sou · GTB3120d2 · 2006-01-01 00:00:00 — Detta direktiv träder i kraft som det offentliggörs i Europeiska unionens officiella tidning. Detta direktiv riktar sig till medlemsstaterna. (*) 24 månader efter det att detta direktiv trätt i kraft. (**) 42 månader efter det att detta direktiv trätt i kraft. Europeiska unionens officiella tidning L 145/41 FÖRTECKNING ÖVER TJÄNSTER, VERKSAMHETER OCH FINANSIELLA INSTRUMENT 1.Mottagande och vidarebefordran av order beträffande ett eller flera finansiella instrument. 2.Utförande av order på kunders uppdrag. 3.Handel för egen räkning. 6.Garantiverksamhet för finansiella instrument och/eller placering av finansiella instrument på grundval av ett fast åtagande. 7.Placering av finansiella instrument utan fast åtagande. 8.Drift av multilaterala handelsplattformar (MTF-plattformar). 1.Förvaring och handhavande av finansiella instrument för kunders räkning, bland annat värdepappersförvaring och liknande tjänster, exempelvis handhavande av kontanta medel/finansiella säkerheter. 2.Lämnande av kredit eller lån till en investerare för att göra det möjligt för denne att genomföra en transaktion i ett eller flera finansiella instrument, när det företag som ger krediten eller lånet deltar i transaktionen. 3.Rådgivning till företag om kapitalstruktur, företagsstrategi och liknande frågor samt rådgivning och tjänster vid fusioner och företagsuppköp. 4.Valutatjänster om dessa har samband med investeringstjänster. 5.Investerings- och finansanalys samt andra former av allmänna rekommendationer rörande handel med finansiella instrument. 6.Tjänster i samband med garantigivning. 7.Investeringstjänster och investeringsverksamhet samt sidotjänster av den typ som anges i avsnitt A eller B i Bilaga I som avser de underliggande derivat som anges i avsnitt C – punkterna 5, 6, 7 och 10 – i samband med tillhandahållandet av investerings‑ eller sidotjänster. 3.Andelar i företag för kollektiva investeringar. 4.Optioner, terminskontrakt, swappar, räntesäkringsavtal och varje annat derivatkontrakt som avser värdepapper, valutor, räntor eller avkastningar, eller andra derivatinstrument, finansiella index eller finansiella mått som kan avvecklas fysiskt eller kontant. 5.Optioner, terminskontrakt, swappar, räntesäkringsavtal och varje annat derivatkontrakt som avser råvaror, som måste avvecklas kontant eller kan avvecklas kontant på en av parternas begäran (på grund av ett annat skäl än utebliven betalning eller någon annan händelse som leder till kontraktets upphörande). L 145/42 Europeiska unionens officiella tidning 6.Optioner, terminskontrakt, swappar och varje annat derivatkontrakt som avser råvaror som kan avvecklas fysiskt förutsatt att de handlas på en reglerad marknad och/eller en MTF-plattform. 7.Optioner, terminskontrakt, swappar, terminer och varje annat derivatkontrakt som avser råvaror, som kan avvecklas fysiskt om inget annat anges i C punkt 6 och som inte är för kommersiella ändamål, som anses ha egenskaper som andra derivat till finansiella instrument, med utgångspunkt från bland annat om clearing och avveckling sker via erkända avvecklingsorganisationer, eller om de är föremål för regelmässiga marginalsäkerhetskrav. 8.Derivatinstrument för överföring av kreditrisk. 9.Finansiella kontrakt avseende prisdifferenser. 10.Optioner, terminskontrakt, swappar, räntesäkringsavtal och varje annat derivatkontrakt som avser klimatvariationer, fraktavgifter, utsläppsrätter eller inflationstakten eller någon annan officiell ekonomisk statistik, som måste avvecklas kontant eller kan avvecklas kontant på en av parternas begäran (på grund av ett annat skäl än utebliven betalning eller någon annan händelse som leder till kontraktets upphörande), samt varje annat derivatkontrakt som avser tillgångar, rättigheter, skyldigheter, index och åtgärder om inte något annat anges i detta avsnitt C, som anses ha egenskaper som andra derivat till finansiella instrument, med utgångspunkt från