sou · GTB3120 · 2006-01-01 00:00:00 — Kravet på best execution anses, såvitt gäller shares, uppfyllt om kun- dens order utförs genom Londonbörsens motsvarighet till Saxess, nämli- gen SETS.79 Om ett företag beträffande ett värdepapper som är föremål för handel i SETS inte genomför kundens order genom SETS, bör företaget säkerställa följande. 1.En kundorder, som skall avvecklas på normalt sätt och som avser en mängd som ligger inom vad som vid den aktuella tidpunkten finns inlagd i SETS,80 skall genomföras till ett pris som minst uppgår till bästa köp- respektive säljkurs. 2.Om en kundorder avser en större mängd än inneliggande limitorder i SETS men det föreligger tillräckligt djup över lag81, skall ordern genomfö- ras till ett pris som minst uppgår till det vägda genomsnittspriset82 för alla order som ligger inne i SETS. 3.Om en kundorder är större än samtliga inneliggande order i SETS och prissättning enligt andra punkten skulle vara ogenomförbar, skall företa- get med användande av vederbörlig skicklighet och omsorg tillämpa bästa möjliga pris med beaktande av priset på genomförda transaktioner av liknande storlek, de prisnivåer och bud som finns tillgängliga och rådande marknadsförhållanden. 4.Om det inte finns några inneliggande köp- eller säljkurser i SETS, skall företaget under hänvisning till senaste köp- eller säljkurs och de senaste offentliggjorda avsluten i värdepappret samt med vederbörlig skicklighet och omsorg fastställa bästa priset i ljuset av den tillgängliga informatio- nen. 77Mark-up or mark-down. 78engaged in programme trading.... Enligt COB 7.14 menas med Programme trading att ett företag fått i uppdrag att genom en eller flera transaktioner åt en kund köpa eller sälja allt eller delar av en portfölj eller en större mängd finansiella instrument. 79SETS = the . 80... the size currently displayed on SETS.... 81... sufficient depth overall... 82...weighted average price... = Volume weighted average price (VWAP) Utländska förhållanden och EG-rätt Om en kundorder är föremål för särskilda förhållanden, t.ex. avveckling i särskild ordning,83 bör priset i vart fall motsvara det pris som kan nås på SETS. I sådant fall skall varje form av avgift eller ersättning för de sär- skilda förhållandena redovisas för kunden separat och på lämpligt sätt. Ett exempel på en situation, där ett företag kan tillåta sig att genomföra en kundorder till ett mindre fördelaktigt pris än det bästa tillgängliga priset, är om företaget och kunden står i ett var- aktigt affärsförhållande till varandra. I så fall kan företaget nämli- gen motivera det sämre priset med att kunden kan förvänta sig att företaget kommer att kunna säkerställa att kunden uppnår fördelar i andra transaktioner och att företaget på så sätt uppfyller kravet på best execution sett över ett större antal transaktioner. Aggregation and allocation (COB 7.7) (Regler) Ett företag måste ha en skriftlig policy, som tillämpas konsekvent, för situationer i vilka företaget lägger samman (aggregerar) kund- order med order för egen räkning, order från andra aktörer på marknaden84 eller andra kundorder och sedermera fördelar (alloke- rar) de aktuella värdepappren. Policyn skall uppfylla följande krav. Förutsättningarna för att sammanläggning skall få ske är att det inte är sannolikt att denna är till nackdel för någon av kundorderna och att företaget i sina avtalsvillkor har upplyst kunderna om att utfallet av sammanläggningen ibland kan bli till nackdel för kun- den. Tilldelning måste ske genast efter det att delar av eller hela den sammanlagda ordern genomförts. För att fördelning skall anses ha skett genast bör denna ha slutförts inom en affärsdag från transaktionen. När företaget utför en sammanlagd order i vilken det ingår kund- order måste följande iakttas. 1.Varken företaget självt eller någon av kunderna får ges en orätt- vis fördel. 83...non-standard settlement... 84Market counter parties = Vissa uppräknade institutionella placerare. 