sou · GTB322d4 · 2006-01-01 00:00:00 — För att säkerställa respekt för principen om öppenhet bör dock endast de aspekter som kan utvärderas automatiskt på elektronisk väg, utan ingripande och/eller bedömning från den upphandlande myndighetens sida bli föremål för elektronisk auktion, dvs. sådana aspekter som kan kvantifieras så att de kan uttryckas i siffror eller pro- centtal. Däremot bör sådana aspekter av anbudsgivning- en som innebär en bedömning av aspekter som inte kan kvantifieras inte bli föremål för elektronisk auktion. Följaktligen bör vissa byggentreprenadkontrakt och tjänstekontrakt som innehåller intellektuella prestationer, såsom projekteringen av byggentreprenader, inte bli före- mål för elektronisk auktion. (23)Vissa centraliserade förfaranden för inköp har utvecklats i medlemsstaterna. Flera upphandlande myndigheter har till uppgift att göra anskaffningar eller genomföra upp- handling/ingå ramavtal för upphandlande enheter. Efter- som det rör sig om stora inköpsvolymer är det genom dessa förfaranden möjligt att öka konkurrensen och förbättra effektiviteten i den offentliga upphandlingen. Det bör därför införas en gemenskapsdefinition av de inköpscentraler som används av de upphandlande enhe- terna. Det bör även fastställas villkor enligt vilka, i överensstämmelse med principerna om icke-diskriminer- ing och likabehandling, de upphandlande enheter som upphandlar byggentreprenader, varor och/eller tjänster med hjälp av en inköpscentral kan anses ha iakttagit bestämmelserna i detta direktiv. (24)För att ta hänsyn till de olikheter som råder i medlems- staterna bör man ge medlemsstaterna möjlighet att välja om de upphandlande enheterna får använda sig av inköpscentraler, dynamiska inköpssystem och elektronis- ka auktioner i enlighet med definitionerna och bestäm- melserna i detta direktiv. (25)Det behövs en lämplig definition av begreppet särskilda rättigheter eller ensamrätt. Definitionen innebär att det faktum att en enhet i samband med nät-, hamn- eller flygplatsarbeten kan utnyttja ett förfarande för expropri- ation eller bruksrätt eller kan placera nätutrustning på, under eller över allmän väg, i sig inte utgör någon ensamrätt eller särskild rättighet i den mening som avses i detta direktiv. Inte heller det faktum att en enhet levererar dricksvatten, elektricitet, gas eller värme till ett nät som drivs av en enhet som åtnjuter särskilda rättig- heter eller ensamrätt som beviljats av en behörig myn- dighet i den berörda medlemsstaten utgör i sig en särskild rättighet eller ensamrätt i den mening som avses i detta direktiv. På samma sätt kan inte rättigheter som en medlemsstat beviljar ett begränsat antal företag, oav- sett hur de beviljas, exempelvis genom tilldelning av koncessioner, på grundval av objektiva kriterier, som är proportionerliga och icke-diskriminerande och ger alla berörda parter som uppfyller kriterierna möjlighet att utnyttja dessa rättigheter, anses utgöra särskilda rättig- heter eller ensamrätt. Europeiska unionens officiella tidning L 134/5 (26)De upphandlande enheterna bör tillämpa gemensamma upphandlingsbestämmelser för verksamhet som är inrik- tad på vatten, och dessa regler bör även tillämpas när upphandlande myndigheter enligt detta direktiv tilldelar kontrakt för verksamhet som rör vattenbyggnadsprojekt, konstbevattning och dränering samt bortledande och rening av avloppsvatten. De upphandlingsregler som föreslås för varukontrakt passar emellertid inte vid inköp av vatten, eftersom det är nödvändigt att utnyttja källor nära konsumtionsorten. tillämpningen av detta direktiv för att ge den ytterligare tid som behövs för anpassningen. Med tanke på den varierande situationen för sådana enheter bör medlems- staterna kunna föreskriva en övergångsperiod för tillämpningen av detta direktiv för de upphandlande enheter som är verksamma inom postsektorn. (27)Vissa enheter som tillhandahåller busstransport i form av allmänna kommunikationer är redan uteslutna från tillämpningsområdet