bland annat om det handlas på en reglerad marknad eller en MTF‑plattform, om clearing och avveckling sker via erkända avvecklingsorganisationer, eller om de är föremål för regelmässiga marginalsäkerhetskrav. Europeiska unionens officiella tidning L 145/43 PROFESSIONELLA KUNDER ENLIGT DETTA DIREKTIV En professionell kund är en kund som har tillräcklig erfarenhet, kännedom och sakkunskap för att fatta egna investeringsbeslut och göra en tillfredsställande bedömning av de risker han löper. För att anses som professionell måste kunden uppfylla nedanstående kriterier. I.Kundkategorier som betraktas som professionella Följande kundkategorier bör betraktas som professionella i fråga om alla investeringstjänster och investerings- verksamhet och finansiella instrument enligt detta direktiv. 1.Enheter som är underkastade auktorisation och reglering för att få arbeta på de finansiella marknaderna. Nedanstående förteckning bör anses omfatta alla auktoriserade enheter som sysslar med den verksamhet som utmärker de nämnda grupperna: Enheter som auktoriserats av en medlemsstat enligt ett direktiv, auktoriserats eller regleras av en medlemsstat utan hänvisning till ett direktiv och auktoriserats eller regleras av en icke- medlemsstat. b)Värdepappersföretag. c)Andra auktoriserade eller reglerade finansinstitut. d)Försäkringsföretag. e)System för kollektiva investeringar och deras förvaltningsbolag. f)Pensionsfonder och deras förvaltningsbolag. g)Råvaruhandlare och råvaruderivathandlare i)Andra institutionella placerare. 2.Stora företag som på bolagsnivå uppfyller två av följande storlekskrav: 3.Nationella och regionala regeringar, offentliga organ för förvaltning av statsskulden, centralbanker, internationella och överstatliga institutioner som , , , EIB och liknande internationella organisationer. 4.Andra institutionella investerare vars huvudverksamhet det är att investera i finansiella instrument, inklusive företag som ägnar sig åt värdepapperisering av tillgångar eller andra finansiella transaktioner. Ovannämnda enheter betraktas som professionella. De måste dock tillåtas att begära behandling som icke- professionella kunder och värdepappersföretagen får samtycka till att erbjuda en högre skyddsnivå. När ett företag enligt ovan är kund i ett värdepappersföretag, måste detta före varje tillhandahållande av tjänster meddela kunden att han på grundval av den information värdepappersföretaget besitter betraktas som professionell kund och kommer att behandlas som en sådan, om inte värdepappersföretaget och kunden avtalar något annat. måste också upplysa kunden om att han kan begära en ändring av avtalsvillkoren för att få en högre skyddsnivå. Den kund som betraktas som professionell har ansvar för att begära en högre skyddsnivå om han anser sig ur stånd att bedöma eller hantera ifrågavarande risker på rätt sätt. Denna högre skyddsnivå skal tillhandahållas när en kund som betraktas som professionell inför bestämmelser i ett skriftligt avtal med värdepappersföretaget om att han med avseende på de tillämpliga uppförandereglerna inte skall betraktas som en professionell kund. I ett sådant avtal bör anges huruvida detta gäller en eller flera särskilda tjänster eller transaktioner, eller ett eller flera produkt- eller transaktionsslag. L 145/44 Europeiska unionens officiella tidning II.Kunder som på begäran får behandlas som professionella kunder Andra kunder än de som nämns i avsnitt I, bland annat offentliga organ och privata enskilda investerare, kan också tillåtas avstå från delar av skyddet enligt uppförandereglerna. Värdepappersföretagen bör därför tillåtas att behandla sådana kunder som professionella, förutsatt att nedanstående kriterier är uppfyllda och förfarandet nedan följs. Dessa kunder bör dock inte förutsättas besitta marknadskunskap och erfarenhet i samma grad som grupperna i förteckningen i avsnitt I. Varje sådant undantag från skyddet enligt de normala uppförandereglerna skall endast anses