85Närmare detaljer anges för vissa slags transaktioner och för vissa slags parter. Dessa detaljer rör dock inte t.ex. privatkunder. Utländska förhållanden och EG-rätt 2.Om den aggregerade ordern består av order för egen räkning och kundorder skall kundorderna prioriteras framför order för egen räkning, om inte hela den aggregerade ordern kan utföras. Detta gäller dock inte om företaget på rimliga grunder kan visa att villkoren för utförandet av den sammanlagda ordern hade blivit sämre om företaget inte hade deltagit i ordern. Företaget får ändra fördelningen om ett fel upptäcks och doku- menteras och revideringen slutförs inom en affärsdag efter det att felet upptäcktes. Det pris som redovisas till kunden skall uppgå antingen till det faktiska priset för var och en av de ingående värdepappren eller VWAP86 för en serie av transaktioner. När ett företag utför en sammanlagd order i vilken det ingår kundorder, skall uppgifter registreras om identiteten för varje kund. Det skall också registreras huruvida transaktionen helt eller delvis skall utföras under diskretionär förvaltning. När ett företag utför en sammanlagd order i vilken det ingår kundorder, skall också grunderna för fördelningen registreras så snart som det är möjligt. Om det ingår både order för icke-institutionella kunder och order för egen räkning skall grunderna för fördelningen registreras innan den sammanlagda ordern utförs. Vid fördelning som omfattar en eller flera order från icke-institutionella kunder, måste företaget registrera datum och tidpunkt för fördelningen, vilket värdepapper det gäller, identiteten hos var och en av kunderna, mängden värde- papper som ges till varje kund och till företaget. Registrerade upp- gifter skall bevaras . Handel med onoterade värdepapper (COB 7.11) (Regler) Bestämmelsen tar sikte på att ett företag till en privatkund säljer värdepapper som inte är föremål för handel på en börs eller annan reglerad marknad och företaget står som market maker för det värdepappret. Företaget måste senast för försälj- ningen skriftligen meddela kunden att ett rimligt återköpspris kommer att erbjudas denne . Företaget är skyldigt att svara för att ett rimligt pris kan erbjudas enligt medde- landet. I meddelandet skall kunden också upplysas om att en för- säljning av värdepappret kan bli svår på grund av värdepapprets natur och eventuellt låga likviditet. 86 Se avsnitt 2.6. Utländska förhållanden och EG-rätt Rapportering till kunder (avsnitt 8) Bekräftelse av affärer (COB 8.1) (Regler) Företaget måste efter en transaktion sända en avräk- ningsnota87 där de väsentliga uppgifterna anges och spara en kopia av notan . En transaktion som utförs efter marknadsplatsens normala öppettider skall anses utförd nästa affärsdag. Om företaget utför en serie transaktioner åt kunden får samtliga transaktioner anses utförda då den sista utfördes. Om en kundorder under transaktionen har varit aggregerad med order för egen räk- ning eller med annan kundorder, skall transaktionen anses utförd när allokeringen sker. Avräkningsnotan skall sändas senast den första affärsdagen efter det att transaktionen gjorts. Särskilda villkor anges för andelar i värdepappers- fonder, avtal med tredje man och för uppgifter som kan lämnas elektro- niskt över Internet. Uppgifter som alltid skall anges 1.företagets namn och adress, 2.att företaget är auktoriserat eller godkänt av FSA, 3.om företaget utfört ordern som motpart, 4.kundens namn eller annan identitetsuppgift, 5.art och mängd av det som transaktionen gäller, 6.om transaktionen avser köp eller försäljning, 7.enhetspriset för transaktionen; om man vid allokering har tillämpat ett volymvägt genomsnittspris för transaktionerna i den aggregerade ordern skall detta anges, 8.datum för transaktionen, 9.a) tidpunkten för transaktionen eller b)upplysning om att tidsuppgiften tillhandahålls på begäran, 10.den sammanlagda ersättningen som skall erläggas och betalningsdagen, 11.den sammanlagda ersättningen till företaget eller till dess närstående88 med särskild fördelning på a)kommissionsavgift, b)grunderna för kommissionsavgiften, om kunden inte tidigare upplysts om det, c)storleken av prispålägg respektive prisavdrag om företaget eller dess närstående inträtt som motpart vid orderns utförande och reglerna om best execution gäller samt 12.eventuella övriga avgifter eller skatter. 