sou · GTB318 · 2006-01-01 00:00:00 — SOU och Ds kan köpas från kundtjänst. För remissutsändningar av SOU och Ds svarar på uppdrag av . Beställningsadress: kundtjänst 106 47 Orderfax: Ordertel: E-post: Internet: Svara på remiss. Hur och varför. Statsrådsberedningen, 2003. – En liten broschyr som underlättar arbetet för den som skall svara på remiss. Broschyren är gratis och kan laddas ner eller beställas på Genom beslut bemyndigade regeringen den biträ- dande finansministern att tillkalla en särskild utredare med uppdrag att se över frågor som rör lagstiftningen om värdepappersprospekt (dir. 2004:41). beslutade regeringen om utsträckt tid för att slutföra arbetet (dir. 2004:163). Med stöd av bemyndigandet förordnades juris kandidaten som särskild utredare. Att som sakkunniga biträda utredningen förordnades juris kandidaten , Aktiespararna, juris kandidaten , , hovrättsassessorn , , hovrättsassessorn , , juris kandidaten , , advokaten , och civilekonomen , Stockholmsbörsen. entledigades och från sina uppdrag. förordnades kanslirådet , och juris doktorn , att som sakkunniga biträda utredningen. Till sekreterare förordnades filosofie kandidaten . Utredningen har antagit namnet (Fi 2004:05). Utredningen lämnade ett delbetänkande Prospekt – nya regler om prospekt m.m. (SOU 2004:95). Härmed över- lämnas slutbetänkandet Prospektansvar (SOU 2005:18). Förslag till lag om ändring i aktiebolagslagen (1975:1385)............................................................................... Förslag till lag om ändring i försäkringsrörelselagen (1982:713) ................................................................................ Förslag till lag om ändring i sparbankslagen (1987:619) ....... Förslag till lag om ändring i lagen (1987:667) om Förslag till lag om ändring i stiftelselagen (1994:1220)......... Förslag till lag om ändring i lagen (1995:1570) om Förslag till lag om ändring i lagen (1991:980) om handel med finansiella instrument ...................................................... Utgångspunkter för prospektansvar .............................. Gällande rätt och utredningens förslag i delbetänkandet...... Några utgångspunkter för sanktionsbestämmelser ............... 1.3.1 Förtroende och sanktioner .......................................... Allmänt om de nationella regelverken .................................... Kretsen av ersättningsberättigade ........................................... Ansvar för emittenter och säljare ............................................ Ansvar för organföreträdarna.................................................. 2.6Ansvar för andra personer och möjligheterna att undgå Skadestånd, m.m....................................................................... Ansvar för annan informationsgivning ................................... Ansvar för emittenter, säljare och andra som upprättar 3.1.2 Övriga emittenter samt säljare ..................................... Kretsen av ersättningsberättigade ................................ 4.1.1 Organföreträdare för ett aktiebolag............................. 4.1.2 Organföreträdare för andra associationer .................. Ansvar för andra medverkande ..................................... Några allmänna utgångspunkter ............................................. 6.3Bör fel eller brister i ett prospekt alltid föranleda ansvar? 6.4 Bör ansvarsfriskrivningar tillåtas?......................................... 6.5Bör utrymmet för skadestånd begränsas avseende juridiska personer?................................................................. Jämkning av skadestånd......................................................... Reklamation och preskription .................................... Konsekvenser av förslagen......................................... Konsekvenser för domstolsväsendet .................................... Konsekvenser för emittenter................................................. Konsekvenser för värdepappersinstituten ............................ Konsekvenser för små företag............................................... Förslaget till lag om ändring i aktiebolagslagen (1975:1385)............................................................................. Förslaget till lag om ändring i försäkringsrörelselagen (1982:713) .............................................................................. Förslaget till lag om ändring i sparbankslagen (1987:619)............................................................................... Förslaget till lag om ändring i lagen (1987:667) om Förslaget till lag om ändring i stiftelselagen (1994:1220).... Förslaget till lag om ändring i lagen (1995:1570) om Förslaget till lag om ändring i lagen (1991:980) om handel med finansiella instrument......................................... Utredningen lämnade sitt delbetänkande Prospekt (SOU 2004:95). Utredningen föreslog då nya regler i anledning av det s.k. prospektdirektivet.1 I detta slutbetänkande redovisar utredningen sina överväganden när det gäller frågan om reglerna om ansvar för fel eller brister i ett prospekt bör ändras. I svensk lagstiftning saknas bl.a. uttryckliga regler om emittenters och säljares ansvar för fel eller brister i ett prospekt. Det finns inte heller några lagregler som ålägger den som medverkar vid upprättandet av ett prospekt något ansvar. Lagbestämmelser som medför ansvar för fel eller brister i ett prospekt finns endast beträffande organföreträdarna i aktie- bolag och försäkringsbolag. Ansvar för fel eller brister i ett prospekt får därför i stor utsträckning prövas enligt allmänna skadeståndsrättsliga regler avseende ren förmögenhetsskada. Delbetänkandet och detta slutbetänkande grundar sig på de direktiv som regeringen lämnat utredningen (dir. 2004:41 och dir. 2004:163). Utredningsdirektiven fogas till detta slutbetänkande som bilaga 1 och 2. I fortsättningen av denna sammanfattning redovisar utredningen de viktigaste förslagen i de olika avsnitten i betänkandet. Ansvar för emittenter, säljare och andra som är skyldiga att upprätta ett prospekt Enligt utredningens mening visar den internationella utvecklingen att en modern syn på prospektansvar bör innefatta en möjlighet att 1 och rådets direktiv /71/EG av om de prospekt som skall offentliggöras när värdepapper erbjuds till allmänheten eller tas upp till handel och om ändring av direktiv /34/EG. vid fel eller brister i ett prospekt utkräva ansvar av den som upp- rättat prospektet, emitterat finansiella instrument och erhållit de medel som influtit genom emissionen. Den osäkerhet som före- ligger beträffande emittenters prospektansvar bör därför undan- röjas. Ett aktiebolag bör även ha ett ansvar när aktiebolaget i andra situationer är skyldigt att upprätta ett prospekt, exempelvis när en aktieägare gör en utförsäljning av en post aktier och riktar ett erbjudande till allmänheten. Ansvaret bör även omfatta säljaren. För ansvar förutsätts uppsåt eller oaktsamhet. Ansvar föreligger mot samtliga personer som lidit skada. Kretsen av skadelidande kan i förevarande fall bli mycket stor. Utredningen har därför behand- lat frågan om kretsen bör begränsas genom en särskild lagbestäm- melse, men funnit att tillräckliga skäl för en sådan begränsning inte föreligger. Utredningen har i stället funnit det lämpligare att beakta de skäl som talar för en begränsning av kretsen genom införandet av en kort preskriptionstid och en jämkningsbestämmelse. Utredningen föreslår att organföreträdarna för aktiebolag och andra associationer, exempelvis ekonomiska föreningar, bör omfattas av ett skadeståndsansvar vid fel eller brister i ett prospekt. Ett sådant ansvar har redan tidigare ålegat organföreträdarna för aktiebolag och försäkringsbolag. Enligt utredningen bör organ- företrädarna i andra associationer ha samma ansvar som organ- företrädarna i aktiebolag och försäkringsbolag kommer att ha i motsvarande situation. Ansvar för andra personer som medverkar vid upprättandet av ett prospekt Ett värdepappersinstitut som medverkar