sou · GTB358 · 2006-01-01 00:00:00 — (16)För att undvika att åtgärder vidtas som riskerar att hindra ett genomförande av erbjudandet bör befogenheterna för målbolagets styrelse att vidta åtgärder av extraordinär karaktär begränsas, dock utan att oskäligt hindra målbola- get från att bedriva sin normala affärsverksamhet. (17)bör åläggas att offentliggöra en hand- ling som redovisar styrelsens uppfattning om erbjudandet och de skäl som denna uppfattning grundar sig på, inklu- sive styrelsens åsikter om de verkningar som erbjudandets genomförande kommer att ha på bolagets samtliga intres- sen, särskilt sysselsättningen. (18)För att förstärka effektiviteten av befintliga bestämmelser om den fria handeln med värdepapper i de bolag som omfattas av detta direktiv och det fria utnyttjandet av röst- rätten är det av stor vikt att de försvarsstrukturer och för- svarsmekanismer som dessa bolag inrättat öppet redovisas samt att de med jämna mellanrum rapporteras till bolagsstämman. (19)Medlemsstaterna bör vidta nödvändiga åtgärder för att ge alla budgivare möjlighet att förvärva ett majoritetsintresse i andra bolag och att utöva kontroll fullt ut över dem. Där- för bör inskränkningar i rätten att överlåta värdepapper, inskränkningar i rösträtten, särskilda nomineringsrättighe- ter och röstvärdesskillnaderavskaffas eller tillfälligt upphä- vas under acceptfristen och när bolagsstämman beslutar om försvarsåtgärder, om ändringar av bolagsordningen eller om entledigande eller tillsättande av styrelseledamö- ter vid den första bolagsstämman efter det att erbjudandet avslutats. När värdepappersinnehavarna har lidit en förlust till följd av att rättigheter avskaffats bör skälig ersättning utgå i enlighet med de tekniska system som medlemssta- terna fastställt. (20)Alla särskilda rättigheter som innehas av medlemsstaterna i bolag bör bedömas med hänsyn till kapitalets fria rörlig- het och relevanta bestämmelser i fördraget. Särskilda rät- tigheter som innehas av medlemsstaterna i bolag och som föreskrivs i privat- eller offentligrättslig lagstiftning bör undantas från genombrottsregeln om dessa står i överens- stämmelse med fördraget. (21)Medbeaktandeavbefintligaskillnadermellanmedlemssta- ternas bolagsrättsliga mekanismerochstrukturerbörmed- lemsstaterna tillåtas att inte kräva att bolag som är etable- rade inom deras territorier skall tillämpa de bestämmelser i detta direktiv som begränsar befogenheterna för målbo- lagets styrelse under acceptfristen och de bestämmelser som kan leda till att hinder som föreskrivs i bolagsord- ningen eller i särskilda avtal blir verkningslösa. I detta fall bör medlemsstaterna åtminstone ge de bolag som är eta- blerade inom deras territorium en möjlighet att träffa ett val,sommåstevaraåterkalleligt,atttillämpadessabestäm- melser. Utan att det påverkar internationella avtal i vilka Europeiska gemenskapen är part bör medlemsstaterna til- låtas att inte kräva att bolag som tillämpar dessa bestäm- melser enligt det frivilliga systemet tillämpar dem när de blir föremål för erbjudanden som lämnats av bolag som inte tillämpar samma bestämmelser till följd av använd- ningen av detta frivilliga system. (22)Medlemsstaterna bör införa regler som avser erbjudandets möjliga upphörande, rätten för budgivaren att ändra sitt erbjudande, möjligheten till konkurrerande erbjudanden avseende värdepapperen i ett bolag, offentliggörande av resultatet av erbjudandet, erbjudandets oåterkallelighet samt tillåtna villkor. (23)Tillhandahållandet av information till och samrådet med företrädare för budgivarens och målbolagets anställda bör följa de nationella bestämmelserna på detta område, särskilt dem som antagits i enlighet med rådets direktiv94/45/EGavden22september1994ominrättan- det av ett europeiskt företagsråd eller ett förfarande i gemenskapsföretag och grupper av gemenskapsföretag för information till och samråd med arbetstagare (1), rådets direktiv /59/EG av om tillnärmning av medlemsstaternas