87Avräkningsnota behövs inte i vissa fall, t.ex. när investeringen utgörs av vissa livför- säkringar eller pensionssparanden. 88...any associate... Utländska förhållanden och EG-rätt De civilrättsliga bestämmelserna om kommission finns i 383-406 §§ Handelsgesetzbuch (HGB). Enligt uppgift från det tyska justitie- departementet finns det inga planer på att ändra bestämmelserna i 383–406 §§ i anledning av MiFID. Reglerna gäller även för värdepappershandel. Kommissionär är den som yrkesmässigt tar på sig att köpa eller sälja varor eller värdepapper i eget namn för en annan persons räk- ning (383 §). Kommissionären skall beakta kommittentens intres- sen och följa dennes anvisningar (384 § första stycket). Vid avvi- kelse från limitum skall kommittenten ofördröjligen meddela att han inte vill bli bunden av avtalet med tredje man; annars anses avvikelsen ha accepterats av kommittenten (386 §). Vid inköps- eller avseende värdepapper får uppdraget utföras av kommissionären på så sätt att denne själv inträder som motpart, om inte kommittenten motsatt sig det (Selb- steintrittsrecht). Det gäller under förutsättning att ett börs- eller marknadspris fastställs. När självinträde sker, inskränker sig kommissionärens skyldig- heter mot kommittenten till att avge redovisning, som skall inne- hålla upplysning om den beräknade kursen på börsen eller mark- nadsplatsen. Uppdraget anses utfört då kommis- sionären avsänder meddelande till kommittenten om utförandet (400 § andra stycket). Om kommissionsuppdraget utförs under börsens eller mark- nadsplatsens öppettid och meddelandet om utförandet avsändes först efter stängningen av börsen eller marknaden, får det beräk- nade priset inte vara mindre fördelaktigt för kommittenten än pri- set vid stängningen (400 § tredje stycket). Om uppdraget lämnats för att utföras till en bestämd kurs (öpp- ningskurs, genomsnittskurs, stängningskurs),89 är kommissionären, utan hänsyn till den tidpunkt vid vilken uppdraget skall anses utfört, berättigad och skyldig att redovisa denna kurs för kommit- tenten (400 § fjärde stycket). För värdepapper, som har ett börs- eller marknadspris som har fastställts av en myndighet, får företaget inte redovisa ett resultat som är mindre fördelaktigt för kunden än den fastställda kursen. 89 (erster Kurs, Mittelkurs, letzter Kurs) Utländska förhållanden och EG-rätt Har kommissionären innan han skickat ett meddelande om att affären genomförts på börsen eller marknaden genomfört en affär med tredje man med anledning av kommissionsuppdraget, får kommissionären inte redovisa ett mindre fördelaktigt pris för kommittenten än det härigenom överenskomna priset. Om det inte av meddelandet framgår att det skett ett självin- träde, anses kommissionären ha gjort ett avslut med tredje man. Reglerna gäller också när en kommissionär inom sin verksamhet övertar en annan affär än dem som anges i 383 § för en annan per- sons räkning i eget namn. Detsamma gäller när en köpare som inte är kommissionär inom sin handelsverksamhet övertar en affär på samma sätt (406 §). Wertpapierhandelsgesetz (WpHG) innehåller regler om relationerna till kunderna och näringsrättsliga regler. (1)Investeringstjänsteföretag skall 1.i kundernas intresse tillhandahålla investeringstjänster och tjänster inom sidoverksamheter med vederbörlig grad av kunnande, omsorg och pliktkänsla, 2.eftersträva att undvika intressekonflikter och se till att kundernas order vid oundvikliga intressekonflikter hanteras med vederbörlig hänsyn till kundernas intressen. (2)De skall också 1.införskaffa information från kunderna