prop · GT03150 · 2006-03-21 00:00:00 — Av 11 § framgår att ett sådant förslag skall ges in till för registrering och kungörande. Ett beslut om flyttning får enligt artikel 7.6 inte fattas förrän tidigast efter offentliggörandet. I förevarande para- graf anges att europakooperativet efter det att beslutet har fattats skall underrätta sina kända borgenärer om beslutet (se första stycket). Detta överensstämmer med vad som föreskrivs i 23 kap. 19 § aktiebolagslagen om fusion. Underrättelsen skall enligt andra stycket innehålla dels uppgift om borgenärernas rätt enligt artikel 7.4 i SCE-förordningen att ta del av vissa handlingar, dels uppgift om borgenärernas rätt att motsätta sig flyttning (se vidare 17 §). Vid fusion enligt aktiebolagslagen behöver inte borgenärerna i det övertagande bolaget underrättas, om revisorerna i yttrande över fusions- planen har uttalat att de inte har funnit att fusionen medför någon fara för dessa borgenärer (se 23 kap. 19 § andra stycket aktiebolagslagen). Någon motsvarande bestämmelse finns inte när det gäller flyttning av ett europakooperativs säte. I aktiebolagslagen görs emellertid även undantag från underrättelseskyldigheten gentemot borgenärer med löne- eller pensionsfordringar. Motsvarande undantag gäller enligt tredje stycket också om ett europakooperativ har beslutat att flytta sitt säte till en annan stat. Av vad som sägs i 17 och 18 §§ följer att sådana borgenärer inte heller har rätt att motsätta sig flyttningen av säte. Skyddet för borgenärer i samband med flyttning av ett europakooperativs säte I fråga om skyddet för europakooperativets borgenärer i samband med en flyttning av europakooperativets säte, skall bestämmelserna i 1619 §§ tillämpas. (Paragrafen saknar motsvarighet i departementspromemorians förslag.) I paragrafen, som är föranledd av synpunkter från Lagrådet, anges vilka bestämmelser i lagen som vid flyttning av säte skall tillämpas i fråga om skyddet för europakooperativets borgenärer. Innebörden av regleringen stämmer nära överens med vad som gäller beträffande borgenärsskydd i samband med bildandet av ett europakooperativ genom Prop. 2005/06:150 fusion (se 7 §). skall hos ansöka om tillstånd till flytt- ning av säte enligt artikel 7 i SCE-förordningen. Ansökan skall ges in inom en månad från föreningsstämmans beslut om flyttning. Till ansökan skall fogas 1.en kopia av protokollet från den föreningsstämma där beslut om flyttning fattades, 2.en kopia av förslaget om flyttning, 3.en kopia av den redogörelse som avses i artikel 7.3 i SCE-förord- ningen, och 4.intyg från europakooperativets lednings- eller förvaltningsorgan eller verkställande direktör om att europakooperativets kända borgenärer har underrättats enligt 14 §. Om europakooperativet inte har fogat de handlingar som anges i andra stycket till ansökan eller om det finns något annat hinder mot att ta upp ansökan till prövning, skall förelägga europakooperativet att yttra sig eller avhjälpa bristen. Om europakooperativet inte gör detta, skall ansökan avvisas. (Jfr 15 § i departementspromemorians förslag.) Förslaget har behandlats i avsnitt 5.5. Paragrafen innehåller bestämmelser om europakooperativets ansökan om tillstånd att flytta sitt säte. Bestämmelserna stämmer nära överens med 23 kap. 20 § aktiebolagslagen. Ansökan skall enligt första stycket ges in till inom en månad från föreningsstämmans beslut om flyttning. De handlingar som enligt andra stycket skall bifogas ansö- kan motsvarar i huvudsak de handlingar som skall ges in vid ansökan om tillstånd att verkställa en fusionsplan (se 23 kap. 20 § aktiebolagslagen). skall avvisa en ansökan som kommer in efter den tid- punkt som anges i första stycket. kan göra en ny ansökan, men i sådant fall måste föreningsstämman fatta ett nytt beslut för att frågan skall kunna tas upp till prövning. En ansökan skall avvisas också när det saknas någon handling som enligt andra stycket skall bifo- gas ansökan (tredje stycket). Innan avvisning får ske i detta fall, skall