lagstiftning om kollektiva uppsäg- ningar (2), rådets direktiv /86/EG av om komplettering av stadgan för europa- bolag vad gäller arbetstagarinflytande (3)och Europaparla- mentets och rådets direktiv /14/EG av om inrättande av en allmän ram för infor- mation till och samråd med arbetstagare i Europeiska (1) EGT L 254, 30.9.1994, s. 64. Direktivet ändrat genom direktiv /74/EG (EGT L 10, , s. 22). (2) EUT L 225, , s. 16. (3) EGT L 294, 10.11.2001, s. 22. L 142/14 Europeiska unionens officiella tidning gemenskapen–GemensamtuttalandeavEuropaparlamen- tet, rådet och kommissionen om arbetstagarrepresenta- tion (1). De anställda i de berörda bolagen, eller deras före- trädare,börlikvälberedas tillfälleattge sinasynpunkterpå vilka effekter erbjudandet kan förväntas ha på sysselsätt- ningen. Utan att detta påverkar tillämpningen av reglerna i och rådets direktiv /6/EG av om insiderhandel och otillbörlig mark- nadspåverkan (marknadsmissbruk) (2) kan medlemssta- terna alltid tillämpa eller införa nationella bestämmelser om tillhandahållande av information till och samråd med företrädare för budgivarens anställda innan ett erbjudande lämnas. (24)Medlemsstaterna bör vidta nödvändiga åtgärder för att göra det möjligt för en budgivare, som till följd av ett upp- köpserbjudande förvärvat en viss andel av ett bolags kapi- talsommedförrösträtt,attkrävaattinnehavarnaavderes- terande värdepapperen skall sälja sina värdepapper till budgivaren. På samma sätt bör innehavarna av de reste- randevärdepapperenkunnakrävaavenbudgivare,somtill följd av ett uppköpserbjudande har förvärvat en viss andel av ett bolags kapital som medför rösträtt, att budgivaren skall köpa deras värdepapper. Dessa inlösenförfaranden börtillämpasenbartundersärskildaomständigheterisam- band med uppköpserbjudanden. Medlemsstaterna kan fortsätta att tillämpa nationella regler på inlösenförfaran- den i övriga fall. (25)Eftersom målen för den föreslagna åtgärden, nämligen att ge minimiriktlinjer för hur uppköpserbjudanden skall gå till och säkerställa en tillräcklig skyddsnivå för värdepap- persinnehavare i hela gemenskapen, inte i tillräcklig utsträckning kan uppnås av medlemsstaterna och de där- för på grund av åtgärdens omfattning och verkningar bättre kan uppnås på gemenskapsnivå, kan gemenskapen vidta åtgärder i enlighet med subsidiaritetsprincipen i arti- kel 5 i fördraget. I enlighet med proportionalitetsprincipen i samma artikel går detta direktiv inte utöver vad som är nödvändigt för att uppnå dessa mål. (27)Medlemsstaterna bör dock föreskriva om påföljder för överträdelser av de nationella genomförandebestämmelser genom vilka detta direktiv införlivas. (28)Det kan ibland behövas tekniska riktlinjer och genomför- andeåtgärder för reglerna i detta direktiv på grund av utvecklingen på finansmarknaderna. Kommissionen bör därförbemyndigasattantagenomförandeåtgärderförvissa bestämmelser, förutsatt att dessa inte ändrar direktivets grundläggandebeståndsdelar,ochattkommissionenhand- lar i enlighet med principerna i detta direktiv, efter samråd med , inrättad genom kommissionens beslut /528/EG (3). De åtgärder som är nödvändiga för genomförandet av detta direktiv bör antas i enlighet med rådets beslut /468/EG av om de förfaranden som skall tillämpas vid utövandet av kommissionens genomförandebefogenhe- ter (4). bör vederbörlig hänsyn tas till kommis- sionensuttalandeiEuropaparlamentetden5februari2002 om genomförandet av lagstiftning om finansiella tjänster. i uppdrag att vid direktivets genomförande bistå medlemsstaterna och tillsynsmyndigheterna samt vid behov ge kommissionen rekommendationer om tillägg till eller ändringar i direktivet. Därvid kan kontaktkommittén använda den information som medlemsstaterna skall lämnapå grundvalavdettadirektiv,när detgäller uppköp- serbjudanden som har ägt rum på deras reglerade marknader. (29)Kommissionen bör underlätta utvecklingen i riktning mot en rättvis och balanserad harmonisering av uppköpsbe- stämmelserna