giltigt om en adekvat bedömning från värdepappersföretagets sida av kundens expertis, erfarenhet och kunskaper ger tillräcklig grund för att anta att kunden med tanke på de planerade transaktionernas och tjänsternas karaktär är i stånd att fatta sina egna investeringsbeslut och förstå de ifrågavarande riskerna. Den lämplighetsprövning som gäller för chefer och direktörer i enheter som är godkända enligt direktiv på det finansiella området kan ses som exempel på bedömning av expertis och kunskap. När det gäller små enheter bör den person som bedöms enligt ovan också vara den person som auktoriserats att utföra transaktioner på enhetens vägnar. Vid ovan nämnda bedömning bör minst två av följande kriterier vara uppfyllda: Kunden har på marknaden i fråga utfört i genomsnitt minst tio transaktioner av betydande storlek per kvartal under de föregående fyra kvartalen. Värdet av kundens portfölj av finansiella instrument, definierad som kontantdepositioner och innehav av finansiella instrument, överstiger . Kunden arbetar, eller har arbetat, inom finanssektorn i en befattning som kräver kunskap om transaktionerna eller tjänsterna i fråga. De kunder som avses ovan får avstå från skydd enligt de detaljerade uppförandereglerna endast om följande förfarande har följts: De måste skriftligen meddela värdepappersföretaget att de önskar behandlas som en professionell kund, antingen allmänt eller i fråga om en särskild investeringstjänst eller transaktion eller en viss typ av transaktion eller produkt. Värdepappersföretaget måste ge dem en tydlig skriftlig varning om vilken rätt till skydd och ersättning till investerare som de kan förlora. De måste i ett från avtalet skilt dokument skriftligen förklara att de är medvetna om följderna av detta skydd förloras. Innan en värdepappersföretag beslutar att godta en begäran om undantag, skall det vidta alla rimliga åtgärder för att försäkra sig om att den kund som begär att bli behandlad som professionell kund uppfyller alla relevanta krav i avsnitt II.1 ovan. När kunder redan har klassificerats som professionella enligt kriterier och förfaranden som liknar ovanstående, är dock inte avsikten att deras förhållande till värdepappersföretag skall påverkas av nya regler som antas enligt av denna bilaga. Värdepappersföretagen måste införa skriftliga interna regler och förfaranden för kategorisering av kunderna. Professionella kunder är ansvariga för att meddela värdepappersföretaget alla förändringar som kan påverka deras aktuella kategorisering. Värdepappersföretaget måste det dock vidta lämpliga åtgärder om det får kunskap om att kunden inte längre uppfyller de ursprungliga villkor som berättigade honom att behandlas som professionell kund. Regeringen har följande förslag till lagtext. Härigenom föreskrivs följande. Med kommissionär förstås i denna lag den som har åtagit sig upp- drag att för annans räkning men i eget namn sälja eller köpa varor, värdepapper eller annan lös egendom (kommission). Den för vars räkning försäljningen eller inköpen skall ske kallas huvudman. Om kommissionären är näringsidkare och kommissionsuppdra- get utförs i hans näringsverksamhet, kallas han handelskommissio- när och kommissionen . Lagen gäller inte vid handel med tomträtter, bostadsrätter, an- delsrätter avseende lägenhet, arrenderätter, hyresrätter, luftfartyg, skepp eller skeppsbyggen. Avtalsvillkor som strider mot bestämmelserna i denna lag gäller i stället för lagens bestämmelser, om inte annat anges i lagen. Med avtalsvillkor jämställs praxis, som har utbildats mellan parterna samt handelsbruk eller annan sedvänja. Om det av lagen framgår att en bestämmelse inte får åsidosättas genom avtal, gäller bestämmelsen också framför praxis som har ut- bildats mellan parterna och framför handelsbruk eller annan sed- vänja. Om kommissionären eller huvudmannen begär det, skall en hand- ling som återger kommissionsavtalet och ändringar i detta upprät- tas och undertecknas av