för direktiv /38/EEG. Sådana en- heter bör även uteslutas från tillämpningsområdet för det här direktivet. För att undvika en mångfald av särskilda ordningar som endast tillämpas på vissa sekto- rer, måste det allmänna förfarandet som tillåter att effekterna av ett öppnande för konkurrens beaktas, även gälla alla enheter som tillhandahåller busstransport som inte är uteslutna från tillämpningsområdet för direktiv /38/EEG enligt dess artikel 2.4. (28)För att beakta ett ytterligare öppnande av postsektorn i gemenskapen för konkurrens och eftersom sådana tjäns- ter tillhandahålls via ett nät av upphandlande myndig- heter, offentliga företag och andra företag, bör det före- skrivas att kontrakt som tilldelas av upphandlande en- heter som tillhandahåller posttjänster bör omfattas av de bestämmelser i detta direktiv, inklusive bestämmelserna i artikel 30, som, utöver att garantera att principerna i skäl 9 tillämpas, skapar en ram för god affärssed och erbjuder större flexibilitet än bestämmelserna i parlamentets och rådets direktiv /18/EG av om samordning av förfarandena vid offentlig upphandling av byggentreprenader, varor och tjänster (1). När de åsyftade verksamheterna definieras måste hänsyn tas till definitionerna i och rådets direktiv /67/EG av om ge- mensamma regler för utvecklingen av gemenskapens inre marknad för posttjänster och för förbättring av kvaliteten på tjänsterna (2). Oavsett sin rättsliga ställning omfattas enheter som till- handahåller posttjänster inte av reglerna i direktiv /38/EEG. Anpassningen av upphandlingsför- farandena till detta direktiv kan därför ta att genomföra för sådana enheter än för enheter som redan omfattas av reglerna, som bara behöver anpassa sina förfaranden till de ändringar som införs genom det här direktivet. Det bör därför vara tillåtet att skjuta upp (1) Se sid 1 i detta nummer av EUT. (2) EGT L 15, 21.1.1998, s. 14. Direktivet senast ändrat genom förord- ning (EG) nr1882/2003 (EUT L 284, 31.10.2003, s. 1). (29)Kontrakt får tilldelas i syfte att tillgodose kraven hos flera verksamheter som eventuellt omfattas av olika rättsordningar. Det bör klargöras att den rättsordning som är tillämplig på ett enskilt kontrakt som är avsett att omfatta flera verksamheter bör omfattas av de regler som är tillämpliga på den verksamhet som den främst är avsedd för. Fastställandet av den verksamhet som kontraktet främst är avsett för kan grundas på den analys av de krav som det särskilda kontraktet måste tillgodose som har utförts av den upphandlande enheten i syfte att bedöma kontraktets värde och upprätta an- budshandlingarna. I vissa fall, till exempel vid förvärv av en enskild utrustning för att bedriva verksamhet där information som gör det möjligt att bedöma använd- ningsgraden inte finns tillgänglig, kan det vara objektivt omöjligt att fastställa för vilken verksamhet kontraktet främst är avsett. Det bör föreskrivas vilka regler som gäller i sådana fall. (30)Utan att det påverkar gemenskapens internationella åta- ganden måste genomförandet av detta direktiv förenklas, särskilt med hjälp av enklare tröskelvärden och genom att låta alla upphandlande enheter, oberoende av sektor, omfattas av bestämmelserna om information till delta- gare i upphandlingar när det gäller tilldelningsbeslut och deras resultat. Dessutom bör tröskelvärdena med hänsyn till den monetära unionen fastställas i euro på ett sätt som gör det enklare att tillämpa dessa bestämmelser som tröskelvärdena enligt avtalet, som uttrycks i särskilda dragningsrätter, iakttas. I detta sammanhang bör det också föreskrivas en återkommande översyn av tröskelvärdena i euro så att de, vid behov, anpassas till eventuella förändringar i eurons värde i förhållande till de särskilda dragningsrätterna. Vidare bör samma trös- kelvärden tillämpas på projekttävlingar som på tjänste- kontrakt. (31)Det bör anges när bestämmelserna om samordning av förfarandena inte kan tillämpas av skäl som rör statens säkerhet eller statshemligheter