i Europeiska unionen. I detta syfte bör kom- missionen ha möjlighet att lägga fram förslag till ändringar av detta direktiv. HÄRIGENOM FÖRESKRIVS FÖLJANDE. (26)Antagandet av ett direktiv är det lämpligaste förfarandet för att fastställa en ram bestående av vissa gemensamma principer och ett begränsat antal allmänna krav som med- lemsstaterna skall genomföra genom mer detaljerade reg- ler i enlighet med respektive lands egna system och kultu- rella traditioner. Idettadirektivfinnsföreskrifteromåtgärdersomskallsam- ordna medlemsstaternas lagar och andra författningar samt upp- förandekoder och andra arrangemang, inklusive arrangemang somfastställsavorganisationersomofficielltbemyndigatsattreg- lera marknaderna (nedan kallade regler), som avser uppköpser- bjudanden av värdepapper i bolag som lyder under lagstiftning i EGT L 191, , s. 45. EGT L 80, 23.3.2002, s. 29. beslut /8/EG (EUT L 3, , s. 33). EUT L 96, , s. 16. EGT L 184, , s. 23. Europeiska unionens officiella tidning L 142/15 medlemsstaterna,omalladessavärdepapperellernågraavdemär upptagna till handel på en reglerad marknad i den mening som avses i rådets direktiv /22/EEG (1) i en eller flera medlemsstater (nedan kallad reglerad marknad). 2.Detta direktiv skall inte tillämpas på uppköpserbjudanden avseende värdepapper som utfärdas av bolag vars verksamhet utgörs av kollektiv investering av kapital från allmänheten och som tillämpar principen om riskspridning och vars andelar på innehavarens begäran återköps eller inlöses, direkt eller indirekt, med medel från bolagens tillgångar. tgärder som vidtas av sådana bolag för att säkerställa att börsvärdet av andelarna i dem inte betydligt avviker från bolagens nettotillgångsvärde skall jämstäl- las med sådant återköp eller sådan inlösen. 3.Detta direktiv skall inte tillämpas på uppköpserbjudanden av värdepapper som emitterats av medlemsstaternas centralbanker. 1.I detta direktiv avses med: a)uppköpserbjudandeellererbjudande: ett offentligt erbjudande (från någon annan än målbolaget självt) till innehavare av värdepapper i ett bolag om att förvärva alla eller en del av dessa värdepapper, obligatoriskt eller frivilligt, som följer på eller syftar till förvärv av kontrollen över målbolaget i enlig- het med landets lagstiftning; b)målbolag: det bolag vars värdepapper är föremål för ett erbjudande; c)budgivare: varje fysisk eller juridisk person enligt offentlig- rättslig eller privaträttslig lagstiftning som lämnar ett erbjudande; d)personer som handlar i samförstånd: fysiska eller juridiska per- soner som samarbetar med budgivaren eller målbolaget på grundval av ett uttryckligt, eller underförstått, muntligt eller skriftligtavtalsomsyftarantingentillattuppnåkontrollöver målbolaget, eller till att försvåra ett framgångsrikt genomför- ande av erbjudandet. e)värdepapper: överlåtbara värdepapper som medför rösträtt i ett bolag; f)budintressenter: budgivaren, ledamöterna av budgivarens sty- relse om budgivaren är ett bolag, målbolaget, innehavare av värdepapper i målbolaget och ledamöterna av målbolagets styrelse, eller personer som handlar i samförstånd med sådana intressenter. (1) Rådetsdirektiv93/22/EEGavden10maj1993ominvesteringstjäns- terinomvärdepappersområdet(EGTL141,,s.27).Direk- tivet senast ändrat genom och rådets direktiv /87/EG (EUT L 35, , s. 1). g)röststarka värdepapper: värdepapper som ingår i ett slag för sig och som ger rätt till mer än en röst. Vid tillämpningen av punkt 1 d skall personer som kontrol- leras av annan person i den mening som avses i artikel 87 i direk- tiv 2001/34/EG (2) betraktas som personer som handlar i samför- stånd med den senare personen och med varandra. För genomförandet av detta direktiv skall medlemsstaterna säkerställa att följande principer följs: a)Alla innehavare av värdepapper av samma slag i ett målbo- lag skall behandlas lika, och om en person förvärvar kontrol- len över ett bolag skall övriga värdepappersinnehavare skyddas. b)Innehavarna av