parterna. Parterna kan inte avstå från sin rätt att på begäran få en sådan handling som avses i första stycket. Har en handelskommissionär av någon som han står i affärsförbin- delse med fått en begäran om att utföra ett uppdrag som faller inom området för hans kommissionsverksamhet, skall han, om han inte vill utföra uppdraget, underrätta den andre om detta utan oskäligt uppehåll. Om han inte gör det, är han bunden av avtalet. Kommissionären skall vid uppdragets fullgörande tillvarata hu- vudmannens intressen samt handla lojalt och redligt. Det åligger kommissionären särskilt att 1.göra skäliga ansträngningar för att sluta avtal om sådant som omfattas av kommissionsavtalet, 2.underrätta huvudmannen om avtal som har ingåtts samt om andra omständigheter av betydelse för uppdraget som kommissio- nären känner till, och 3.följa skäliga anvisningar från huvudmannen. Avtalsvillkor som strider mot bestämmelserna i denna paragraf är inte bindande för parterna. Kommissionären skall väl vårda varor och annat som tillhör hu- vudmannen och som är i kommissionärens besittning. Kommissio- nären skall hålla den sakförsäkring som behövs. Huvudmannens varor skall hållas avskilda från andra varor. Kommissionären är skyldig att hålla mottagna medel avskilda och att avge redovisning för sitt uppdrag. Har huvudmannen föreskrivit ett lägsta pris vid försäljning till tredje man eller ett högsta pris vid inköp (limitum), eller har hu- vudmannen gett andra anvisningar för uppdragets fullgörande och är förhållandena sådana att en anvisning inte kan eller bör följas, skall kommissionären utan oskäligt uppehåll begära nya anvisningar från huvudmannen eller i brådskande fall handla på ett sätt som är lämpligt med hänsyn till omständigheterna. Ifall omständigheterna vid köpeavtalets ingående medger det, skall kommissionären försöka uppnå ett mer fördelaktigt pris än som föreskrivits i limitum. Kommissionären är inte skyldig att för huvudmannen uppge med vem avtal har träffats, om inte en sådan skyldighet följer av be- stämmelserna i 28 eller 29 §. Har kommissionären i sin underrättelse till huvudmannen om att avtal har ingåtts inte uppgett med vem avtal har träffats, får hu- vudmannen kräva att kommissionären fullgör avtalet. Huvudmannen skall handla lojalt och redligt mot kommissionären. Det åligger huvudmannen särskilt att 1.lämna kommissionären prover, beskrivningar, prislistor och annat nödvändigt material beträffande de varor som uppdraget gäller, och 2.lämna kommissionären de upplysningar som krävs för upp- dragets fullgörande. Har kommissionären ett varaktigt uppdrag, skall huvudmannen utan oskäligt uppehåll underrätta kommissionären, om han förutser att verksamhetens omfattning kommer att bli väsentligt mindre än kommissionären kunnat vänta sig. Avtalsvillkor som strider mot bestämmelserna i denna paragraf är inte bindande för parterna. Om kommissionären och huvudmannen inte har avtalat om kom- missionärens ersättning, skall denna bestämmas till vad som är sed- vanligt där kommissionären utövar sin verksamhet. Finns ingen sådan sedvana, skall ersättningen bestämmas till vad som är skäligt med hänsyn till samtliga omständigheter som rör uppdraget. En handelskommissionär har rätt till provision på avtal som han ingår med tredje man för huvudmannens räk- ning. Har en handelskommissionär tilldelats ett visst område eller en viss kundkrets och har huvudmannen ingått ett avtal med en tredje man som hör till området eller kundkretsen, har kommissionären rätt till provision på avtalet. Detsamma gäller om avtalet har ingåtts av en annan kommissionär som fått sitt upp- drag av huvudmannen. Har en handelskommissionär ett varaktigt uppdrag, har han rätt till provision på avtal som ingås efter det att uppdraget har upphört, 1.om avtalet har ingåtts under sådana omständigheter som avses i12 § och kommissionären eller huvudmannen har tagit emot tredje mans anbud , eller 2.om avtalet har kommit till stånd huvudsakligen genom