sou · GSB395 · 2005-01-01 00:00:00 — Av artikel 26 i förordningen framgår bl.a. att ett grundprospekt skall innehålla följande delar i följande ordning, i) en innehållsförteckning, ii) en sammanfattning, iii) riskfaktorer med koppling till emittenten och det eller de slag av finansiella instrument som emissionen eller emissionerna avser, och iv) de övriga uppgifter som krävs enligt bilagorna till förord- Figur med olika typer av prospekt: Grundprospekt kan vara lämpliga att upprätta om emittenten emitterar eller ansöker om upptagande till handel av olika typer av finansiella instrument som är icke-aktierelaterade. Ett annat användningsområde skulle kunna vara för emissionsprogram som brukar benämnas Medium Term Note Program. 10 För en utförligare beskrivning av vad en warrant är och hur handeln med dessa bedrivs, hänvisas till , , 2001. Prospektets innehåll och utformning upprättas i enlighet med gällande regler ett börsprospekt inne- hållande information om emittenten och en prospektbilaga med de allmänna villkoren för själva emissionen. I de allmänna villkoren ingår t.ex. lånets maximala storlek och övriga villkor för lånet såsom regler om återbetalning, preskription, uppsägning av lån, dröjsmåls- ränta, ansvarsbegränsningar etc. Detta lämnas sedan för god- kännande till en börs eftersom det är frågan om ett börsprospekt. När sedan emittenten vill låna pengar på kapitalmarknaden enligt villkoren i erbjudandet så bestäms de slutgiltiga villkoren för lånet. Kriterierna för vad som skall anges som slutgiltiga villkor är bestämt på förhand i det godkända prospektet. Det kan vara priset på lånet, valuta, räntekonstruktion, kapitalbelopp och en del administrativa uppgifter. På samma sätt som emissionsprogrammen är konstruerade kan genom den nya lagstiftningen ett grundprospekt upprättas innehållande den information som krävs om emittenten och de finansiella instrumenten. Grundprospektet lämnas därefter för godkännande till . När det sedan blir aktuellt att emittera i enlighet med villkoren i grundprospekt räcker det med att meddela investerarna de slutgiltiga villkoren och ge in villkoren till den behöriga myndigheten.11 En förutsättning för att de slutgiltiga villkoren på detta sätt kan meddelas investerarna och myndigheten är dock att kriterierna för hur villkoren fastställs är angivna i prospektet i enlighet med artikel 8.1 om utelämnande av information (se vidare under avsnitt 4.4). Giltigheten för de olika prospekten är som huvudregel maximerad efter offentliggörandet.12 Sker det förändringar hos emittenten eller den som ansöker om upptagande till handel skall i vissa fall ett tillägg till prospektet upprättas. Regler för hur det skall gå till finns i artikel 16 i prospektdirektivet och behandlas i av- snitt 5.5. För grundprospekt som används vid emissionsprogram är prospektet giltigt högst 12 månader. Ett undantag görs dock för säkerställda obligationer där prospektet är giltigt fram till dess att samtliga 11Artikel 5.4, se också artikel 26 i förordningen. Prospektets innehåll och utformning berörda finansiella instrument inom ramen för emissionen har emitterats färdigt. 4.3Information som skall ingå i prospektet 4.3.1Förordningen innehåller detaljerade bestämmelser Utredningens bedömning: I kommissionens förordning (EG) nr 809/2004 finns detaljerade bestämmelser om vad ett prospekt skall innehålla. Förordningens bestämmelser tas inte in i lagtexten, då bestämmelserna ändå blir gällande i . I lagtexten tas dock in en hänvisning till förordningen, då denna innehåller bestämmelser som kompletterar lagtexten. Lagtexten bör även innehålla ett särskilt undantag från personuppgiftslagens bestämmelser vid behandling av uppgifter i syfte att upprätta eller sprida ett prospekt. Skälen för bedömningen: I prospektdirektivet finns bara övergripande bestämmelser om prospektets innehåll. I förordningen och dess bilagor är däremot bestämmelserna om vad ett prospekt skall innehålla detaljerade. Artikel 7 i prospektdirektivet reglerar över- siktligt förordningens innehåll avseende vilken information som skall ingå i prospekten. Denna skall bygga på redan existerande standarder för finansiell och icke-finansiell information. Särskilt nämns IOSCO: s13 standarder och de bilagor som hör till prospekt- direktivet. Dessa bilagor är icke-bindande och inte heller uttömmande men ger en bra inblick i hur de olika prospekten förväntas se ut. Förordningen motsvaras i viss mån av föreskrifter om prospekt. Kraven på vad ett prospekt skall innehålla är dock mer omfattande. Det finns exempelvis informationskrav avseende olika kategorier av finansiella instrument som för när- varande inte omfattas av inspektionens föreskrifter. Informations- kraven i föreskrifterna avser endast emissioner av fondpapper