vid upprättandet av ett prospekt har i allmänhet en central roll vid ett erbjudande till all- mänheten eller ett upptagande till handel av finansiella instrument. Att institutet medverkat framgår regelmässigt av prospektets inne- håll. Vidare uppställer det näringsrättsliga regelverket tydliga krav gentemot medverkande värdepappersinstitut. Investerarna har mot denna bakgrund anledning att utgå från att ett medverkande värde- pappersinstitut gjort rimliga efterforskningar för att förvissa sig om att prospektet uppfyller de krav som uppställs. Dessa omständig- heter och värdepappersinstitutens förtroendeskapande ställning på marknaden talar med styrka för att ett värdepappersinstitut bör kunna omfattas av ett skadeståndsansvar gentemot investerare. Utredningen föreslår därför att ett värdepappersinstitut skall kunna åläggas ansvar för fel eller brister i ett prospekt, till den del institu- tet medverkat vid upprättandet av prospektet. För att ett ansvar för ett värdepappersinstitut skall inträda skall institutet ha medverkat till att skadan tillfogats den skadelidande. Ansvaret skall, i likhet med vad som är fallet avseende organföre- trädare, prövas individuellt för varje medverkande värdepappers- institut. Ett institut kan inte bli ansvarigt för större del av en skada än som adekvat orsakats av institutets åtgärd eller försummelse. Ett värdepappersinstitut har således inte ett solidariskt ansvar med den som varit ansvarig för att upprätta ett prospekt för fel eller brister i prospektet. Ett ansvar bör enligt utredningen även kunna åläggas den som upprättat en handling och lämnat sitt medgivande till att hand- lingen tagits in i prospektet, i det fall det av prospektet framgår att handlingen upprättats av uppdragstagaren. Ansvaret omfattar fel eller brister i den handling som upprättats. Ett ansvar skall även kunna åläggas den som har åtagit sig ansvar för innehållet i ett prospekt eller del därav. En särskild fråga är om det i prospektet kan uppställas villkor som får till följd att skadeståndsansvaret inskränks eller helt avtalas bort. Utredningen har diskuterat denna fråga och funnit att det inte kan bortses från möjligheten att bruket av friskrivningsklau- suler i praktiken kan få till följd att de föreslagna ansvarsbestäm- melserna inte får avsedd verkan. Utredningen föreslår därför att ansvarsbestämmelserna inte får frångås till nackdel för någon som tillfogats skada genom att innehållet i ett prospekt är felaktigt eller bristfälligt Utredningen föreslår också att ansvarsbestämmelserna även bör tillämpas såvitt gäller innehållet i en erbjudandehandling som upp- rättas vid ett uppköpserbjudande. En stiftare, styrelseledamot eller verkställande direktör som när han fullgör sitt uppdrag upp- såtligen eller av oaktsamhet skadar bolaget, skall ersätta skadan. Det- samma gäller när skadan tillfogas en aktieägare eller någon annan genom överträdelse av denna lag, tillämplig lag om årsredo- visning, eller bolagsordningen.Bestämmelser om ansvar finns även i 2 kap. och 2 a kap. lagen (1991:980) om handel med finansiella instrument. 1Förslag till lag om ändring i aktiebolagslagen (1975:1385) Härigenom föreskrivs att 15 kap. 1 § i aktiebolagslagen (1975:1385)1 skall ha följande lydelse. 1 §2 En stiftare, styrelseledamot eller verkställande direktör som när han fullgör sitt uppdrag uppsåtligen eller av oaktsamhet skadar bolaget, skall ersätta ska- dan. Detsamma gäller när ska- dan tillfogas en aktieägare eller någon annan genom överträ- delse av denna lag, tillämplig lag om årsredovisning eller bolags- ordningen. Denna lag träder i kraft . 1Lagen omtryckt 1993:150. 2Senaste lydelse 1998:760. Detsamma gäller när skadan vållas aktieägare, delägare eller någon annan genom överträdelse av denna lag, lagen (1995:1560) om årsredovisning i försäkringsföretag, bolagsord- ningen, de försäkringstekniska riktlinjerna eller placeringsrikt- linjerna. Bestämmelser om ansvar finns även i 2 kap. och 2 a kap. lagen (1991:980) om handel med finansiella instrument. 