eller på grund av att särskilda upphandlingsregler gäller enligt internationella avtal som avser stationering av trupper eller gäller för internationella organisationer. L 134/6 Europeiska unionens officiella tidning (32)Det är lämpligt att utesluta vissa tjänste-, varu- och byggentreprenadkontrakt som tilldelats ett anknutet före- tag som har som sin huvudsakliga verksamhet att till- handahålla dessa tjänster, varor eller byggentreprenader till den grupp som den tillhör snarare än att erbjuda dem på marknaden. Det är även lämpligt att utesluta vissa tjänste-, varu- och byggentreprenadkontrakt som tilldelats av en upphandlande enhet till ett samföretag, bildat av ett antal upphandlande enheter för en verk- samhet som omfattas av detta direktiv, och som enheten ingår i. Det bör emellertid säkerställas att detta undantag inte ger upphov till eventuell snedvridning av konkur- rensen till förmån för företagen eller samföretag som är anknutna till den upphandlande enheten. Det bör infö- ras en lämplig uppsättning regler, särskilt när det gäller såväl de maximigränser inom vilka företagen får erhålla en del av sin omsättning från marknaden och över vilka de förlorar möjligheten att tilldelas kontrakt utan kon- kurrensutsättning, som sammansättningen av samföretag och stabiliteten i förbindelserna mellan samföretagen och de upphandlande enheter som de består av. (33)När det gäller tjänster har kontrakt för förvärv eller arrende av fast egendom eller rättigheter till sådan egen- dom särdrag som gör att tillämpningen av upphand- lingsregler är olämplig. (34)Skiljemanna- och förlikningstjänster tillhandahålls vanli- gen av organ eller personer som utnämnts eller valts på ett sätt som inte kan underkastas upphandlingsreglerna. (35)I enlighet med avtalet inbegriper de finansiella tjänster som omfattas av detta direktiv inte kontrakt som rör utgivning, köp, försäljning och överföring av värdepap- per eller andra finansiella instrument. I synnerhet om- fattas inte de upphandlande enheternas transaktioner för att skaffa pengar eller kapital. (36)Detta direktiv bör omfatta tillhandahållande av tjänster endast om de grundar sig på kontrakt. (37)Enligt artikel 163 i fördraget är stimulans av forskning och teknisk utveckling ett sätt att stärka den vetenskap- liga och teknologiska grunden för gemenskapens indu- stri, och öppnandet av upphandlingen av tjänster kom- mer att bidra till att detta mål nås. Detta direktiv bör inte omfatta medfinansiering av forsknings- och utveck- lingsprogram. Det omfattar följaktligen endast sådana kontrakt för forsknings- och utvecklingstjänster som uteslutande är till nytta för den upphandlande enheten i dess egen verksamhet, förutsatt att de tjänster som tillhandahålls helt bekostas av den upphandlande en- heten. (38)För att undvika en ökning av antalet särskilda ordningar som endast tillämpas på vissa sektorer bör den särskilda ordning, som inrättats genom artikel 3 i direktiv /38/EEG och artikel 12 i och rådets direktiv /22/EG av om villkoren för beviljande och utnyttjande av tillstånd för prospektering efter samt undersökning och utvinning av kolväten (1), som gäller för enheter som utnyttjar ett geografiskt område för att undersöka förekomsten av eller utvinna olja, gas, kol eller andra fasta bränslen, ersättas med det allmänna förfarandet, som medger undantag för direkt konkurrensutsatta sektorer. Detta får dock inte påverka tillämpningen av kommis- sionens beslut 93/676/EEG av om att utnyttjande av ett geografiskt område i syfte att undersöka förekomsten av eller utvinna olja eller gas inte i utgör en av de verksamheter som anges i artikel 2.2 b i i rådets direktiv /531/EEG och att enheter som bedriver sådan verksamhet inte i Neder- länderna skall anses åtnjuta särskilda rättigheter eller ensamrätt enligt artikel 2.3 b i samma direktiv (2), kommissionens beslut 97/367/EG av om att utnyttjande av ett geografiskt område i syfte att undersöka förekomsten av eller utvinna olja eller gas inte i