sou · GSB395 · 2005-01-01 00:00:00 — får vid vite förelägga någon att göra rättelse om han inte fullgör skyldigheten att 1. upprätta och till Finansin- 1. göra anmälan till aktiebolag spektionen lämna in prospekt och till börs eller auktoriserad enligt bestämmelserna i 2 kap., marknadsplats enligt 4 kap. 1 §, 2. göra anmälan till aktiebolag 2. offentliggöra uppgifterna i och till börs eller auktoriserad en anmälan enligt 4 kap. 4 §, marknadsplats enligt 4 kap. 1 §, 20 Senaste lydelse 2000:94 3. offentliggöra uppgifterna i 3. följa ett åläggande enligt en anmälan enligt 4 kap. 4 §, 6 kap. 1 a §. 4. lämna uppgifter enligt 6 kap. 1 a § 1–3 eller 5–7. Om någon har överträtt be- stämmelserna i denna lag avse- ende godkännande och offent- liggörande av prospekt eller en erbjudandehandling eller tillägg till prospekt eller en erbjudandehand- ling, får besluta att emittenten, erbjudaren, budgiv- aren eller den som ansöker om upptagande till handel av finansi- ella instrument på en reglerad marknad skall betala en särskild avgift. Innan beslut om särskild avgift meddelas skall den berörde ges till- fälle att yttra sig i ärendet hos . Beslut att ta ut avgift får inte meddelas, om den berörde inte inom sex mån- ader från det att överträdelsen ägde rum har delgetts upplysning om att frågan om särskild avgift har tagits upp av inspektionen. Den särskilda avgiften får upp- gå till lägst och högst . Avgiften tillfaller staten. får på begäran av genomföra åtgärd som har beslutats enligt 1 b §. beslut enligt denna lag får överklagas hos allmän förvaltningsdomstol. Inspektionen får bestämma att ett beslut skall gälla . Prövningstillstånd krävs vid överklagande till kammarrätten. beslut enligt denna lag får överklagas hos länsrätten. Inspektionen får, förutom i fråga om beslut som fattas enligt 6 kap. 1 b § tredje stycket, bestämma att ett beslut skall gälla . Prövningstillstånd krävs vid överklagande till kammarrätten. I fråga om överklagande av kronofogdemyndighetens beslut om åtgärd enligt denna lag tillämpas bestämmelserna om talan mot utmätning i allmänhet. Om i ett ärende om godkännande av ett prospekt eller en erbjudande- handling inte meddelar beslut inom angivna tidsfrister, skall inspektionen underrätta sökanden om skälen för detta. Sökanden får därefter begära förklaring hos kammarrätten att ärendet onödigt uppehålls. Om inte har meddelat beslut inom en månad från det att en sådan 21 Senaste lydelse 1995:85 förklaring avgetts, skall det anses som att ansökan har avslagits. Handläggningen i domstol, m.m. Mål som avser överklagande av beslut om platsundersökning enligt 6 kap. 1 b § tredje stycket, utdömande av vite som förelagts enligt 6 kap. 3 § 3 och beslut om särskild avgift enligt 6 kap. 3 a § skall handläggas skyndsamt. Vid handläggning av sådana ärenden som rör beslut om plats- undersökning enligt 6 kap. 1 b § tredje stycket, utdömande av vite som förelagts enligt 6 kap. 3 § 3 och beslut om särskild avgift enligt 6 kap. 3 a § skall länsrätten hålla muntlig förhandling om part begär det, och det inte är uppenbart obehövligt. Domstols beslut enligt denna lag skall gälla , om inte annat förordnas. 1.Denna lag träder i kraft . 2.I fråga om ansökningar om godkännande och registrering av prospekt som inkommit till före , gäller äldre bestämmelser. lag om ändring i lagen (1991:981) om värdepappersrörelse Härigenom föreskrivs att 1 kap. 3 § och 2 kap. 5 § i lagen (1991:981) om värdepappersrörelse skall ha följande lydelse. Värdepappersrörelse får, om inte annat följer av denna lag, drivas endast efter tillstånd av . Tillstånd får ges för 1.handel med finansiella instrument för annans räkning i eget namn, 2.förmedling av kontakt mellan köpare och säljare av finansiella instrument eller i annat fall medverkan vid transaktioner avseende sådana instrument, 3.handel med finansiella instrument för egen räkning, 4.förvaltning av någon annans finansiella instrument, 5. garantigivning eller annan 5. garantigivning eller annan medverkan