dock europakooperativet först ha beretts tillfälle att avhjälpa bristen. Avvisning skall också ske om det finns något annat hinder mot att ta upp ansökan till prövning. Som exempel kan nämnas att föreningsstämmans beslut om flyttning är behäftat med något formellt fel eller att det inte har fattats med erforderlig majoritet. I sådant fall skall europakooperativet beredas tillfälle att yttra sig innan avvisning får ske. Om finner att det inte finns något hinder mot en ansökan enligt 16 §, skall verket kalla europakooperativets borgenärer. Kallelsen skall innehålla ett föreläggande för den som motsätter sig flyttningen av säte att senast viss dag skriftligen anmäla detta till verket. skall dock inte kalla de borgenärer, vilkas anspråk avser en fordran på lön eller annan ersättning som omfattas av lönegarantilagen (1992:497). Kallelsen skall ske genom kungörelse i Post- och . skall skicka en särskild underrättelse om kallelsen till och till kronofogdemyndigheten i den region där europa- kooperativet har sitt säte. (Jfr 16 § i departementspromemorians förslag.) Förslaget har behandlats i avsnitt 5.5. I första stycket föreskrivs att skall utfärda en kallelse på europakooperativets borgenärer, under förutsättning att ansökan om till- stånd enligt 16 § har tagits upp till prövning. skall dock inte kalla löne- eller pensionsborgenärer vilkas anspråk avser en fordran på lön eller annan ersättning som omfattas av lönegaranti enligt lönegaranti- lagen (1992:497). Bestämmelserna stämmer nära överens med vad som gäller vid fusion enligt aktiebolagslagen (se 23 kap. 22 §). Kallelsen skall innehålla ett föreläggande för den som vill motsätta sig flyttningen av säte att senast viss dag skriftligen anmäla detta. Lagen anger inte någon bestämd tidsfrist. Av 18 § framgår att skall överlämna ett ärende enligt 16 § till allmän domstol, om någon borgenär har motsatt sig flyttningen. Detta gäller dock endast de borgenärer som har kallat. Av detta följer att de nämnda löne- eller pensionsborgenärer- na är undantagna från rätten att motsätta sig flyttningen av europakoope- rativets säte. Kallelsen skall kungöras i Post- och . Något krav på att kallelsen även skall skickas per post eller på annat sätt till dem som den riktar sig till uppställs inte. Däremot skall en särskild underrättelse sändas till och till kronofogdemyndigheten i den region där europakooperativet har sitt säte (andra stycket). Om en borgenär som har blivit kallad enligt 17 § motsätter sig flytt- ningen av säte inom föreskriven tid, skall överlämna ärendet till allmän domstol i den ort där europakooperativets lednings- eller förvaltningsorgan har sitt säte. Om ingen borgenär motsätter sig flyttningen, skall verket meddela europakooperativet det begärda till- ståndet. (Jfr 17 § i departementspromemorians förslag.) Förslaget har behandlats i avsnitt 5.5. Paragrafen innehåller regler om handläggning av flytt- ningsärenden från den tidpunkt då tidsfristen i kallelsen på europakoope- rativets borgenärer har löpt ut. Om det inte finns några hinder mot flytt- ningen, skall verket meddela europakooperativet begärt tillstånd. An- mäler någon borgenär att han eller hon motsätter sig flyttningen, får inte lämna tillstånd. I sådana fall skall ärendet i stället över- lämnas till allmän domstol. Rätt forum är tingsrätten i den ort där led- nings- eller förvaltningsorganet har sitt säte. Bestämmelser om rättens prövning av ett sådant ärende finns i 19 §. Handläggning hos allmän domstol Om ett ärende om flyttning av europakooperativets säte till en annan stat har överlämnats till allmän domstol, skall tillstånd till flyttningen lämnas, om det visas att de borgenärer som har motsatt sig ansökan har fått full betalning eller har betryggande säkerhet för fordringar som har upp- kommit före den dag som har angetts i föreläggandet enligt 17 § första stycket. I annat fall skall ansökan avslås. (Jfr 18 § i departementspromemorians förslag.) Förslaget har behandlats i avsnitt 5.5. I