om deras erfarenhet och kun- nande från den aktuella typen av transaktioner samt om deras målsättning med investeringen och deras ekonomiska situation, 2.förse kunderna med all relevant information, allt i den mån det behövs för att investeringsföretaget skall kunna tillgo- dose kundernas intressen samt i förhållande till arten och omfattningen av transaktionen.90 (1)Investeringsföretag eller dess närstående får inte 1.ge kunderna råd att köpa eller sälja värdepapper, om det inte är i över- ensstämmelse med kundernas intressen, 2.ge kunderna råd att köpa eller sälja värdepapper i syfte att orsaka kurs- rörelser i en viss riktning, för att kunna genomföra transaktioner för fö- retagets eller närståendes egen räkning, 3.med kännedom om en kunds köp- eller säljorder genomföra transak- tioner för egen räkning, om det skulle kunna bli till nackdel för den kun- den. 90 Avsnitt 31. Utländska förhållanden och EG-rätt (2) För personer som är ägare till investeringsföretag samt ställföreträ- dare eller anställda i ett investeringsföretag gäller motsvarande som för investeringsföretaget enligt (1). Dessa personer får inte heller genom så- dana åtgärder på motsvarande sätt gynna tredje man.91 En kunds anspråk på ersättning från ett investeringsföretag på den grunden att företaget har brustit i sina skyldigheter att tillhanda- hålla information och för att ha gett felaktiga råd preskriberas efter det att anspråket uppkom.92 Bundesanstalt für Finanzdienstleistungsaufsicht – BAFin som är tillsynsmyndighet för de finansiella marknaderna har utfärdat rikt- linjer för 31 och 32 §§. Senaste versionen är från och ersatte riktlinjer . De delar som särskilt berör för- hållandet till kunden redovisas här kortfattat. Kunden skall i förväg få tillfälle att ta del av information om beräkningen av kostnaderna för tjänsten. Kunden måste informeras om möjligheten att limitera order, särskilt om det gäller order på marknader med låg likviditet. Kunden måste också informeras om rätten att lämna instruktioner om hur ordern skall utföras, särskilt beträffande möjligheten att välja börs. I den mån det kan förutses av investeringsföretaget skall kunden informeras om vid vilken börs en order kommer att genomföras. Kunden måste informeras om eventuella risker hänförliga till de övriga deltagarna i genomfö- randet, särskilt med avseende på risken för utebliven betalning eller avveckling. Detta är särskilt viktigt vid gränsöverskridande affärer. Informationen skall vara korrekt, fullständig och otvetydig. Den skall också vara klart strukturerad och presenterad på ett ändamåls- enligt sätt. Informationen kan utformas utifrån kundens egna kun- skaper och vad kunden efterfrågar. Om det i investeringstjänsten inte ingår individuell rådgivning, utan endast utförande av en order, skall kunden få särskild infor- mation om det innan företaget mottar ordern. Företaget får inte gynna någon enskild kund på en annan kunds bekostnad. Order skall behandlas i den ordning de mottagits. Om en order skall utföras vid en börs, måste företaget se till att ordern vidarebefordras utan dröjsmål. Order där företaget har visst eget inflytande över beslutet får inte gynnas framför andra (limiterade) 92Avsnitt 37 a. Utländska förhållanden och EG-rätt En order får inte delas upp utan att det är ekonomiskt rimligt och i kundens intresse, eller kunden särskilt har begärt det. Om företaget ingår ett avtal med kunden om fast pris, skall kunden informeras om att detta utgör ett köpeavtal. Olika kunders order får läggas samman till en gemensam order eller tillsammans med företagets order för egen räkning, om det inte finns anledning att förvänta sig att detta strider mot kundernas intressen. Det måste alltid vara möjligt att identifiera kundernas order i förhållande till de transaktioner som utförs. Fördelning till kunderna av genomförda order skall ske efter genom- förandet, som huvudregel som transaktionen gjordes. Om inte alla order som sammanförts kan