vid emissioner av medverkan vid emissioner eller fondpapper eller erbjudanden om erbjudanden om köp eller för- köp eller försäljning av finansiella säljning av finansiella instrument, instrument som är riktade till en som är riktade till allmänheten. Tillstånd att driva värdepappersrörelse får meddelas kredit- institut samt svenska aktiebolag och utländska företag som inte är kreditinstitut. Ett värdepappersbolag skall när verksamheten påbörjas ha ett startkapital som för beslut om tillstånd enligt 1 § motsvarar minst 1. om bolagets verksamhet skall innefatta mottagande av medel på konto enligt 3 kap. 4 § 4, 2.730 000 euro om bolaget skall bedriva verksamhet som avses i 3 § 3 eller 5, 3.125 000 euro om inte högre belopp krävs enligt 1 eller 2, och 4.50 000 euro om bolaget skall driva enbart verksamhet som av- ses i 1 kap. 3 § 2 och denna skall avse endast andelar i värdepap- persfonder eller sådana utländska fondföretag som avses i 7 a och 7b §§ lagen (1990:1114) om värdepappersfonder. undantag från det högre kapital- undantag från det högre kapital- krav som i första stycket 2 före- krav som i 2 föreskrivs för bedriv- skrivs för bedrivande av verksam- ande av verksamhet enligt 1 kap. het enligt 1 kap. 3 § 5, om den 3 § 5, om den verksamheten bara verksamheten bara avser annan avser sådan annan medverkan som medverkan vid emissioner än där anges än garantigivning. Regeringen, eller efter regeringens bemyndigande Finansinspek- tionen, får meddela föreskrifter om vilka poster som får räknas in i startkapitalet. Denna lag träder i kraft . lag om ändring i lagen (1992:543) om börs- och clearingverksamhet Härigenom föreskrivs i fråga om lagen (1992:543) om börs- och clearingverksamhet, dels att 5 kap. 5–5 b §§ skall upphöra att gälla, dels att 4 kap. 1 §, 5 kap. 1 §, 10 kap. 1 § och 11 kap. 10 § skall ha följande lydelse, dels att det i lagen skall föras in en ny paragraf, 11 kap. 1 b § av följande lydelse. Vid en börs får notering av och handel med alla slags finansiella instrument ske. Notering av och handel med ett visst finansiellt instrument får dock inte inledas förrän börsen har lämnat sitt god- kännande till detta. Om skyldighet föreligger enligt bestämmelserna i 2 kap. lagen (1991:980) om handel med finansi- ella instrument att upprätta ett prospekt, får notering av och handel med ett visst finansiellt instrument inte inledas förrän prospektet har godkänts och registrerats av Finans- inspektionen eller annan behörig myndighet inom EES och offentlig- gjorts enligt bestämmelserna i den lagen. Fondpapper får godkännas för notering och handel genom att börsen, efter prövning enligt 5 kap. 1 §, beslutar om inregistrering av fondpapperen. För fondpapper som inte är föremål för inregi- strering får sådant godkännande lämnas endast om prövning har skett enligt 6 kap. 1 §. 24 Senaste lydelse 1998:261 Optioner och terminer får godkännas för notering och handel bara om 1. det förekommer en betydande handel med tillförlitlig kurs- sättning i den eller de tillgångar som optionen eller terminen grun- das på, eller 2. det av ett prospekt enligt 2. det av 5 kap. 5 § denna lag eller 2 kap. 1 § första stycket lagen (1991:980) handel med finansiella instru- om handel med finansiella instru- ment framgår att handel enligt 1 ment framgår att handel enligt 1 offentliggörandet av prospektet. offentliggörandet av prospektet. Om det finns särskilda skäl får medge att optioner och terminer godkänns för notering och handel även i andra fall än som anges i tredje stycket. En förutsättning för sådant medgivande är att det finns en tillförlitlig prissättning på den eller de tillgångar som optionen eller terminen grundas på eller, om optionen eller terminen grundas på ett eller flera index, att dessa är tillförlitliga. Inregistrering av fondpapper vid en börs sker efter ansökan av den som har gett ut fondpapperen. Inregistrering får ske endast om det med hänsyn till marknads- förhållandena för de fondpapper som avses och omständigheterna i övrigt föreligger förutsättningar för en ändamålsenlig börshandel med fondpapperen. Om skyldighet föreligger enligt 5 § att upprätta börsprospekt, får fondpapperen inte inregistreras förrän prospektet enligt vad som sägs i 5 a och 5 b §§ har godkänts eller godtagits av börsen och offentliggjorts av utgivaren. Regeringen eller, efter regeringens bemyndigande, Finansin- spektionen skall meddela närmare föreskrifter om villkoren för inregistrering. 