som riktas till en öppen krets eller prospekt som upprättas vid inregist- rering vid börs. 13 The Commissions IOSCO är en internationell samarbetsorganisation för reglering på värdepappersområdet. är medlem i organisationen. Prospektets innehåll och utformning Bestämmelserna om prospektets innehåll finns inte med i för- fattningsförslaget annat än översiktligt, eftersom merparten av bestäm- melserna ligger i förordningen. I lagtexten hänvisas det emellertid till tillämpliga bestämmelser i förordningen som kompletterar lagtexten. När någon upprättar ett prospekt och då behandlar olika uppgifter kan denna behandling i visst fall komma att strida mot bestämmelserna i personuppgiftslagen (PUL).14 Av ingressats 3 i förordningen framgår att information som lämnas i ett prospekt omfattas av om personuppgifter. Dessa bestäm- melser har i genomförts genom PUL. Behandling av uppgifter i syfte att upprätta ett prospekt skall således ske med iakttagande av reglerna i nämnda lag. Enligt utredningens bedömning bör dock bestämmelserna i inte utgöra något hinder vid behandling av uppgifter vid upp- rättande eller spridning av ett prospekt, dock med följande undantag. I förordningen uppställs ett krav om att uppgifter om personer i ledande befattning som har dömts i bedrägerirelaterade mål skall finnas med i prospektet. Sådana uppgifter får enligt 21 § PUL endast behandlas av myndighet. Med hänsyn härtill anser utredningen att det med stöd av 2 § PUL bör införas ett generellt undantag från bestämmelserna i vid behandling av uppgifter i syfte att upprätta och sprida ett prospekt. Enligt utredningen är det av synnerlig vikt att ovan redovisade uppgifter om lagöverträdelser finns med i ett prospekt, då dessa för de flesta investerare torde vara av mycket stor betydelse vid en prövning av om en investering skall göras. Alternativet att det i prospektet intas en skrivning att det finns en person i ledande befattning som har dömts för bedrägeriartad brottslighet, och att den som är intresserad av att få ytterligare information måste vända sig till den som upprättat prospektet torde strida mot innehållet i förordningen och har dessutom klara nackdelar. En investerare skall inte behöva vidta en sådan åtgärd när det gäller information av väsentlig karaktär. Det finns då alltid en risk att olika investerare vid sina kontakter med utgivaren får information, som i vissa fall är mindre detaljerad och i andra fall mer detaljerad. Det är viktigt att alla potentiella investerare tillförsäkras samma information. I sammanhanget måste också beaktas att i de fall en person frivilligt valt att kvarstå i sin befattning väl medveten om att uppgifterna om att han dömts för bedrägeriartad brottslighet genom 14 Personuppgiftslagen (1998:204). Prospektets innehåll och utformning prospektet kommer att få en vid spridning, är situationen en helt annan än den där en person får sitt namn publicerad på en hemsida och sin brottslighet redovisad utan att han överhuvudtaget fått möjlighet att påverka att informationen lämnas. Av artikel 3 i förordningen framgår det att prospekten skall inne- hålla den information som krävs i bilagorna I-XVII. Det sägs också att den behöriga myndigheten inte får kräva att ett prospekt skall innehålla mer information än den som anges i bilagorna. Däremot får myndigheten – för att uppfylla kraven i artikel 5.1 i prospekt- direktivet om att prospektet skall innehålla all den information som är nödvändig för en välgrundad bedömning, och innan god- kännandet enligt artikel 13 – från fall till fall kräva kompletteringar av information som lämnas. De krav som uppställs på informationen som skall lämnas i prospekten är minimikrav.15 Som framgår av ingressats 5 till förordningen får ytterligare information tas med utöver vad som anges i bilagorna. Bilagorna består av mallar och moduler. Mallarna utgör basen för informationen i prospekten och är anpassade till de olika egen- skaperna hos emittenten eller de finansiella instrumenten. Modulerna uppställer krav på ytterligare information som i vissa fall behöver ingå i prospekten beroende på hur det finansiella instrumentet är konstruerat och hur transaktionen ser ut. Det finns 13 mallar och 4 (tilläggs-)moduler. För den som skall upprätta ett prospekt torde bilagorna I och III som anger vilken information som skall lämnas i registrerings- dokumentet respektive värdepappersnoten för aktier komma att bli mest använda. Motsvarande bilagor för skuldebrev är bilagorna IV och V om det nominella beloppet per enhet är . Överstiger detta gäller bilagorna IX och XIII. Till mallarna torde modulerna i bilaga II (proformaredovisning) och bilaga VI (garantier) komma att användas ofta. Bilaga X är för depåbevis. Bilaga XI uppställer krav på innehållet i ett