kom- missionärens medverkan och det har ingåtts inom skälig tid efter det att uppdraget har upphört. En handelskommissionär har rätt till provision endast om tredje man fullföljer avtalet. Om tredje mans underlåtenhet att fullfölja avtalet beror på huvudmannen eller något förhållande på dennes sida, påverkar underlåtenheten inte kommissionärens rätt till provi- sion. Om tredje man har underlåtit att fullfölja avtalet på grund av att huvudmannen utan kommissionärens samtycke har beviljat honom anstånd eller kommit överens med honom om återgång av avtalet, påverkar underlåtenheten inte kommissionärens rätt till provision. Fullföljer tredje man avtalet endast delvis, har kommissionären rätt till provision på den del som svarar mot vad som har fullföljts, om inte annat följer av första eller andra stycket. Kommissionären är inte bunden av avtalsvillkor som är mindre fördelaktiga för honom än bestämmelserna i denna paragraf. Till säkerhet för sin fordran på provision eller annan ersättning hos huvudmannen har kommissionären panträtt i huvudmannens varor som kommissionären med anledning av uppdraget har inköpt eller mottagit för försäljning och har i sin besittning. Vid handelskom- mission där huvudmannen är näringsidkare har kommissionären panträtt för sin fordran i varorna även om fordringen grundar sig på ett annat kommissionsuppdrag som huvudmannen givit kom- missionären och som faller inom huvudmannens yrkesmässiga verksamhet. Kommissionärens panträtt upphör när huvudmannen har ställt godtagbar säkerhet för fordringen. Bestämmelser om panträtt i denna lag tillämpas även på rättig- heter som registreras enligt aktiekontolagen (1989:827). panträtt skall föreligga i sådana rättigheter krävs i stället för besitt- ning att panträtten registreras enligt sistnämnda lag. Sådan registre- ring krävs dock inte i fråga om rättigheter som är förvaltarregistre- rade. Kommissionären har rätt att förfoga över ett anspråk mot tredje man, om det behövs för att han skall få betalt för en förfallen ford- ran som han har hos huvudmannen med anledning av uppdraget. Vid där huvudmannen är näringsidkare har handelskommissionären rätt att förfoga över anspråket mot tredje man även om fordringen grundar sig på ett annat kommissions- uppdrag som huvudmannen givit kommissionären och som faller inom huvudmannens yrkesmässiga verksamhet. Huvudmannen skall om möjligt underrättas innan kommissionären förfogar över anspråket. Kommissionären får sälja varor som han innehar med panträtt när den fordran som varorna utgör säkerhet för förfaller till betalning. Kommissionären får därvid täcka de fordringar för vilka varorna utgjort pant med vad som inflyter från försäljningen. Försäljningen får ske under hand eller på offentlig aktion. Huvudmannen skall om möjligt underrättas före försäljningen. Om varorna är utsatta för snabb förstörelse eller förskämning eller om de fordrar alltför kostsam vård, får de säljas tidigare än vad som framgår av första stycket. Om huvudmannen är i konkurs, gäller i stället 8 kap. 10 § kon- kurslagen (1987:672). Om kommissionären inte i rätt tid har fått provision eller annan ersättning av huvudmannen eller om det finns starka skäl att anta att han inte kommer att få den, har kommissionären rätt att till sä- kerhet för sin fordran hålla inne material och handlingar som till- hör huvudmannen och som kommissionären har tagit emot för att fullgöra uppdraget. Fullmakter och andra handlingar av synnerlig betydelse för huvudmannen får dock inte hållas inne. Kommissionärens rätt att hålla inne material och handlingar upphör när huvudmannen har ställt godtagbar säkerhet för ford- ringen. Har kommissionären köpt varor för huvudmannens räkning och sänt varorna vidare till huvudmannen, eller har kommissionären sänt tillbaka varor till huvudmannen vilka han haft till försäljning, får kommissionären för att säkerställa sin rätt enligt 15 § första stycket hindra att varorna lämnas ut till huvudmannen. Detta