25 Senaste lydelse 1992:1712 Om allmänheten inte har till- gång till information om ett visst finansiellt instrument på lika villkor eller inte i tillräcklig omfattning har tillgång till information om utgivaren, eller om det finns särskilda skäl, skall en börs eller en auktoriserad marknadsplats besluta att handeln med det finansiella instrumentet skall avbrytas (handelsstopp). Sådant beslut får inte gälla längre än vad som oundgäng- ligen behövs. Om allmänheten inte har till- gång till information om ett visst finansiellt instrument på lika villkor eller inte i tillräcklig omfattning har tillgång till information om utgivaren eller utgivarens ställning är sådan att handeln skulle skada investerarnas intressen, eller om det finns särskilda skäl, skall en börs eller en auktoriserad marknadsplats besluta att handeln med det finansiella instrumentet skall av- brytas (handelsstopp). Sådant beslut får inte gälla längre än vad som oundgängligen behövs. Den som har givit ut finansi- ella instrument som har godkänts för notering och handel på en börs eller auktoriserad marknadsplats skall offentliggöra ett doku- ment som innehåller eller hän- visar till all den information som utgivaren har offentliggjort eller gjort tillgänglig för allmänheten för att fullgöra sina uppgifter enligt denna lag och andra för- fattningar . Om det i dokumentet hänvisas till information i en annan handling skall det anges var denna information kan erhållas. Kompletterande bestämmelser om dokumentet och när det skall offentliggöras finns i artikel 27 i kommissionens förordning (EG) nr 809/2004 av om genomförande av Europa- parlamentets och rådets direktiv /71/EG i fråga om informa- tionen i prospekt, dessas format, införlivande genom hänvisning samt offentliggörande av prospekt och annonsering26. Dokumentet skall ges in till . Om doku- mentet inte kommer in inom den tid som anges i artikel 27 i för- ordningen, får förelägga utgivaren av de finansi- ella instrumenten att lämna de begärda uppgifterna. Vad som anges i första stycket skall inte gälla avseende den som har givit ut icke-aktierelaterade finansiella instrument som vart och ett har ett nominellt värde om . delar föreläggande eller förbud delar föreläggande eller förbud enligt 3 kap. 3 a §, 8 kap. 10 §, enligt 3 kap. 3 a §, 8 kap. 10 §, eller 11 kap. 1 a eller 6–8 §§ eller 11 kap. 1 a, 1 b, eller 6–8 §§ denna lag får inspektionen före- denna lag får inspektionen före- Denna lag träder i kraft . 26EGT L 149, 30.4.2004, s.1 I fråga om ansökningar om godkännande av börsprospekt som inkommit till en börs före , gäller äldre bestäm- melser. 1.1Vad är ett prospekt? Ett prospekt – som till omfång och utseende ofta kan liknas vid en årsredovisning – är en handling som innehåller den information som lämnas när finansiella instrument i olika sammanhang erbjuds till allmänheten eller börjar handlas vid en börs eller annan marknadsplats. Prospektet innehåller de uppgifter som krävs för att en investerare skall kunna göra en bedömning av vilken avkastning och risk som är förknippad med en investering i det finansiella instrumentet. Uppgifter som skall ingå i ett prospekt skall handla om såväl företaget och dess ekonomiska ställning som information om det finansiella instrumentet och dess egenskaper. Regler om prospekt blir i huvudsak tillämpliga vid två olika tillfällen. Det första tillfället är när någon genom ett erbjudande till allmänheten erbjuder sig att köpa eller sälja finansiella instrument, exempelvis genom en nyemission av aktier eller en försäljning