paragrafen regleras rättens prövning av ärenden om flyttning av säte. Rätten skall befatta sig endast med frågor som rör skyddet för borgenärer som har motsatt sig flyttningen. Utgångspunkterna för bedömningen bör vara desamma som vid motsvarande prövning i fusionsärenden (se 23 kap. 24 § aktiebolagslagen, prop. 2004/05:85 s. 478 ff. och prop. 1993/94:196 s. 193). Sålunda bör det ankomma på borgenären att visa att det har uppkommit en fordran mot europakooperativet medan bevis- bördan för att betalning har skett eller att betryggande säkerhet har ställts ligger på europakooperativet. Frågan om vad som skall utgöra be- tryggande säkerhet har överlämnats till rättstillämpningen. I de fall då det finns en betryggande säkerhet, vars värde inte påverkas av flyttningen av säte, krävs det inte att europakooperativet ställer en ny säkerhet. Fordringar som har uppkommit efter den frist som har angetts i föreläggandet enligt 17 § första stycket omfattas inte. Beträffande handläggningen gäller lagen (1996:242) om domstols- ärenden. Av den lagen följer bl.a. att tingsrättens beslut kan överklagas till hovrätten (se 39 §). Bestämmelser om att rätten skall underrätta om sitt beslut kommer att tas in i en särskild förordning. skall utfärda ett sådant intyg som avses i artikel 7.8 i SCE- förordningen när ett beslut om tillstånd enligt 18 eller 19 § har meddelats och beslutet har vunnit laga kraft. Intyg får dock inte utfärdas om eller har meddelat ett sådant beslut som avses i 13 § eller om det föreligger ett sådant förhållande som avses i artikel 7.15 i SCE-förordningen. (Jfr 19 § i departementspromemorians förslag.) Förslaget har behandlats i avsnitt 5.5. I paragrafen behandlas utfärdandet av ett sådant intyg som avses i artikel 7.8 i SCE-förordningen. Intyget skall innehålla en slutgiltig be- kräftelse av att allt som krävs i fråga om handlingar och formaliteter före flyttningen har fullgjorts. får inte registreras i sitt nya hemland förrän ett sådant intyg har lagts fram. Av förevarande paragraf framgår att uppgiften att utfärda ett intyg av detta slag i an- kommer på . Verket skall utfärda intyget dels när verket självt har meddelat europakooperativet tillstånd att verkställa förenings- stämmans beslut om flyttning, dels när rätten, efter verkets överläm- nande, har meddelat europakooperativet sådant tillstånd. Det är i båda fallen en förutsättning att besluten har vunnit laga kraft. För det fall eller i förekommande fall Finans- inspektionen i ett beslut enligt 13 § har motsatt sig flyttningen av säte, får inte utfärda ett intyg enligt förevarande paragraf. En ytterligare förutsättning för att intyg skall kunna utfärdas framgår av artikel 7.15 i SCE-förordningen. Sålunda får intyg inte utfärdas om europakooperativet är föremål för ett pågående rättsligt förfarande om Prop. 2005/06:150 t.ex. likvidation eller företagsrekonstruktion. Om ett sådant förfarande pågår, är enligt paragrafen förhindrat att utfärda ett intyg enligt bestämmelsen. Av 40 § framgår att ett beslut av om att inte utfärda intyg får överklagas till allmän förvaltningsdomstol. I fråga om europakooperativ som har ett sådant förvaltningssystem som avses i artiklarna 3741 i SCE-förordningen (dualistiskt organiserade europakooperativ) gäller följande. Om inte annat följer av annan författning eller av SCE-förordningen, skall bestämmelserna i lagen (1987:667) om ekonomiska föreningar och andra författningar om styrelsen eller dess ledamöter tillämpas på ledningsorganet eller dess ledamöter. Vad som sägs om styrelsen eller dess ledamöter i följande bestämmel- ser i lagen om ekonomiska föreningar skall tillämpas på tillsynsorganet eller dess ledamöter: 6 kap. 1 § fjärde stycket om suppleanter, 6 kap. 2 § om förtida avgång, 6 kap. 4 § första och fjärde styckena om bosättningskrav och obehörig- hetsgrunder, 6 kap. 4 § andra stycket om krav på medlemskap, 6 kap. 5 § om anmälan av aktieinnehav, 6 kap. 8 § tredje stycket om protokoll, 6 kap. 9 § första stycket om