har kommissionären fullgjort i förskott utan kommittentens samtycke, är han berättigad till ersättning endast om tredje man i motsvarande mån har fullgjort avtalet. Om provision inte skall utgå eller inte är avsedd att innefatta ersättning för utgifter, har kommissionären rätt till ersättning även för andra utgifter som rör uppdraget, om utgifterna varit skäliga. 12 § Till säkerhet för sin fordran på provision eller annan ersätt- ning hos kommittenten har kommissionären panträtt i kommit- tentens varor, som kommissionären med anledning av uppdraget har inköpt eller mottagit för försäljning, om kommissionären har sådan kontroll över varorna som krävs för avtalad säkerhetsrätt i dessa. Föreligger och är även kommittenten när- ingsidkare, har kommissionären panträtt i varorna för sin fordran enligt första stycket, även om fordringen grundar sig på ett annat kommissionsuppdrag som kommittenten gett kommissionären men detta faller inom kommittentens yrkesmässiga verksamhet. Om kommissionären sålt varor tillhöriga kommittenten, har han panträtt i fordringen hos tredje man i den mån han skulle ha haft panträtt i varorna om de inte hade sålts. Motsvarande gäller i fråga om fordran hos en tredje man på leverans av inköpta varor. Kommissionärens panträtt upphör när kommittenten har ställt godtagbar säkerhet för fordringen. 13 § Kommissionären får realisera sin pant enligt 12 § och täcka sina säkrade fordringar ur pantlikviden, när den fordran för vilken panten utgör säkerhet förfallit till betalning eller när en annan hän- delse inträffat som enligt avtal mellan parterna skall medföra rätt till realisation. Om panträtten gäller i varor, som är utsatta för snabb förstörelse eller förskämning eller som fordrar alltför kostsam vård, får de säl- jas tidigare än vad som framgår av första stycket. Försäljning av varor får ske på auktion. Finansiella instrument och valuta får även säljas på en börs eller annan motsvarande han- delsplats eller realiseras genom avräkning, om det sker på ett affärsmässigt rimligt sätt. En penningfordran hos tredje man skall om möjligt drivas in, om den är förfallen till betalning. Kommittenten skall, utom i de fall som avses i föregående stycke, andra meningen, om möjligt underrättas före realisationen. Om kommittenten är i konkurs, gäller i stället 8 kap. 10 § kon- kurslagen (1987:672). 14 § Om kommissionären inte i rätt tid har fått provision eller annan ersättning av kommittenten eller om det finns starka skäl att anta att han inte kommer att få sådan kompensation, har kommis- sionären rätt att till säkerhet för sin fordran hålla inne material och handlingar som tillhör kommittenten och som kommissionären har tagit emot för att fullgöra uppdraget. Fullmakter och andra hand- lingar av synnerlig betydelse för kommittenten får dock inte hållas inne. Kommissionärens rätt att hålla inne material och handlingar upphör när kommittenten har ställt godtagbar säkerhet för ford- ringen. 15 § Har kommissionären köpt varor för kommittentens räkning och sänt varorna vidare till kommittenten eller har kommissionären till kommittenten sänt tillbaka varor som han haft till försäljning, får kommissionären för att säkerställa sin rätt enligt 12 § första stycket hindra att varorna lämnas ut till kommittenten. Detta gäller även om kommittenten har tagit emot transportdokument avse- ende varorna. 16 § Kommissionären har rätt att utföra uppdraget utanför en börs eller motsvarande handelsplats (internt), genom att för egen räkning inträda som köpare eller säljare av varan (självinträde) eller genom att utföra två eller flera kommittenters uppdrag mot var- andra (kombination), endast om kommittenten uttryckligen har godkänt detta. Vad nu sagts gäller dock inte om kommittenten är en jämbördig motpart enligt artikel 24.2 i det i 2 § nämnda EG- direktivet. Utför kommissionären uppdraget internt, är kommissionären skyldig att ta till vara kommittentens intresse med samma omsorg som när han utför sitt uppdrag genom avtal med tredje man. Har uppdraget utförts internt, skall kommissionären i sitt med- delande om uppdragets utförande tydligt ange att det utförts genom självinträde eller genom kombination. Om kommissionären har inträtt som motpart till kommittenten, har parterna dessutom köprättsliga rättigheter och skyldigheter mot varandra. Kommissionären har ändå rätt till provision på avta- let, om han skulle ha haft en sådan rätt ifall avtalet hade ingåtts med tredje