av ett innehav av finansiella instrument. Det andra tillfället är när finansiella instrument skall tas upp till handel på en reglerad marknad, exempelvis genom en notering på en börs. I båda fallen kommer de finansiella instrument som omfattas av prospektet att bli tillgäng- liga för handel på värdepappersmarknaden och därmed spridas till allmänheten. I många fall sammanfaller dessa två tillfällen när ett företag ansöker om notering och gör en nyemission. Att ett prospekt skall upprättas kan följa av lagbestämmelser, självreglering och regler som en börs eller auktoriserad marknads- plats tillämpar. 1.2Olika typer av prospekt Enligt nuvarande regler kan fyra olika typer av prospekt bli aktuella. Börsprospekt skall upprättas i samband med s.k. inregistrering av fondpapper.1 Bestämmelserna om inregistrering av fondpapper är en anpassning till EG:s minimikrav för att ett fondpapper skall kunna bli officiellt noterat. För att ett fondpapper skall kunna bli inregistrerat måste det uppfylla vissa särskilda krav avseende exempelvis ägarspridning och värdet av inregistrerade fondpapper.2 Bestämmelserna finns i 5 kap. lagen om börs- och clearingverk- samhet. Fondpapper som uppfyller dessa krav återfinns på Stockholmsbörsens A-lista och NGM:s officiella lista (NGM Official).3 Även prospekt som upprättas i samband med emissioner av obliga- tioner sker ofta i enlighet med reglerna om börsprospekt. Det bör noteras att vid en inregistrering av fondpapper behöver någon nyemission av fondpapper inte ske, även om detta är vanligt förekommande. Emissionsprospekt skall upprättas enligt 4, 5, och 7 kap. aktiebolags- lagen, 4, 5 och 6 a kap. försäkringsrörelselagen och 2 kap. 2 § lagen om handel med finansiella instrument vid emission av icke-inregist- rerade fondpapper. Dessa fondpapper kan avse såväl fondpapper som skall noteras på t.ex. som fond- papper i onoterade företag. Det bör noteras att ett emissionsprospekt enligt aktiebolagslagen och försäkringsrörelselagen även kan avse utförsäljning av redan utgivna fondpapper. Erbjudandeprospekt skall upprättas vid erbjudande om köp och försäljning av finansiella instrument i enlighet med 2 kap. 3 § lagen om handel med finansiella instrument. Kraven på dessa prospekts innehåll är mindre omfattande än de krav som uppställs avseende börs- och emissionsprospekt. Erbjudandeprospekt upprättas också vid notering av exempelvis warranter. I de fall erbjudandeprospektet 15 kap. 5 § lagen om börs- och clearingverksamhet. 2Börslistorna för inregistrerade värdepapper följer de krav som ställs i det s.k. första börs- direktivet som senare kom att överföras till direktiv /34/EG av om upptagande av värdepapper till officiell notering och om uppgifter som skall offentliggöras beträffande sådana värdepapper. Se även FFFS 1995:43 och m.fl., Lagarna på värde- pappersområdet, s. 18, 103 och 258 f. 3Stockholmsbörsen och Nordic Growth Market (NGM) är börser, dvs. 4 § 1 lagen om börs- och clearingverksamhet fått auktorisation att driva verksamhet som syftar till att åstadkomma regelbunden handel med finansiella instrument mellan till verksamheten anslutna medlemmar. SOU 2004:95 Nya prospektregler avser fondpapper finns kompletterande regler i Näringslivets Börs- kommittés4 regler. Noteringsprospekt upprättas när ett företag avser att notera fond- papper på en börs eller auktoriserad marknadsplats, i f.n. Stockholmsbörsen, Nordic Growth Markets (NGM) eller Aktie- torget.6 Några särskilda krav i lag på att noteringsprospekt skall upprättas finns inte. Däremot ställs det regelmässigt krav på att noteringsprospekt skall upprättas av den börs eller auktoriserade marknadsplats där noteringen skall ske. Detta prospekt skall dock inte prövas eller godkännas av någon myndighet. Ett undantag är dock den inte helt ovanliga situationen att det företag som avser att notera finansiella instrument genomför en nyemission i samband med noteringen. I en sådan situation blir reglerna om emissions- prospekt tillämpliga, och prospektet skall då granskas av Finans- inspektionen. 