värdepapper i ett målbolag skall ges tillräck- lig tid och information för att kunna fatta ett välgrundat beslut om erbjudandet. När ett målbolags styrelse ger värde- pappersinnehavarna råd skall den ge sina synpunkter på hur ett genomförande av erbjudandet kommer att påverka sys- selsättningen, anställningsvillkor och placeringen av bolagets verksamhet. c)skall handla med beaktande av de intres- sen som bolaget i sin helhet har och får inte förvägra värde- pappersinnehavarna möjligheten att ta ställning till erbjudandet. d)Marknaderna för värdepapperen i målbolaget, bolaget som lämnar erbjudande eller något annat bolag som berörs av erbjudandet får inte otillbörligen påverkas, så att kursen på värdepapperenstigerellerfallerpåettkonstlatsättochmark- nadernas normala funktionssätt snedvrids. e)En budgivare får tillkännage ett erbjudande först efter att ha säkerställt att kontant vederlag, om sådant erbjuds, till fullo kan erläggas och först efter att ha vidtagit alla rimliga åtgär- der för att säkerställa erläggandet av varje annat slag av vederlag. f)Etterbjudandeavseendevärdepappereniettmålbolagfårinte hindra bolaget från att bedriva sin verksamhet än vad som är skäligt. (2) och rådets direktiv /34/EG av om upptagande av värdepapper till officiell notering och om uppgifter som skall offentliggöras beträffande sådana värdepapper (EGT L 184, , s. 1). Direktivet senast ändrat genom direktiv /71/EG (EUT L 345, 31.12.2003, s. 64). L 142/16 Europeiska unionens officiella tidning 2.För att se till att principerna i punkt 1 följs a)skall medlemsstaterna säkerställa att minimikraven i detta direktiv uppfylls, b)får medlemsstaterna införa ytterligare villkor och strängare föreskrifter än de som föreskrivs i detta direktiv för att reg- lera erbjudanden. medlemsstaterinomfyraveckorefterdentidpunktsom anges i artikel 21.1 komma överens om vem av dem som skall vara behörig myndighet att utöva tillsyn över erbjudandet. Om så inte sker skall målbolaget bestämma vilken av dessa myndigheter som skall vara behörig myndighet på den första handelsdagen efter utgången av den fyraveckorsperioden 1.Medlemsstaterna skall utse en eller flera myndigheter som, beträffande de regler som medlemstaterna i enlighet med detta direktiv utfärdar eller inför, skall vara behöriga att utöva tillsyn över erbjudanden. De utsedda myndigheterna skall vara antingen offentligamyndigheterellersammanslutningarellerprivataorgan som godkänts i nationell lagstiftning eller av offentliga myndig- heter som enligt nationell lagstiftning uttryckligen har bemyndi- gats till detta. Medlemsstaterna skall underrätta kommissionen om vilka tillsynsmyndigheter som har utsetts och ange eventuella ansvarsfördelningar. Medlemsstaterna skall säkerställa att dessa myndigheter utför sina uppgifter på ett opartiskt sätt och obero- ende av alla budintressenter. 2.a) Den behöriga myndigheten för att utöva tillsyn över ett erbjudande skall vara myndigheten i den medlemsstat där målbolaget har sitt säte om värdepapperen i bola- get är upptagna till handel på en reglerad marknad i den medlemsstaten. b)Om värdepapperen i målbolaget inte är upptagna till handel på en reglerad marknad i den medlemsstat där bolaget har sitt säte, skall myndigheten i den medlems- stat där värdepapperen i bolaget är upptagna till han- del på en reglerad marknad vara behörig att utöva till- syn över erbjudandet. Om värdepapperen i målbolaget är upptagna till han- del på reglerade marknader i fler än en medlemsstat, skall den behöriga myndigheten för att utöva tillsyn över erbjudandet vara myndigheten i den medlemsstat på vars reglerade marknad värdepapperen först upp- togs till handel. d)Medlemsstaterna skall säkerställa att beslut enligt punkt c) offentliggörs. e)I de fall som avses i punkterna b) och c) skall frågor som rör det vederlag som utfästs vid ett erbjudande, särskilt priset, samt frågor som rör förfarandet vid erbjudandet, särskilt informationen om budgivarens beslut att