genomföras, skall kun- dernas order prioriteras. Detta gäller dock inte det kan antas att det hade varit omöjligt, eller endast möjligt på mindre fördelaktiga vill- kor att genomföra affären utan företagets order för egen räkning. Om en order genomförs skall kunden få en bekräf- telse av avtalet med information som är begriplig för den genom- snittlige kunden och som redovisar kostnaderna för kunden, priset, datum för transaktionen och vid kommission den börs vid vilken avslutet skedde. Om order skall ligga längre än , skall kunden få en orderbekräftelse. Om delar av en order genomförts , kan avtalsbekräftelse också utgöra orderbekräftelse på resten av ordern. Transaktioner som avvecklas genom en börs eller ett annat avvecklingssystem kan bekräftas på annat sätt. De amerikanska rättsreglerna för motsvarigheten till de svenska kommissionsförhållandena finns bland reglerna för sysslomanna- skap (agency). Utländska förhållanden och EG-rätt Securities and Exchange Commission93 (SEC) är den amerikanska federala tillsynsmyndigheten inom värdepappershandeln.94 Handlare, mäklare och vissa andra aktörer på värdepappersmark- naden är skyldiga att registrera sig hos SEC och att vara medlem i en self-regulatory organization (SRO). Bland dessa organisatio- ner kan nämnas börserna New () och Nasdaq.95 Den amerikanska federala regleringen för värdepappersmarkna- den består av de federala lagarna Securities Act (1933), Act (1934), Trust Indebture Act (1935), Act (1940) och Investment Advisers Act (1940). Värdepapperslagen (Securities Act) Bestämmelserna i värdepapperslagen syftar till att ge investerare tillgång till korrekt och offentlig information om värdepapper som bjuds ut till försäljning åt allmänheten. Lagen innehåller regler om registrering av vissa uppgifter om det emitterande företagets led- ning och verksamhet samt ekonomiska fakta. Undantag från reg- lerna gäller för erbjudanden till en begränsad krets eller av liten omfattning, erbjudanden som begränsas till en viss delstat samt för värdepapper som ges ut av en kommun eller av en delstatlig eller federal regering. Värdepappershandelslag (Act) Värdepappershandelslagens regler (nedan förkortad SEA) syftar till att genom federala regler främja en nationell, i motsats till delstat- lig, värdepappersmarknad. 93SEC har befogenhet att fastställa regler för och utöva tillsyn över handlare, börser och clearingorganisationer. SEC har också disciplinära befogenheter. 94Banker står under tillsyn av den amerikanska , som en av dess fyra huvuduppgifter. 95För att ge en bild av de amerikanska börsernas storlekar kan nämnas att aktiehandeln vid Stockholmsbörsen 2003 har omsatt 213 miljarder USD. Motsvarande siffror var 940 miljarder USD för Deutsche Börse, 1.405 miljarder USD för Euronext (, , och ), 2.589 miljarder USD för . Motsvarande siffror var för 342 miljarder USD, Amex 423 miljarder USD, 4.900 miljarder USD (uppskattning för september) och 7.146 miljarder USD. Utländska förhållanden och EG-rätt Lagen delar upp dem som yrkesmässigt sysslar med värdepap- persaffärer i huvudkategorierna brokers (mäklare) och dealers (handlare). Frågan om en viss verksamhet utgör mäklarverksamhet eller handel avgörs utifrån en helhetsbedömning. En mäklare utför transaktioner med värdepapper för annans räk- ning96 . Förutsatt att det sker inom ramen för bankverksamhet kan en mäklare driva verksamhet relativt självständigt. Handeln kan t.ex. ingå i ett förvaltaruppdrag och banken få ersättning i form av en fast avgift eller i förhållande till den förvaltade egendomens storlek. Den som förmedlar en kontakt mellan en köpare och en säljare eller som söker upp investerare åt registrerade mäklare, handlare eller emittenter kan anses som mäklare. En handlare köper och säljer värdepapper – som en del av den regelmässiga affärsverksamheten – för egen räkning genom en mäk- lare eller på annat sätt.97 Vissa undantag från reglerna görs beträf- fande handel som sker för en banks eget