1.3Nuvarande reglering om prospekt7 Kravet på att ett prospekt skall upprättas och, på en övergripande nivå dess innehåll, har funnits , genom bestäm- melserna i aktiebolagslagen. Av 4 kap. 18 § framgår att styrelsen skall upprätta prospekt när ett publikt aktiebolag eller en aktieägare i ett sådant bolag offentliggör eller på annat sätt till en vidare krets riktar en inbjudan att förvärva aktier eller teckningsrätter i bolaget. Aktiebolagslagens krav på prospektinnehåll anges i 4 kap. 19–26 §§ och är relativt kortfattade. Regler motsvarande de som uppställs i aktiebolagslagen återfinns även i försäkringsrörelselagen. Företrädare för näringslivet ansåg att reglerna om prospekts innehåll behövde kompletteras genom s.k. självreglering. Närmare krav på prospektets innehåll har därför funnits i de regler som har gett ut. Bestämmelserna reviderades senast 1999.8 4Näringslivets () verkar för självreglering på aktiemarknaden. NBK bildades av dåvarande (numera ) och Handels- kammare, se . 5Näringslivets , Regler om utformning av prospekt (1999). 6Stockholmsbörsen , www. är auktoriserade börser och , , är en auktoriserad marknadsplats. 7Se SOU 1997:22 s.149 ff. för en genomgång av gällande rätt, som fortfarande i allt väsentligt överensstämmer med gällande regler. 8Se Näringslivets Börskommittés regler om utformning av prospekt (1999). I samband med att ingicks infördes i svensk rätt EG- regler om prospekt. Dessa regler baseras på två EG-direktiv på området. Förenklat kan sägas att det första direktivet reglerar kraven på prospekt avseende fondpapper som är inregistrerade på börs och det andra övriga situationer där värdepapper i annat fall erbjuds till allmänheten.9 Innehållet i dessa två direktiv kom att införas i svensk rätt – utan att reglerna i aktiebolagslagen togs bort – i lagen om börs- och clearingverksamhet och i lagen om handel med finansiella instrument. Lagen om börs- och clearingverksamhet innehåller bl.a. bestämmelser om förutsättningar för att fondpapper skall få inregistreras och att börsprospekt skall upprättas vid en ansökan om inregistrering. Bestämmelserna i lagen om handel med finansiella instrument innehåller bl.a. bestämmelser om skyldighet att upprätta ett prospekt vid emission av fondpapper som inte skall bli föremål för inregistrering. Som nämnts ovan finns det inte några särskilda lagregler avseende krav på upprättande av ett prospekt när redan utgivna finansiella instrument enbart skall noteras och inte inregistreras. Såväl lagen om börs- och clearingverksamhet som lagen om handel med finansiella instrument innehåller, liksom aktiebolags- lagen, endast övergripande regler om prospekt. Detaljerade regler om prospektens utformning finns i stället i föreskrifter om prospekt.10 Föreskrifterna innehåller bestämmelser om skyldighet att upprätta prospekt och om innehållet i och offentlig- görandet av sådana prospekt. Föreskrifterna skiljer på två olika prospekt; börsprospekt och emissionsprospekt. Kraven på innehållet i ett börsprospekt är betydligt mer långtgående än de krav som ställs på ett emissions- prospekt. NBK har i sitt regelverk för avseende prospekt anfört att före- skrifterna i stort sett ligger på direktivens miniminivå och av det skälet inte omfattar alla slags prospekt, vilket gör att det saknas lagregler för erbjudandeprospekt och noteringsprospekt. Erbjudande- prospektens innehåll avseende vissa typer av fondpapper regleras därför 9Rådets direktiv /390/EEG av om samordning av kraven på upprättande, granskning och spridning av prospekt som skall offentliggöras vid upptagande av värdepapper till officiell notering vid fondbörs. Detta direktiv har senare överförts till och rådets direktiv /34/EG av . Det andra direktivet reglerade kraven på prospekt vid erbjudanden av värdepapper till allmänheten, rådets direktiv /298/EEG av om samordning av kraven på upprättande, granskning och spridning av prospekt som skall offentliggöras när överlåtbara värdepapper erbjuds till allmänheten. 