gäller även om huvudmannen har tagit emot transportdokument avse- ende varorna. Kommissionären är berättigad att för egen räkning inträda som kö- pare eller säljare (självinträde) när det följer av kommissionsavtalet eller praxis som utbildats mellan parterna eller av handelsbruk eller annan sedvänja. Självinträde görs genom att kommissionären meddelar huvud- mannen att kommissionären är köpare eller säljare av varan. Par- terna har därefter köprättsliga rättigheter och skyldigheter gent- emot varandra. Kommissionären har också rätt till provision på avtalet, under förutsättning att han skulle haft en sådan rätt om avtalet hade ingåtts med tredje man. Om huvudmannen vill göra gällande att kommissionären inte hade rätt att själv inträda i avtalet, skall han meddela detta utan oskäligt uppehåll efter det att han underrättades om självinträdet. Om huvudmannen inte gör det, är han bunden av avtalet. Har kommissionären felaktigt och mot bättre vetande uppgett att ett uppdrag är utfört, är han skyldig att själv fullgöra det påstådda avtalet, om huvudmannen påkallar detta. Fullgörandet sker därige- nom att självinträde anses ha skett då uppgiften gavs. Avtalsvillkor som är mindre fördelaktiga för huvudmannen än bestämmelserna i denna paragraf är inte bindande för huvudman- nen. Huvudmannens rätt att avvisa avtalet Har kommissionären varit vårdslös när han ingått ett avtal för hu- vudmannens räkning eller därefter, får huvudmannen avvisa avtalet, om hans intresse blivit väsentligen eftersatt. Vid inköpskommis- sion får huvudmannen dessutom avvisa ett avtal som kommissionä- ren inte lämnat honom underrättelse om utan dröjsmål. Vill huvudmannen avvisa ett avtal, skall han meddela kommis- sionären detta utan oskäligt uppehåll efter det att han fick eller borde ha fått kännedom om de omständigheter som grundar avvis- ningsrätten. Gör huvudmannen inte det, får han inte avvisa avtalet utom i fall när kommissionären handlat grovt vårdslöst eller i strid mot tro och heder. Förhållandet till tredje man Har huvudmannen lämnat en vara till kommissionären för försälj- ning, är varan förbehållen huvudmannen framför kommissionärens borgenärer. Har kommissionären köpt in en vara i avsikt att uppfylla kom- missionsavtalet, är varan förbehållen huvudmannen framför kom- missionärens borgenärer. Har kommissionären för huvudmannens räkning överlåtit en viss vara, är varan förbehållen förvärvaren framför kommissionärens borgenärer. Har kommissionären av vårdslöshet sålt en viss vara som han inne- har för försäljning på villkor som i väsentlig utsträckning strider mot huvudmannens intresse, förvärvar köparen ändå rätt till varan, om han när avtalet ingicks varken insåg eller borde ha insett att kommissionären väsentligen eftersatte huvudmannens intresse. Säljer kommissionären en viss vara som han innehar för huvud- mannens räkning trots att hans uppdrag upphört och han därför inte får sälja varan, förvärvar köparen ändå rätt till varan, om han när avtalet ingicks varken insåg eller borde ha insett att försälj- ningen inte var tillåten. Om kommissionsavtalet har upphört till följd av att huvudman- nen blivit försatt i konkurs, skall dock en rättshandling som kom- missionären företar inte på grund av bestämmelsen i andra stycket ha större verkan mot konkursboet än den skulle haft om huvud- mannen själv företagit den. Har avtalet upphört till följd av att kommissionären blivit försatt i konkurs, får tredje man inte åbe- ropa bristande kännedom om konkursen i vidare mån än vad han kunnat göra om varan tillhört kommissionären. Om fordringar mot huvudmannen På grund av avtal som kommissionären i eget namn ingår med tredje man förvärvar denne inte någon fordran mot huvudmannen utom i fall som anges i 26 §. Förutom enligt 23 § kan tredje man inte mot kommissionären eller dennes borgenärer grunda någon rätt på att kommissionären har att fordra eller har mottagit varor eller pengar av huvudmannen för att fullgöra avtalet.