beslutsunderlag och inträde av suppleant, 6 kap. 10 § om jäv, 6 kap. 15 § om registrering, 7 kap. 11 § om upplysningsplikt mot föreningsstämman, 7 kap. 17 § första stycket om av föreningsstämmans beslut, 7 kap. 18 § om talan mot föreningen och skiljeförfarande, 8 kap. 7 § om revisorsjäv, 8 kap. 11 § om tillhandahållande av upplysningar till revisorn, 8 kap. 13 § första stycket om revisionsberättelsen, 11 kap. 4 a § om tvångslikvidation, 11 kap. 17 § andra och tredje styckena om styrelseval i samband med upphörande av likvidation, 11 kap. 17 § fjärde stycket om styrelseval efter upphävande av likvida- tionsbeslut, 13 kap. 1 och 46 §§ om skadestånd, och 15 kap. 4 a § om avregistrering av ledamot. När 6 kap. 4 § lagen om ekonomiska föreningar tillämpas på europa- kooperativ, skall bestämmelserna i den paragrafens andra stycke inte gälla arbetstagarrepresentanter som har utsetts enligt lagen (2006:000) om arbetstagarinflytande i europakooperativ. (Jfr 20 § i departementspromemorians förslag.) Förslaget har behandlats i avsnitt 5.21. Ett europakooperativ kan vara organiserat antingen enligt en monistisk modell (se artiklarna 4244 i SCE-förordningen) eller enligt en dualistisk modell (se artiklarna 3741 i SCE-förordningen). I ett monistiskt orga- niserat europakooperativ skall det finnas en föreningsstämma och ett förvaltningsorgan. I ett dualistiskt organiserat europakooperativ skall det, utöver föreningsstämman, finnas ett ledningsorgan och ett tillsynsorgan. Förevarande paragraf syftar till att ange vad som gäller för de sistnämnda organen i frågor som inte regleras i SCE-förordningen. Ledningsorganet har därvid jämställts med styrelsen. I andra stycket anges sålunda att bestämmelserna i föreningslagen och andra författningar om styrelsen eller dess ledamöter skall tillämpas på ledningsorganet eller dess leda- möter såvida inte annat följer av författningen i fråga eller av SCE- förordningen. Hänvisningen är generell och omfattar således i princip samtliga bestämmelser som på något sätt reglerar styrelsen eller styrel- sens ledamöter. Som exempel kan nämnas föreningslagens bestämmelser om bosättningskrav och obehörighetsgrunder (se 6 kap. 4 §). Bestäm- melserna i lagen om styrelserepresentation för de privatanställda skall dock såvitt avser vissa europakooperativ inte tillämpas på lednings- organet eller dess ledamöter (jfr artikel 15.2 i SCE-direktivet). Frågan om vad som för dessa europakooperativ i stället skall gälla i detta avseende regleras i den särskilda lagen om arbetstagarinflytande i europakooperativ. Eftersom det i svensk föreningsrätt inte finns någon motsvarighet till tillsynsorganet har någon motsvarande generell hänvisning till nationella bestämmelser inte kunnat göras när det gäller tillsynsorganet. Beträffan- de detta organ är därför endast vissa särskilt utpekade bestämmelser tillämpliga. Tredje stycket innehåller en uppräkning av de bestämmelser i föreningslagen om styrelsen eller dess ledamöter som skall tillämpas på tillsynsorganet eller dess ledamöter. Kammarrätten i har an- sett att det också borde hänvisas till den särbestämmelse som enligt 12 kap. 27 § lagen om bank- och finansieringsrörelse därutöver skall tillämpas på tillsynsorganet eller dess ledamöter i ett europakooperativ som driver finanisieringsrörelse. För att en sådan upplysning skall vara fullständig skulle det emellertid krävas hänvisningar till ett betydande antal särbestämmelser om tillsynsorganet eller dess ledamöter i andra författningar (se t.ex. förslaget till 4 och 6 §§ lagen [1986:436] om näringsförbud och 5 kap. 27 § årsredovisningslagen [1995:1554]). Det har ansetts att detta skulle föra för långt. De aktuella bestämmelserna gäller ändå, såsom speciallag. Därför har förevarande paragraf begränsats till att avse bestämmelserna i föreningslagen. Av lagen om arbetstagarinflytande i europakooperativ följer att det kan finnas arbetstagarrepresentanter i tillsynsorganet. Dessa skall i sådana fall behandlas på samma sätt som övriga