registrerings- dokument för banker. Bilaga XII reglerar innehållet i en värde- pappersnot för derivatinstrument som t.ex. kan användas för 15 Artikel 1 (2) Prospektets innehåll och utformning warranter, aktiekorgbevis och liknande instrument. Modulen i bilaga XIV ställer krav på kompletterande information om underliggande aktier som när t.ex. en bank ger ut ett aktierelaterat finansiellt instrument, och den underliggande tillgången är bankens egen aktie. Några bilagor kan redan nu förutses komma att användas i mindre omfattning. Det är bilagorna VII och VIII som berör värdepapperiseringar vilket inte är så vanligt förekommande i . Bilaga XV för slutna investeringsfonder torde heller inte användas i eftersom det i princip inte finns några sådana fonder här. Bilaga XVI om registreringsdokument för värdepapper som emitteras av medlemsstater, tredje länder (stater utanför EES) samt lokala myndigheter och regionala myndigheter i medlemsstater och tredjeländer torde heller inte bli så vanligt använd eftersom medlemsstater och deras lokala och regionala myndigheter föreslås bli undantagna från skyldigheten att upprätta prospekt vid erbjudanden eller upptagande till handel av icke- aktierelaterade instrument. Bilagan kommer att används av tredje- länder och i de fall en medlemsstat – trots undantaget – ändå väljer att upprätta ett prospekt i enlighet med artikel 1.3. Bilaga XVII som är registreringsdokument för internationella organ torde heller inte användas i någon större utsträckning. 4.3.3Något om bilagornas innehåll Bilaga I – Minimikrav för information i registreringsdokument för aktier (mall) Bilagan innehåller de krav på information om emittenten som skall ingå om aktier erbjuds till allmänheten eller upptas till handel. Bilaga II – Informationsmodul om proformaredovisning Bilagan skall tillämpas i de fall proformaredovisning lämnas. Proformaredovisning används i en del företagsaffärer för att visa hur två verksamheters redovisning sammantaget skulle se ut om de varit hopslagna. Om sådan redovisning finns med bör den föregås av ett inledande stycke innehållande skälen för att lämna sådan redovisning. (Se 20.2 i bilaga I). I ingressats 9 i förordningen anges i vilka fall proformaredovisning skall upprättas. Prospektets innehåll och utformning Bilaga III – Minimikrav för information i en värdepappersnot för aktier (mall) Bilagan innehåller de krav på information om det finansiella instrumentet som åtminstone skall ingå när aktier och andra över- låtbara finansiella instrument som motsvarar aktier erbjuds till allmänheten eller upptas till handel. Bilaga IV – Minimikrav för information i registreringsdokument för skuldebrev och derivatinstrument (mall) (Skuldebrev och derivatinstrument med ett nominellt värde per enhet på ) Om emissionen sker genom utgivande av skuldebrev eller derivatinstrument som vänder sig till en bred allmänhet skall information om emittenten följa denna mall. Skälet till att derivat- instrument ingår i denna mall är att s.k. strukturerade obligationer delvis bygger på derivatinstrument (ingressats 11). Bilaga V – Minimikrav för information i värdepappersnoten avseende skuldebrev (mall) (Skuldebrev med ett nominellt värde per enhet på ) Bilagan innehåller de krav på information som skall ingå om det finansiella instrumentet. skall tillämpas på skuldebrev där emittenten vid emissionen förpliktar sig att till investeraren betala av det nominella beloppet plus en eventuell räntebetalning. Bilaga VI – Minimikrav på information för garantier (tilläggsmodul) Denna modul skall tillämpas så fort det ställs någon form av säker- het i samband med emissionen (ingressats 12). Den skall dock inte tillämpas avseende placeringsgarantier (eng. underwriting). Prospektets innehåll och utformning Bilaga VII – Minimikrav för information i registreringsdokument för värdepapper med bakomliggande tillgångar som säkerhet (mall) är till för s.k. värdepapperiseringar, exempelvis nät ett företag säljer fordringar till en juridisk person (specialföretaget) som ger ut värdepapper för att finansiera sitt förvärv. har enbart till syfte att äga dessa fordringar samt förmedla betalningsflöden från fordringarna till investerarna i de finansiella instrument som företaget har gett ut.16 Om ett specialföretag (eng. SPV – Special Purpose Vehicle) upprättas för den värdepapperiserade tillgången bör inte för registreringsdokument för banker användas, se bilaga XI. Den bör inte heller användas på obligationer med inteckningar som säkerhet och andra säkerställda obligationer, se ingressats 13 till förordningen. Bilaga VIII – Minimikrav för information för värdepapper med bakomliggande tillgångar som säkerhet – tilläggsmodul Också denna bilaga skal användas vis värdepapperisering och ställer krav på vilken information som skall framgå om de värdepapperiserade tillgångarna. Denna bilaga bör – liksom bilaga VII – inte användas på obligationer med inteckningar som säkerhet och andra säker- ställda obligationer. Bilaga IX – Minimikrav för information i registreringsdokument för skuldebrev och derivatinstrument (mall) (Skuldebrev och derivatinstrument med ett nominellt värde per enhet på ) Denna mall är något mindre omfattande än i bilaga IV eftersom den skall användas för finansiella instrument som framför allt är avsedda för institutionella investerare. Dessa antas kunna fatta besluten på grundval av mindre information än den som bör tillhandahållas privata investerare. 