lämna ett erbjudande, innehållet i erbjudan- dehandlingen och offentliggörandet av erbjudandet, behandlas i enlighet med reglerna i den medlemsstat där den behöriga myndigheten hör hemma. När det gäller frågor om den information som skall ges till de anställda i målbolaget och bolagsrättsliga frågor, sär- skilt andelen röster som medför kontroll och undantag från budplikten samt de förutsättningar under vilka målbolagetsstyrelsefårvidtaåtgärdersomkanförsvåra ett genomförande av erbjudandet, skall tillämpliga reg- ler vara reglerna i den medlemsstat där målbolaget har sittsäteochbehörigmyndighetvaramyndigheteniden medlemsstaten. 3.Medlemsstaterna skall säkerställa att alla som är eller har varit anställda hos deras tillsynsmyndigheter är bundna av tyst- nadsplikt.Uppgiftersomomfattasavtystnadspliktenfårinteröjas för någon person eller myndighet utan stöd i lag. 4.Medlemsstaternas tillsynsmyndigheter enligt detta direktiv och andra myndigheter som utövar tillsyn över kapitalmarkna- derna, särskilt i enlighet med direktiv /22/EEG, direktiv /34/EG, 2003/6/EG och och rådets direktiv /71/EG av om de pro- spektsomskalloffentliggörasnärvärdepappererbjudstillallmän- heten eller tas upp till handel EUT L 345, 31.12.2003, s. 64. skall c)Om värdepapperen i målbolaget först upptogs till han- samarbeta och förse varandra med information när detta behövs del på reglerade marknader i flera medlemsstater sam- för tillämpningen av de regler som fastställs i enlighet med detta tidigt skall målbolaget bestämma vilken tillsynsmyn- direktiv, och särskilt i de fall som omfattas av punkterna 2b), 2c) dighet i dessa medlemsstater som skall vara behörig att och 2e). Information som på så vis utväxlas skall omfattas av den utöva tillsyn över erbjudandet genom att på den första tystnadsplikt som gäller för personer som är eller har varit handelsdagen anmäla detta till de reglerade markna- anställda hos de tillsynsmyndigheter som mottar informationen. derna och deras tillsynsmyndigheter. Samarbetet skall omfatta möjligheten att tillhandahålla de rätts- liga dokument som behövs för att genomföra de åtgärder som de Om värdepapperen i målbolaget redan är upptagna till behöriga myndigheterna beslutar om i samband med erbjudan- dena samt annat sådant bistånd som de berörda tillsynsmyndig- handel på reglerade marknader i flera medlemsstater heterna rimligen kan begära för att utreda faktiska eller påstådda som avses i artikel 21.1 och upptogs överträdelser av de regler som har utfärdats eller införts i enlighet med detta direktiv. Europeiska unionens officiella tidning L 142/17 Tillsynsmyndigheterna skall ha alla de befogenheter som behövs för att de skall kunna utföra sina uppgifter, inbegripet skyldigheten att säkerställa att budintressenterna iakttar de regler som har utfärdats eller införts i enlighet med detta direktiv. Förutsatt att de allmänna principerna i artikel 3.1 följs får med- lemsstaterna i de regler som de utfärdar eller inför i enlighet med detta direktiv föreskriva undantag från dessa regler i)genom att införa sådana undantag i sina nationella bestäm- melser för att beakta omständigheter som fastställs på natio- nell nivå ii)genom att ge sina tillsynsmyndigheter, om de är behöriga, befogenhetatt,förattbeaktaomständigheterenligtledi,eller under andra särskilda omständigheter, frångå de nationella bestämmelserna, i det senare fallet genom ett motiverat beslut. Detta direktiv skall inte påverka medlemsstaternas befogen- heterattutsedomstolarellerandramyndighetersomskallansvara för behandlingen av tvister och för avgöranden om oegentlighe- ter under erbjudandeförfarandet, och skall inte heller påverka medlemsstaternas befogenheter att reglera huruvida och under vilka omständigheter som budintressenterna får inleda adminis- trativa eller rättsliga förfaranden. Detta direktiv skall i synnerhet inte påverka de befogenheter som domstolar kan ha i en med- lemsstat att avvisa en talan och att ta ställning till huruvida