10FFFS 1995:21, ändrade genom FFFS 1997:16. närmare av NBK. Noteringsprospektens innehåll föreskrivs av respektive marknadsplatser men följer i stort sett och föreskrifter avseende börsprospekt. Sammanfattningsvis har det bolag som skall ta in nytt kapital till verksamheten genom en nyemission eller liknande eller avser att uppta finansiella instrument till handel ett stort antal bestämmelser i lagar, föreskrifter och självreglering att beakta. I praktiken räcker det dock med att följa föreskrifter och om utformning av prospekt för att möta såväl legala krav som marknadens krav. Följer man bestämmelserna i dessa regelverk uppfyller man även de materiella regler som finns i aktiebolags- lagen. Lagen om handel med finansiella instrument och lagen om börs- och clearingverksamhet reglerar i princip bara när bolaget är skyldigt att upprätta prospekt. I sammanhanget bör även marknadsplatsernas regelverk nämnas. Enligt Stockholmsbörsens regler skall exempelvis ett noteringsprospekt upprättas såväl vid ansökan till A-listan som till O-listan.11 Detsamma gäller enligt avseende ansökan till NGM Official och . Innehållet i ett sådant prospekt överensstämmer med ovan nämnda regler avseende börsprospekt. Översikt av den reglering som finns för prospekt. * Särskilda prospektbestämmelser finns också i lagstiftningen om försäkringsbolag. Marknads- platsernas regler är ej med i figuren. 11 Börsregler 2003/2004, Handledning till noteringsavtal och noteringskrav, www.stockholms- . 1.4Några frågor som bör bli föremål för överväganden av utredningen 1.4.1Begreppen öppen och vidare krets, m.m. Ett exempel på en skillnad mellan prospektbestämmelserna i de olika lagarna som brukar tas upp i olika sammanhang är begreppet öppen krets i lagen om handel med finansiella instrument och vidare krets i aktiebolagslagen. Med öppen krets avses enligt förarbetena ett erbjudande som riktar sig till ett obestämt antal personer; exempelvis genom annonser till kunderna hos ett eller flera värdepappersinstitut. Erbjudanden som riktar sig till en bestämd krets, exempelvis styrelsen i ett aktiebolag, omfattas inte av prospektskyldighet. Begreppet är inte hämtat från tidigare gällande direktiv på området, men har avsett att tillgodose kravet i direktiven på att endast erbjudanden som riktar sig till allmänheten skall omfattas av prospektskyldighet. I aktiebolagslagen används begreppet vidare krets vilket har fått innebörden att om man bedömer att inte mer än 200 personer kommer att teckna erbjudandet, så finns det inte någon skyldighet att upprätta prospekt.12 ifrågasatte i sitt delbetänkande Aktiebolagets kapital (SOU 1997:22) begreppet öppen krets eftersom det ute- sluter prospektskyldighet för varje bestämd krets vilken kan vara nog så talrik och utgöras t.ex. av de anställda i ett stort företag.13 En öppen krets kan alltså bestå av både fler och färre mottagare av ett erbjudande än 200. Kommittén föreslog att begreppet vidare krets skulle införas i lagen om handel med finansiella instrument. Enligt kommitténs bedömning skulle detta inte strida mot då gällande EG-regler på området. gjorde i sitt delbetänkande även bedöm- ningen att prospektbestämmelserna i aktiebolagslagen är överflödiga.14 Kommittén föreslog att bestämmelserna om prospekt i aktiebolagslagen skall upphävas och ersättas av bestämmelser i lagen om handel med finansiella instrument och lagen om börs- och clearingverksamhet.15 12Se 4 kap. 18 § aktiebolagslagen. Att vidare krets blivit synonymt med 200 personer följer av SOU 1971:9 s. 80. 13SOU 1997:22 s.225f. 14SOU 1997:22 s. 223. 15SOU 1997:22 s. 225. Utredningen har anledning att pröva om kommitténs förslag bör följas. 1.4.2Undantag från skyldigheten att upprätta prospekt Enligt 2 kap. 1 § lagen om handel med finansiella instrument finns det fem tillfällen då prospekt inte behöver upprättas. emissioner eller erbjudanden av en stat inom EES, emissioner och erbjudanden av andelar i investeringsfonder,