utgör en av de verksamheter som anges i artikel 2.2 b i i rådets direktiv /38/EEG och att enheter som bedriver sådan verksamhet inte i skall anses åtnjuta särskilda rättig- heter eller ensamrätt enligt artikel 2.3 b i samma direk- tiv (3), kommissionens beslut /205/EG av efter en begäran från om tillämp- ning av den särskilda ordning som föreskrivs i artikel 3 i direktiv /38/EEG (4) och kommissionens beslut /74/EG efter en begäran från om tillämp- ning av den särskilda ordning som föreskrivs i artikel 3 i direktiv /38/EEG (5). (39)Sysselsättning och arbete är grundläggande faktorer när det gäller att garantera lika möjligheter för alla och bidra till social integration. Skyddade verkstäder och program för skyddad anställning bidrar härvid effektivt till att människor med funktionshinder kan komma in på eller återvända till arbetsmarknaden. Sådana verkstäder kan emellertid sakna möjlighet att få kontrakt under norma- la konkurrensförhållanden. Det är därför lämpligt att föreskriva att medlemsstaterna får reservera rätten att delta i upphandlingsförfaranden för sådana verkstäder eller föreskriva att kontrakten skall fullgöras inom ra- men för program för skyddad anställning. (1) EGT L 164, 30.6.1994, s. 3. (2) EGT L 316, 17.12.1993, s. 41. (3) EGT L 156, , s. 55. (4) EGT L 68, , s. 31. (5) EUT L 16, 23.1.2004, s. 57. Europeiska unionens officiella tidning L 134/7 (40)Detta direktiv bör inte gälla kontrakt som avser utfö- randet av en verksamhet enligt artiklarna 3–7 eller projekttävlingar som anordnas i syfte att bedriva en sådan verksamhet, om verksamheten, i den medlemsstat där den bedrivs, är direkt konkurrensutsatt på markna- der med fritt tillträde. Det bör således införas ett förfa- rande som skall kunna tillämpas på alla sektorer som detta direktiv omfattar, och som tillåter att hänsyn tas till effekterna av pågående eller kommande konkur- rensutsättning. Ett sådant förfarande bör medge rätts- säkerhet för de berörda enheterna och ett ändamålsenligt beslutsförfarande, varigenom en enhetlig tillämpning av gemenskapslagstiftningen på området kan garanteras med kort tidsfrist. enhet som önskar fastställa miljökrav i de tekniska specifikationerna vid en viss upphandling får föreskriva särskilda miljöegenskaper, t.ex. en viss produktionsmetod och/eller särskilda miljöeffekter för grupper av varor eller tjänster. Den får, men är inte skyldig att, använda de relevanta specifikationer som fastställs i miljömärken, t.ex. det europeiska miljömärket, (multi)nationella miljö- märken eller andra miljömärken, om kraven för märket har utarbetats och antagits på grundval av vetenskapliga rön genom ett förfarande i vilket alla berörda parter, t.ex. statliga organ, konsumenter, tillverkare, distributörer och miljöorganisationer, kan delta och om miljömärket är tillgängligt för alla berörda parter. Den upphandlande enheten bör, då detta är möjligt, fastställa tekniska specifikationer för att beakta kriterier avseende tillgäng- lighet för funktionshindrade eller formgivning med tan- ke på samtliga användares behov. Dessa tekniska speci- fikationer bör tydligt anges så att alla anbudsgivare känner till vad som omfattas av de krav som den upphandlande enheten har fastställt. (41)En bedömning av direkt konkurrensutsättning bör göras på grundval av objektiva kriterier, varvid hänsyn bör tas till den berörda sektorns särdrag. Om relevant gemen- skapslagstiftning om att öppna en viss sektor eller en del av den har genomförts och tillämpas, skall detta betraktas som en tillräcklig grund för att förutsätta att tillträdet till marknaden i fråga är fritt. Den lagstiftning som är relevant bör anges i en bilaga som kan upp- dateras av kommissionen. Vid en sådan uppdatering bör kommissionen särskilt beakta möjligheten att anta åtgär- der som innebär att sektorer utöver dem för vilka en lagstiftning redan anges i bilaga XI kommer att öppnas för faktisk konkurrens, till exempel åtgärder avseende järnvägstransporter. Om fritt tillträde till en