en talan kan påverka resultatet av ett erbjudande. Detta direktiv skall inte påverka medlemsstaternas befogenheter att fastställa de rät- tsliga reglerna om tillsynsmyndigheternas ansvar eller i fråga om tvister mellan budintressenterna. Skydd av minoritetsaktieägare, budplikt och skäligt pris 1.Om en fysisk eller juridisk person till följd av eget förvärv eller förvärv genom personer som handlar i samförstånd med den personen innehar värdepapper i ett bolag som avses i artikel 1.1 och dessa värdepapper, tillsammans med befintligt innehav av dessa värdepapper och innehav hos personer som handlar i sam- förstånd med den personen, direkt eller indirekt ger den perso- nen en bestämd andel av röstetalet i bolaget varigenom den per- sonen får kontroll över bolaget, skall medlemsstaterna säkerställa att den personen är förpliktigad att lämna ett erbjudande för att skydda minoritetsaktieägarna i bolaget. Detta erbjudande skall riktas till alla innehavare av dessa värdepapper och omfatta hela deras innehav till ett skäligt pris enligt definitio- nen i punkt 4. 2.Om kontroll har uppnåtts efter ett frivilligt erbjudande i enlighet med detta direktiv till alla värdepappersinnehavare och avseende hela deras innehav, föreligger inte längre skyldighet att lämna ett erbjudande i enlighet med punkt 1. 3.Denandelavröstetaletsomgerkontrollöverbolagetvidtil- lämpningen av punkt 1 samt sättet att beräkna denna andel skall bestämmas i enlighet med reglerna i den medlemsstat där bolaget har sitt säte. 4.Skäligt pris skall anses vara det högsta pris som budgivaren eller personer som handlar i samförstånd med denne betalat för sammavärdepapperunderenperiod,somskallfastställasavmed- lemsstaterna, på minst sex och högst närmast före det erbjudande som avses i punkt 1. Om budgivaren, eller en per- son som handlar i samförstånd med denne, efter erbjudandets offentliggörande och före acceptfristens utgång förvärvar värde- papper till ett pris som är högre än priset för erbjudandet, skall budgivaren höja sitt erbjudande till minst det högsta pris som betalts för de så förvärvade värdepapperen. Förutsatt att de allmänna principerna i artikel 3.1 följs, får med- lemsstaterna ge tillsynsmyndigheterna tillstånd att ändra det pris som avses i första stycket under vissa bestämda omständigheter ochienlighetmedtydligtfastställdakriterier.Medlemsstaternafår därför upprätta en förteckning över omständigheter då det hög- sta priset får ändras, antingen uppåt eller nedåt, till exempel om dethögstaprisetfastställtsgenomenöverenskommelsemellanen köpare och en säljare, om de berörda värdepapperens marknads- pris otillbörligen har påverkats, om marknadspriserna i allmän- het eller i vissa särskilda marknadspriser har påverkats av extra- ordinära händelser eller för att göra det möjligt att undsätta ett företag i svårigheter. De kan också fastställa vilka kriterier som skall användas i dessa fall, till exempel det genomsnittliga mark- nadsvärdet , bolagets likvidationsvärde eller andraobjektivavärderingskriteriersomärallmäntförekommande i finansiell analys. Alla beslut från tillsynsmyndigheternas sida som innebär att det skäliga priset ändras skall motiveras och offentliggöras. Budgivaren får erbjuda vederlag i form av värdepapper eller kontanter eller en kombination av båda. När det vederlag som budgivaren erbjuder inte består av likvida värdepapper som är upptagna till handel på en reglerad marknad skall vederlaget emellertid inbegripa kontanter som ett alternativ. Under alla omständigheter måste budgivaren åtminstone som ett alternativ erbjuda vederlag i form av kontanter om denne eller personer som handlar i samförstånd med denne kontant har för- värvat värdepapper som motsvarar avmålbolagets rös- tetal som börjar med den period som medlemsstaterna har fastställt enligt punkt 4 och som slutar vid acceptfristens utgång. Medlemsstaterna får fastställa att kontant vederlag skall erbjudas, åtminstone som alternativ, i samtliga fall.