ledamöter. De bestämmelser som anges i tredje stycket skall alltså i förekommande fall tillämpas även på arbetstagarrepresentanter i tillsynsorganet. Bestämmelsen i 6 kap. 8 § andra stycket föreningslagen görs inte tillämplig på tillsynsorganet. Det innebär att den verkställande direktören i ett dualistiskt organiserat europakooperativ saknar rätt att delta i tillsynsorganets sammanträden. Bestämmelsen i 6 kap. 8 § tredje stycket om att den verkställande direktören har rätt att få en avvikande mening antecknad i protokollet kan därför inte tillämpas i förhållande till tillsyns- organets protokoll. Av uppräkningen i paragrafen framgår att bl.a. reglerna om skadestånd i 13 kap. föreningslagen är tillämpliga på tillsynsorganets ledamöter. På grund av tillsynsorganets särskilda uppgifter måste emellertid ansvaret för dess ledamöter bedömas utifrån andra utgångspunkter än skade- ståndsansvaret för styrelseledamöter i ekonomiska föreningar. Skade- vållande handlingar som grundar skadeståndsskyldighet för tillsyns- organets ledamöter kan tänkas vara t.ex. brister i organets tillsyn som leder till att missförhållanden i europakooperativets förvaltning inte upptäcks. Ett annat exempel kan vara att tillsynsorganet på ett bristfälligt sätt utnyttjar sin befogenhet enligt 22 § att lämna medgivande till beslut som ledningsorganet eller den verkställande direktören fattar. Av andra stycket samt uppräkningen i tredje stycket följer att 6 kap. 4 § andra stycket föreningslagen om krav på medlemskap i föreningen är tillämpligt på ledamöter i såväl ledningsorganet som i tillsynsorganet. I 6 kap. 4 § tredje stycket föreningslagen undantas sådana ledamöter som har utsetts enligt lagen (1987:1245) om styrelserepresentation för de privatanställda från detta krav. Av förevarande paragrafs fjärde stycke framgår att det inte heller när det gäller sådana arbetstagarrepresentanter som utses enligt lagen om arbetstagarinflytande i europakooperativ ställs villkor på att de skall vara medlemmar i europakooperativet. Tillsynsorganet får besluta att dess medgivande krävs för vissa kategorier av beslut som ledningsorganet eller den verkställande direktören fattar. Tillsynsorganet skall ge in ett sådant beslut till för regi- strering. Beslutet gäller från tidpunkten för registreringen. Tillsynsorganet skall till varje föreningsstämma som skall pröva frågan om fastställelse av europakooperativets resultat- och balansräkningar avge ett yttrande över årsredovisningen samt ledningsorganets och den verkställande direktörens förvaltning. I fråga om tillhandahållande av detta yttrande skall 7 kap. 8 § fjärde stycket lagen (1987:667) om ekono- miska föreningar tillämpas. (Jfr 21 § i departementspromemorians förslag.) Förslaget har behandlats i avsnitt 5.21. Tillsynsorganets huvudsakliga uppgifter framgår av SCE-förordning- en. Där föreskrivs att organet skall utnämna och entlediga ledamöterna i ledningsorganet (artikel 37.2), kontrollera ledningsorganets förvaltning (artikel 39.1) samt i vissa fall kalla till föreningsstämma (artikel 54.2). I denna lag anges vissa ytterligare uppgifter som skall ankomma på tillsynsorganet. En sådan uppgift är att kontrollera den verkställande direktörens förvaltning. Den frågan regleras i 29 §. I förevarande paragraf regleras vissa ytterligare uppgifter och befogenheter. Första stycket skall läsas mot bakgrund av artikel 48.1 i SCE-förord- ningen. Där anges att ett europakooperativs stadgar skall innehålla en förteckning över de kategorier av transaktioner för vilka tillsynsorganets medgivande måste inhämtas. Enligt artikel 48.3 får en stat föreskriva att tillsynsorganet självt får besluta att dess medgivande krävs för vissa kategorier av transaktioner. Genom förevarande bestämmelse har utnyttjat den möjligheten. I bestämmelsen har klargjorts att de transak- tioner som avses är beslut från ledningsorganets eller den verkställande direktörens sida. Tillsynsorganet kan således inte bestämma att dess medgivande krävs för