viss mark- nad inte följer av genomförandet av relevant gemen- skapslagstiftning, måste det påvisas att tillträdet är fritt, rättsligt och faktiskt. För detta ändamål skall en med- lemsstats tillämpning av ett direktiv, till exempel direktiv /22/EG där man öppnar en viss sektor för konkurrens, på en annan sektor, till exempel kolsektorn, beaktas enligt artikel 30. (42)De tekniska specifikationer som inköpare upprättar mås- te tillåta att offentlig upphandling utsätts för konkurrens. Det bör därför vara möjligt att lämna anbud som återspeglar olika tekniska lösningar. De tekniska specifi- kationerna bör följaktligen kunna bygga på prestanda- och funktionskrav och, om det hänvisas till europeisk standard eller, i avsaknad av sådan, till nationell stan- dard, bör den upphandlande enheten beakta anbud som baseras på andra likvärdiga lösningar som uppfyller de upphandlande enheternas krav och är säkerhetsmässigt likvärdiga. För att visa att en lösning är likvärdig bör anbudsgivarna få använda alla former av bevis. Den upphandlande enheten bör kunna motivera alla beslut om att likvärdighet inte föreligger. (43)För att underlätta för små och medelstora företag att delta i offentlig upphandling av kontrakt bör det fast- ställas bestämmelser om underleverantörer. (44)Villkoren för fullgörandet av ett kontrakt är förenliga med direktivet om de inte är direkt eller indirekt dis- kriminerande och om de anges i meddelandet om upp- handling eller i förfrågningsunderlaget. Villkoren kan till exempel syfta till att främja yrkesutbildning på platsen och anställning av personer som har särskilda svårig- heter att komma in på arbetsmarknaden, bekämpa ar- betslöshet eller skydda miljön. Som exempel kan näm- nas skyldighet att i samband med fullgörandet av ett kontrakt anställa långtidsarbetslösa eller att genomföra utbildning för arbetslösa eller ungdomar, att i sak följa bestämmelserna i grundläggande (In- ternational labour organisation) om dessa inte har in- förlivats med den nationella lagstiftningen eller att an- ställa ett större antal personer med funktionshinder än som krävs enligt den nationella lagstiftningen. (45)Gällande lagar, förordningar och kollektivavtal rörande anställningsvillkor och arbetarskydd, på såväl nationell nivå som gemenskapsnivå, är tillämpliga vid fullgörandet av ett kontrakt om dessa bestämmelser och tillämp- ningen av dem överensstämmer med gemenskapslagstift- ningen. För gränsöverskridande verksamhet, när arbets- tagare från en medlemsstat utför tjänster i en annan medlemsstat i samband med fullgörandet av ett kon- trakt, fastställs i och rådets direktiv L 134/8 Europeiska unionens officiella tidning 96/71/EG av om utstationering av arbetstagare i samband med tillhandahållande av tjänster (1) de minimivillkor som måste uppfyllas i värd- landet gentemot de utstationerade arbetstagarna. Om det i nationell rätt ingår bestämmelser i detta avseende, kan det om dessa förpliktelser inte uppfylls betraktas som ett allvarligt fel eller som ett brott mot den ekonomiska aktörens yrkesetik, som kan medföra att den ekonomis- ka aktören utesluts från det offentliga upphandlingsför- farandet. (46)Med tanke på att den nya utvecklingen inom informa- tions- och kommunikationsteknik kan förenkla offentlig- görandet av upphandlingar och göra upphandlingsförfa- randet effektivare och öppnare, bör elektroniska medel jämställas med traditionella medel för kommunikation och utbyte av information. I så stor utsträckning som möjligt bör de medel och den teknik som väljs vara förenliga med den teknik som används i de andra medlemsstaterna. (47)Användning av elektroniska medel är tidsbesparande. Minimitidsfristerna bör därför förkortas om elektroniska medel används, dock under förutsättning att de är för- enliga med den särskilda överföringsteknik som fastställs på gemenskapsnivå. Det är dock nödvändigt att se till att den samlade effekten av de förkortade tidsfristerna inte leder till extremt korta tidsfrister. (48)och rådets