2Förslag till lag om ändring i försäkringsrörelselagen (1982:713) Härigenom föreskrivs att 16 kap. 1 § försäkringsrörelselagen (1982:713)3 skall ha följande lydelse. 1 §4 Stiftare, styrelseledamot, verk- ställande direktör och aktuarie, som vid fullgörandet av sitt upp- drag uppsåtligen eller av oakt- samhet skadar försäkringsbolaget, skall ersätta skadan. Detsamma gäller när skadan vållas aktie- ägare, delägare eller någon annan genom överträdelse av denna lag, lagen (1995:1560) om årsredo- visning i försäkringsföretag, bo- lagsordningen, de försäkringstek- niska riktlinjerna eller placerings- riktlinjerna. Denna lag träder i kraft . 3Lagen omtryckt 1995:1567. Detsamma gäller när skadan tillfogats någon annan genom över- trädelse av denna lag, lagen (1994:2004) om kapitaltäckning och stora exponeringar för kreditinstitut och värdepappers- bolag, tillämplig lag om års- redovisning, lagen (2004:297) om bank- och finansierings- rörelse, eller bankens regle- mente. Bestämmelser om ansvar finns även i 2 kap. och 2 a kap. lagen (1991:980) om handel med finansiella instrument. 3Förslag till lag om ändring i sparbankslagen (1987:619) Härigenom föreskrivs att 9 kap. 1 § i sparbankslagen (1987:619)5 skall ha följande lydelse. 1 §6 En stiftare, huvudman, styrelseledamot eller delegat, som när han eller hon fullgör sitt uppdrag uppsåtligen eller av oaktsamhet skadar en sparbank, skall ersätta skadan. Detsamma gäller när skadan tillfogats någon annan genom över- trädelse av denna lag, lagen (1994:2004) om kapitaltäckning och stora exponeringar för kreditinstitut och värdepappers- bolag, tillämplig lag om års- redovisning, lagen (2004:297) om bank- och finansierings- rörelse eller bankens regle- mente. Denna lag träder i kraft . 5Lagen omtryckt 1996:1005. 6Senaste lydelse 2004:304. 4Förslag till lag om ändring i lagen (1987:667) om ekonomiska föreningar Härigenom föreskrivs att 13 kap. 1 § i lagen (1987:667) om ekonomiska föreningar skall ha följande lydelse. skadar föreningen då han fullgör skadar föreningen då han fullgör sitt uppdrag, skall han ersätta sitt uppdrag, skall han ersätta skadan tillfogas en förenings- skadan tillfogas en förenings- genom överträdelse av denna lag genom överträdelse av denna lag lag eller genom överträdelse av lag eller genom överträdelse av finns även i 2 kap. och lagen (1991:980) om handel med Denna lag träder i kraft . 7 Senaste lydelse 1999:1094. 5Förslag till lag om ändring i stiftelselagen (1994:1220) Härigenom föreskrivs att 5 kap. 1 § i stiftelselagen (1994:1220) skall ha följande lydelse. stiftelsen då han fullgör sitt stiftelsen då han fullgör sitt genom åsidosättande av före- genom åsidosättande av före- det eller denna lag. det eller denna lag. om ansvar finns även i 2 kap. och handel med finansiella instru- Denna lag träder i kraft . En styrelseledamot eller delegat, som när han eller hon fullgör sitt uppdrag uppsåtligen eller av oaktsamhet skadar en medlemsbank, skall ersätta skadan. Detsamma gäller när skadan tillfogats en medlem eller någon annan genom överträdelse av denna lag, lagen (1994:2004) om kapitaltäckning och stora exponeringar för kreditinstitut och värdepappers- bolag, tillämplig lag om årsredovisning, lagen (2004:297) om bank- och finansierings- rörelse eller bankens stadgar.Bestämmelser om ansvar finns även i 2 kap. och 2 a kap. lagen (1991:980) om handel med finansiella instrument. 6Förslag till lag om ändring i lagen (1995:1570) om medlemsbanker Härigenom föreskrivs att 11 kap. 1 § i lagen (1995:1570) om medlemsbanker skall ha följande lydelse. 1 §8 En styrelseledamot eller delegat, som när han eller hon fullgör sitt uppdrag uppsåtligen eller av oaktsamhet skadar en medlemsbank, skall ersätta skadan. Detsamma gäller när skadan tillfogats en medlem eller någon annan genom överträdelse av denna lag, lagen (1994:2004) om kapitaltäckning och stora exponeringar för kreditinstitut och värdepappers- bolag, tillämplig lag om årsredovisning, lagen (2004:297) om bank- och finansierings- rörelse eller bankens stadgar. Denna lag träder i kraft . 