beslut som exempelvis föreningsstämman fattar. Tillsynsorganets rätt att uppställa krav på medgivande får inte användas på ett sätt som strider mot den grundläggande kompetensfördelningen mellan föreningsorganen som kommer till uttryck i SCE-förordningen och denna lag. Sålunda får tillsynsorganet inte använda medgivande- instrumentet för att i praktiken ta över delar av förvaltningen av europa- Prop. 2005/06:150 kooperativet. Som exempel på sådana beslut som kan kräva tillsyns- organets medgivande kan nämnas beslut om försäljning av aktier i dotter- företag eller beslut om avskiljande eller nedläggning av en verksamhets- gren (jfr prop. 2003/04:112 s. 130). För att ett beslut om krav på tillsynsorganets medgivande skall komma till tredje mans kännedom uppställs i första stycket ett krav på att beslutet skall registreras i europakooperativsregistret. En sådan registrering utgör en förutsättning för att beslutet skall bli gällande. Tillsynsorganet ansva- rar för att beslutet ges in till . I andra stycket ges tillsynsorganet uppgiften att inför varje förenings- stämma där årsredovisningen skall behandlas upprätta ett yttrande över årsredovisningen samt ledningsorganets och den verkställande direk- törens förvaltning. Detta yttrande skall hållas tillgängligt för medlem- marna på samma sätt som övriga redovisningshandlingar. Lagen inne- håller inte några närmare anvisningar om vad yttrandet skall innehålla. Avsikten är inte att tillsynsorganet skall tillstyrka eller avstyrka fast- ställande av balansräkningen och resultaträkningen eller ledningsorga- nets förslag till vinstdisposition. Tillsynsorganet har inte heller någon skyldighet att yttra sig i frågan om huruvida ledningsorganet bör beviljas ansvarsfrihet eller inte. Det framstår dock som lämpligt att denna fråga berörs i yttrandet, liksom andra spörsmål som kan vara av betydelse för medlemmarna när det gäller att ta ställning i de frågor som skall be- handlas på stämman. Om en ledamot i tillsynsorganet med stöd av artikel 37.3 i SCE-förord- ningen utses till ledamot i ledningsorganet, får tiden för det senare upp- draget inte överstiga . (Jfr 23 § i departementspromemorians förslag.) Förslaget har behandlats i avsnitt 5.18. Bestämmelsen har sin grund i artikel 37.3 i SCE-förordningen. Enligt denna artikel får ingen vara ledamot i europakooperativets lednings- och tillsynsorgan. I händelse av vakans i ledningsorganet får dock, enligt samma artikel, tillsynsorganet tillfälligt utse någon av sina ledamöter till ledamot i ledningsorganet. Genom denna paragraf har det uppställts en gräns för hur länge ett sådant uppdrag får gälla. Sålunda föreskrivs att uppdraget som ledamot i ledningsorganet i en sådan situa- tion får sträcka sig längst . Tanken är att skall vara tillräcklig för att en ny ledamot, som inte ingår i tillsynsorganet, skall kunna utses. Av 10 § framgår att det som föreskrivs i aktiebolagslagen om registre- ring i aktiebolagsregistret skall tillämpas också beträffande registrering i europakooperativsregistret. Enligt 8 kap. 43 § aktiebolagslagen skall bolaget (föreningen) anmäla vem som har utsetts till styrelseledamot för registrering. Det innebär att också ett tillfälligt förordnande av en leda- mot i ledningsorganet enligt förevarande paragraf skall anmälas för re- gistrering till . Varje ledamot i tillsynsorganet har rätt att från ledningsorganet få all den information som krävs för att tillsynsorganet skall kunna utöva sin kontroll enligt artikel 39.1 i SCE-förordningen. (Jfr 24 § i departementspromemorians förslag.) Förslaget har behandlats i avsnitt 5.22. Av paragrafen framgår att varje enskild ledamot av tillsynsorganet har rätt att vända sig till ledningsorganet för att få ut den information som krävs för att tillsynsorganets kontrolluppgifter skall kunna fullgöras. Be- stämmelsen har sin grund i artikel 40.3 i SCE-förordningen. Det krävs inte att ledamoten i tillsynsorganet preciserar sin begäran till en viss handling eller ett visst beslut.