direktiv /93/EG av om ett gemenskapsramverk för elektroniska signaturer (2) och och rådets direktiv /31/EG av om vissa rättsliga aspekter på informationssamhällets tjäns- ter, särskilt elektronisk handel, på den inre marknaden (3) (direktiv om elektronisk handel) bör i samband med detta direktiv vara tillämpliga på överföring av informa- tion med elektroniska medel. Förfarandena för offentlig upphandling och reglerna för projekttävlingar avseende tjänster kräver en högre säkerhets- och sekretessnivå än den som fastställs i dessa direktiv. Därför bör anord- ningar för elektronisk mottagning av anbud, anbudsan- sökningar samt ritningar och planer uppfylla särskilda tilläggskrav. I detta syfte bör användning av elektroniska signaturer, i synnerhet avancerade elektroniska signatu- rer, i möjligaste mån uppmuntras. Frivilliga ackrediter- ingssystem skulle dessutom kunna utgöra en gynnsam ram för att höja nivån på tillhandahållandet av certifier- ingstjänster för dessa anordningar. (1) EGT L 18, 21.1.1997, s. 1. (2) EGT L 13, , s. 12. (3) EGT L 178, , s. 1. (49)Deltagarna i ett upphandlingsförfarande bör informeras om beslut att ingå ett ramavtal, att tilldela ett kontrakt eller att avstå från förfarandet, inom tidsfrister som är tillräckligt korta för att ansökningar om översyn skall kunna lämnas in. Denna information bör därför lämnas så snabbt som möjligt och i allmänhet efter det att beslutet har fattats. (50)Det bör klargöras att en upphandlande enhet som fastställer urvalskriterier i ett öppet förfarande bör göra detta enligt objektiva regler och kriterier, precis som urvalskriterierna vid selektiva eller förhandlade förfaran- den bör vara objektiva. De objektiva reglerna och krite- rierna liksom urvalskriterierna innebär inte nödvändigt- vis att viktning måste ske. (51)Det är viktigt att ta hänsyn till rätts- praxis när en marknadsaktör, för att uppfylla urvalskri- terierna eller, i samband med kvalificeringssystem, som stöd för sin ansökan om kvalificering, åberopar de ekonomiska, finansiella och tekniska resurserna hos and- ra enheter, oavsett vilken form den rättsliga anknytning- en mellan den ekonomiska aktören och dessa enheter har. Det är i det senare fallet den ekonomiska aktörens sak att bevisa att han faktiskt kommer att ha tillgång till dessa resurser . För kvalifi- ceringen kan en upphandlande enhet därför fastställa nivån på de krav som skall uppfyllas och i synnerhet, om t.ex. aktören åberopar den finansiella ställningen för en annan enhet, begära att den andra enheten hålls ansvarig, vid behov solidariskt. Kvalificeringssystemen bör användas i enlighet med ob- jektiva regler och kriterier som, enligt de upphandlande enheternas eget val, kan avse ekonomiska aktörernas kapacitet och/eller särdragen hos de byggentreprenader, varor eller tjänster som omfattas av systemet. I kvalificeringssyfte får de upphandlande enheterna ut- föra egna tester för att utvärdera särdragen hos de berörda byggentreprenaderna, varorna eller tjänsterna, särskilt i fråga om överensstämmelse och säkerhet. (52)Gemenskapsreglerna om ömsesidigt erkännande av ut- bildnings-, examens- och andra behörighetsbevis är tillämpliga när det krävs bevis på särskilda kvalifikatio- ner för att kunna delta i ett upphandlingsförfarande eller en projekttävling. (53)I lämpliga fall, när byggentreprenadens och/eller tjänste- rnas natur motiverar att åtgärder eller system för miljö- ledning tillämpas vid fullgörandet av ett kontrakt, kan Europeiska unionens officiella tidning L 134/9 det krävas att sådana åtgärder eller system tillämpas. Miljöledningssystemen kan, oberoende av om de är registrerade enligt gemenskapsinstrument, såsom förord- ning (EG) nr 761/2001 (1) (EMAS), visa den ekonomiska aktörens tekniska kapacitet att fullgöra kontraktet. Dess- utom bör en beskrivning av de åtgärder den ekonomis- ka aktören tillämpar för att garantera samma miljö- skyddsnivå godtas som alternativt bevis till de registre- rade systemen för miljöledning.