8 Senaste lydelse 2004:318. 7Förslag till lag om ändring i lagen (1991:980) om handel med finansiella instrument Härigenom föreskrivs i fråga om lagen (1991:980)9 om handel med finansiella instrument, dels att 2 a kap. 2 § skall ha följande lydelse, dels att det i lagen skall införas nya paragrafer, 2 kap. 25–30 §§, samt närmast före 2 kap. 25 och 27–30 §§ nya rubriker av följande lydelse. Ansvar för fel eller brister i prospekt Om någon tillfogats skada genom att innehållet i ett prospekt är felaktigt eller bristfälligt, skall den som upprättat prospektet eller genom prospektet lämnat ett erbjudande att teckna eller köpa finansiella instrument ersätta skadan. För ansvar förutsätts uppsåt eller oaktsamhet. Ansvar enligt första stycket skall även omfatta de personer som anges i 1.15 kap. 1 och 2 §§ aktiebolagslagen (1975:1385), 2.16 kap. 1 och 2 §§ försäkringsrörelselagen (1982:713), 3.9 kap. 1 och 2 §§ sparbankslagen (1987:619), 4.13 kap. 1 och 2 §§ lagen (1987:667) om ekonomiska föreningar, 5.5 kap. 1 och 2 §§ stiftelselagen (1994:1220), och 6.11 kap. 1 och 2 §§ lagen (1995:1570) om medlemsbanker. 9 Lagen omtryckt 1992:558. Ansvar enligt 25 § första stycket skall även omfatta 1. den som har åtagit sig ansvar för innehållet i ett prospekt eller del därav, 2. värdepappersinstitut, till den del institutet medverkat vid upprättandet av ett prospekt, och 3. den som upprättat en handling och lämnat sitt med- givande till att handlingen tagits in i prospektet, i det fall det av prospektet framgår att handlingen upprättats av uppdragstagaren. Ansvaret omfattar fel eller brister i den handling som upprättats. Om någon är ersättnings- skyldig enligt 25 eller 26 §§ kan skadeståndet jämkas efter vad som är skäligt med hänsyn till handlingens art, skadans storlek och omständigheterna i övrigt. Om flera skall ersätta samma skada, svarar de solidariskt för skadeståndet i den mån inte skadeståndsskyldigheten har jämkats för någon av dem enligt 27 §. Vad någon av dem har betalat i skadestånd får återkrävas av de andra efter vad som är skäligt med hänsyn till omständigheterna. Tiden för väckande av talan Talan enligt 25 eller 26 §§ som inte grundas på brott skall väckas från det att prospektet offentliggjordes enligt 18 §. Om talan inte väcks inom den tid som följer av första stycket, faller rätten till skadestånd enligt denna lag bort. Bestämmelserna i 25–29 §§ får inte frångås till nackdel för någon som tillfogats skada genom att innehållet i ett prospekt är felaktigt eller bristfälligt. Vad som anges i 2 kap. 16–22 §§ Vad som anges i 2 kap. 16–22 skall tillämpas även såvitt avser ett och 25–30 §§ skall tillämpas även såvitt avser ett uppköpserbjud- Ansvar enligt 2 kap. 26 § 3 skall dock vid ett uppköps- erbjudande även omfatta den som på uppdrag av målbolaget upp- rättat handling som tagits in i Denna lag träder i kraft . Utredningen behandlade i sitt delbetänkande i huvudsak hur prospektdirektivet1 skulle genomföras i svensk rätt. I sitt slutbetän- kande redovisar utredningen nu sina överväganden om hur regler om ansvar för fel och brister i ett prospekt bör utformas. Syftet med detta inledande avsnitt är att diskutera olika motiv för ansvarsbestämmelser och vilken betydelse sådana bestämmelser har för den ekonomiska aktiviteten på finansmarknaderna. Inlednings- vis berörs dock översiktligt gällande regler om ansvar för fel och brister i ett prospekt och bestämmelserna om prospektansvar i prospektdirektivet. 