man. Pris att redovisa m.m. 17 § Kommissionären skall för kommittenten redovisa det pris som avtalats med tredje man för kommittentens räkning eller som kommissionären bestämt vid en intern affär, om inte annat följer av andra eller tredje stycket. Om kommissionären efter mottagandet av kommittentens upp- drag gjort ett avslut som skulle duga som utförande av uppdraget, får det pris som kommissionären redovisar till kommittenten inte vara mindre förmånligt än priset vid avslutet, utom om kommissionären visar att avslutet inte skedde i anledning av kommittentens uppdrag. Avser uppdraget finansiella instrument eller andra varor som växlar hastigt i pris, får det pris som kommissionären redovisar till kommittenten inte vara mindre förmånligt för denne än vad som var gängse pris när kommissionären meddelade kommittenten att uppdraget utförts eller när kommissionären på ett betryggande sätt dokumenterade att uppdraget utförts. 18 § Avser uppdraget varor som anges i 17 § tredje stycket, skall kommissionären i meddelandet eller dokumentationen om uppdra- gets utförande ange dag och tidpunkt för gjorda avslut. Kommittenten har rätt i förhållande till kommissionären att få upplysningar om alla avslut som kan ha betydelse enligt 17 § andra stycket. Kommittenten kan begära att upplysningarna bestyrks av kommissionärens auktoriserade revisor. Kommittentens rätt att avvisa ett avtal 19 § Kommittenten får avvisa ett avtal, som kommissionären ingått för hans räkning, om kommissionären handlat oredligt mot honom. Detsamma gäller, om kommissionären varit vårdslös när han ingått avtalet eller därefter och kommittentens intresse blivit väsentligen eftersatt. Förhållandet till tredje man 20 § Har kommittenten lämnat en vara till kommissionären för försäljning, är varan förbehållen kommittenten framför kommis- sionärens borgenärer. Har kommissionären köpt in en vara i avsikt att uppfylla kom- missionsavtalet, är varan förbehållen kommittenten framför kom- missionärens borgenärer. 21 § Har kommissionären för kommittentens räkning överlåtit en viss vara, är varan förbehållen förvärvaren framför kommissionä- rens borgenärer. 22 § Har kommissionären av vårdslöshet sålt en viss vara som han innehar för försäljning på villkor som i väsentlig utsträckning strider mot kommittentens intresse, förvärvar köparen ändå rätt till varan, om han när avtalet ingicks varken insåg eller borde ha insett att kommissionären väsentligen eftersatte kommittentens intresse. Säljer kommissionären en viss vara som han innehar för kom- mittentens räkning trots att hans uppdrag upphört och han därför inte får sälja varan, förvärvar köparen ändå rätt till varan, om han när avtalet ingicks varken insåg eller borde ha insett att försälj- ningen inte var tillåten. Om kommissionsavtalet har upphört till följd av att kommit- tenten blivit försatt i konkurs, skall dock en rättshandling som kommissionären företar inte på grund av bestämmelsen i andra stycket ha större verkan mot konkursboet än den skulle haft om kommittenten själv företagit den. Har avtalet upphört till följd av att kommissionären blivit försatt i konkurs, får tredje man inte åbe- ropa bristande kännedom om konkursen i vidare mån än vad han kunnat göra om varan tillhört kommissionären. Om fordringar mot kommittenten 23 § På grund av avtal som kommissionären i eget namn ingår med tredje man förvärvar denne inte någon fordran mot kommit- tenten utom i fall som anges i 24 §. Förutom enligt 21 § kan tredje man inte mot kommissionären eller dennes borgenärer grunda någon rätt på att kommissionären har att fordra eller har mottagit varor eller pengar av kommittenten för att fullgöra avtalet. 24 § Har en konsument förvärvat en vara av en näringsidkare som har överlåtit varan för en annan näringsidkares räkning men i eget namn och är förhållandena sådana att konsumenten enligt 46 § första stycket konsumentköplagen (1990:932) har rätt att rikta anspråk mot en näringsidkare i tidigare säljled, har konsumenten rätt att mot kommittenten rikta samma anspråk på grund av fel på varan som han kan göra gällande mot säljaren. Vad som föreskrivs i 46 § andra stycket konsumentköplagen skall inte gälla i sådana fall. En konsument som med stöd av 46 § konsumentköplagen har rätt att rikta anspråk mot en kommissionär i dennes egenskap av näringsidkare i tidigare säljled har rätt att göra samma anspråk gäl- lande mot dennes kommittent, om kommittenten är näringsidkare.