investeringsbehov eller i dess egenskap av förmyndare eller förvaltare. Handlaren tjänar pengar på värdepappersaffären genom kursvariationer och skillna- der mellan köp- och säljkurs. Både fysiska och juridiska personer kan registreras som mäklare eller handlare. För en person med anknytning till dessa kategorier (associated person) gäller i en del avseenden samma regler som för den registrerade mäklaren eller handlaren. En nationell börs får, inom de begränsningar som kan gälla enligt , tillåta att en medlem registrerar sig som odd-lot dealer. lot motsvarar det svenska begreppet småorderpost och utgörs av ett mindre antal aktier än en round lot, eller han- delspost. Som svenskt begrepp används här småposthandlare. En amerikansk handelspost omfattar som regel 100 aktier. Registre- ringen som småorderhandlare medför rätt att handla för egen räk- ning om det är nödvändigt för att kunna driva verksamhet. En nationell börs kan också tillåta en medlem att registrera sig som specialist eller som market maker. En specialist skall som handel vid börsen pågår ställa offentliga kurser som han är beredd att köpa eller sälja en viss aktie för. Specialistens roll är att bidra till en rättvis och välordnad marknad. Specialisten skall träda in och tillföra pengar i handeln av 96Securities Exchange Act section 3 (a) (4), any person engaged in the business of effecting transactions in securities for the account of others. 97SEA section 3 (a) (5), any person engaged in the business of buying and selling securi- ties for such person´s own account through a broker or otherwise. Utländska förhållanden och EG-rätt en aktie när det saknas köpare eller säljare, och därigenom minska risken för svängningar i aktiekursen. Specialisten är emellertid för- bjuden att handla före en kund med ett bud på samma nivå som det som specialisten själv har ställt. En market maker skall regelbundet erbjuda en marknad för köp och försäljningar av en viss aktie till offentliga köp- och säljkurser. En market maker förekommer framför allt på OTC-marknader som . Som regel måste en market maker vara beredd att handla med poster om upp till 100 aktier. Mäklarens och handlarens verksamhet Den som är medlem av en nationell börs får i princip inte genom- föra transaktioner för egen räkning eller för en associerad person på en sådan börs.98 Undantagen är emellertid omfattande. Förbudet gäller exempelvis inte en handlare som agerar som market maker och den som är registrerad som småposthandlare och handlar i den egenskapen.99 Om en börsmedlem lämnar en order för egen räkning, eller för en annan medlems räkning, skall det framgå för övriga börsmed- lemmar och för den som är specialist för det aktuella värdepappret att så är fallet. En medlem som lämnar en order för egen räkning eller för en annan medlems räkning, skall ge företräde åt alla order till samma kurs som lämnats av någon som varken är medlem eller associerad med en medlem. Skyldigheten att lämna sådant företräde gäller oavsett storleken på ordern eller tidpunkten då ordern avgavs100 .(!) Både market makern och specialisten är skyldig att offentligt ange den bästa kurs som han är beredd att köpa eller sälja för.101 Vid han- del inom s.k. electronic communication networks (ECN) kan det tillåtas att kursen sätts över den köpkurs eller under den sälj- 98for an account with respect to which it exercises investment discretion. Section 11 a SEA. 100irrespective of the size of any such bid or offer or the time when entered. 101SEC rule Ac 1-1 Dissemination of Quotations. Bestämmelsen reglerar skyldigheten att göra aktuell kursinformation tillgänglig dels för börser och organisationer, dels för mäklare och handlare som utanför en börs lämnar order till andra mäklare eller handlare. Utländska förhållanden och EG-rätt kurs som market makern eller specialisten vid tiden för affären hade offentliggjort. Detta förutsätter dock att den förbättrade kursen offentliggörs genom det aktuella nätverket.