1.1Gällande rätt och utredningens förslag i delbetänkandet I svensk lagstiftning saknas uttryckliga regler om juridiska perso- ners ansvar för fel eller brister i ett prospekt. Inte heller föreligger några lagregler som ålägger den som medverkar vid upprättandet av ett prospekt något ansvar. Lagbestämmelser som medför ansvar för fel eller brister i ett prospekt finns endast beträffande organföre- trädarna i ett aktiebolag och försäkringsbolag. Ansvar för fel eller brister i ett prospekt får därför i stor utsträckning prövas enligt allmänna skadeståndsrättsliga regler avseende ren förmögenhets- skada. Huvudregeln enligt svensk rätt är att en sådan skada endast ersätts om den har vållats genom brott. Detta följer av 2 kap. 2 § skadeståndslagen. Av förarbetena till skadeståndslagen framgår dock att syftet med bestämmelsen inte har varit att lägga hinder i vägen för en rättsutveckling genom praxis i riktning mot ett vidgat 1 Europarlamentets och rådets direktiv /71/EG om de prospekt som skall offentliggöras när värdepapper erbjuds till allmänheten eller tas upp till handel och om ändring av direktiv /34/EG. ansvar för ren förmögenhetsskada.2 har i flera avgöranden utvidgat ansvaret. Ett viktigt avgörande på detta område är NJA 1987 s. 692, det s.k. Kone-fallet.3 Enligt 4 kap. 18 §, 5 kap. 16 § och 7 kap. 27 § i aktiebolagslagen åvilar skyldigheten att upprätta ett prospekt styrelsen i aktiebolaget, när ett publikt bolag eller en aktieägare i ett sådant bolag offentliggör eller på annat sätt till en vidare krets riktar inbjudan att förvärva aktier, teckningsrätter, skuldebrev, optionsbevis eller vinstandels- bevis utgivna av bolaget. Bestämmelserna ålägger således inte bolaget utan ett särskilt organ inom bolaget ansvaret att upprätta prospektet. Skyldigheten för styrelsen att upprätta ett prospekt även då en aktieägare säljer fondpapper som givits ut av bolaget har motiverats med att investerarna därigenom får tillgång till mer fullständig information, än om aktieägaren själv upprättade prospektet. Enligt 15 kap. 1 § aktiebolagslagen skall en stiftare, styrelseleda- mot eller verkställande direktör som när han fullgör sitt uppdrag uppsåtligen eller av oaktsamhet skadar bolaget ersätta skadan. Detsamma gäller när skadan tillfogas aktieägare eller någon annan genom överträdelse av aktiebolagslagen, tillämplig lag om årsredo- visning eller bolagsordningen. Den som lidit skada till följd av fel eller brister i ett prospekt som upprättats med stöd av bestämmel- serna i aktiebolagslagen kan således rikta skadeståndskrav mot nämnda organföreträdare. Även en revisor som medverkat vid upp- rättandet av ett sådant prospekt kan bli skadeståndsskyldig. Detta följer av 15 kap. 2 § aktiebolagslagen. Utredningen föreslog i delbetänkandet att organföreträdarnas ansvar utvidgas.4 Förslaget innebär bl.a. att aktiebolagslagens bestämmelser om prospekt upphävs och att samtliga regler om prospekt samlas i en och samma lag, lagen om handel med finansi- ella instrument. Vidare föreslogs att skadeståndsbestämmelsen i 15 kap. 1 § aktiebolagslagen ändras för att tydliggöra att bolagets organföreträdare blir skyldiga att ersätta ren förmögenhetsskada som de vållar genom att överträda reglerna i 2 kap. eller 2 a kap. lagen om handel med finansiella instrument. Motsvarande ändring föreslogs även beträffande 16 kap. 1 § försäkringsrörelselagen. Om utredningens förslag genomförs, kommer ändringarna att träda i kraft . Utredningens förslag torde i prak- tiken inte medföra några större förändringar avseende ansvaret för 1972:5 s. 568. 3Se även NJA 2001 s. 878. 4Se SOU 2004:95 s. 168 f och kapitel 3. Förslaget medför dock ett tydligare ansvar för organföreträdarna när dessa medverkar vid upprättandet av olika kategorier av prospekt eller sådana erbjudandehandlingar som upp- rättas vid ett uppköpserbjudande. och rådet antog ett direktiv om prospekt, prospektdirektivet (direktiv /71/EG av om de prospekt som skall offentliggöras när värdepapper erbjuds till allmänheten eller tas upp till handel och om ändring av direktiv /34/EG). Direktivet syftar bl.a. till att säkerställa ett gott investerarskydd och att underlätta kapitalanskaffning över gränserna inom EU. Reglerna i direktivet bygger på de regleringsstandarder som redan antagits av internationella organisationer inom området.5 Kommissionen har antagit detaljerade bestämmelser om bl.a. vad ett prospekt skall innehålla. Bestämmelserna har införts i form av en förordning.6