16 Se prop. 2000/01:19. Prospektets innehåll och utformning Bilaga X – Minimikrav för information om depåbevis som emitteras för aktier (mall) Syftet med denna bilaga är att understryka att när det gäller depå- bevis bör man framför allt inrikta sig på information om emittenten av de underliggande aktierna och inte på emittenten av depåbevisen. Bilaga XI – Minimikrav på information i registreringsdokument för banker (mall) Denna bilaga skall användas för skuldebrev och derivatinstrument och sådana finansiella instrument som inte omfattas av artikel 4 (bilaga I) när de ges ut av banker och andra kreditinstitut inom EU eller när kreditinstitut som har sitt säte i ett land ger ut sådana instrument. Bilaga XII – Minimikrav för information i värdepappersnoten för derivatinstrument (mall) Denna mall kommer till användning för derivatinstrument. Det nämns särskilt att emittenten bör använda exempel för att investeraren skall förstå hur värdet på deras derivatinstrument påverkas av värdet av det underliggande finansiella instrumentet. Bilaga XIII – Minimikrav för information i värdepappersnoten för skuldebrev med ett nominellt värde per enhet på (mall) Denna bilaga innehåller de informationskrav som ställs för de finansiella instrument som emitteras av den som upprättar registreringsdokument enligt bilaga IX. Informationskraven är anpassade för institutionella investerare. Bilaga XIV – Kompletterande informationsmodul om underl- iggande aktier för vissa slag av aktierelaterade värdepapper Denna modul bör i förekommande fall läggas till värdepappers- noten för skuldebrev eller ersätta posten information om under- Prospektets innehåll och utformning liggande instrument i för värdepappersnoten för derivat- instrument, om detta är motiverat beroende på egenskaperna hos de finansiella instrument som emitteras (se ingressats 19). Bilaga XV – Minimikrav för information i registreringsdokument för värdepapper som emitteras av företag för kollektiva investeringar av sluten typ (mall) Denna mall bör användas för investeringsfonder av sluten typ. Bilaga XVI – Minimikrav för information i registreringsdokument för värdepapper som emitteras av medlemsstaterna, tredje länder och dess regionala och lokala myndigheter (mall) bör användas om medlemsstater och myndigheter i sådana länder väljer att upprätta ett prospekt. Den bör även användas av stater och myndigheter utanför EES-området och dess myndig- heter. Dessa är dessutom inte undantagna från prospektskyldighet om de vill lämna ett erbjudande eller uppta finansiella instrument till handel inom EU (se ingressats 20).. Bilaga XVII – Minimikrav för information i registreringsdokument för värdepapper som emitteras av internationella offentliga organ och för skuldebrev som garanteras av en stat som är medlem av (mall). avser emissioner som görs av främst internationella organisa- tioner. Bilaga XVIII – Tabell över kombinationer Bilagan visar olika kombinationer av mallar och moduler som blir aktuella för olika typer av värdepapper. Prospektets innehåll och utformning Bilaga XIX – Förteckning över specialiserade emittenter Bilagan innehåller en förteckning över vissa kategorier av specialiserade emittenter. Utredningens förslag: Om det slutgiltiga priset eller det antal finansiella instrument som skall erbjudas allmänheten inte kan anges i prospektet skall det åtminstone framgå av prospektet enligt vilka kriterier eller villkor de utelämnade uppgifterna fastställs. Det maximala priset och det maximala antal finansiella instrument som erbjuds skall dock alltid anges i prospektet. Om den som upprättar prospektet inte följer dessa regler skall uppgifterna offentliggöras senare i en separat handling. Uppgifterna skall ges in till och offentlig- göras enligt reglerna för offentliggörande. Vidare skall det finnas en möjlighet för investerare att återkalla en anmälan om köp eller teckning av finansiella instrument under minst efter att de slutliga villkoren offentliggjorts. Även i det fall prospektet innehåller uppgift om det högsta priset och det högsta antalet finansiella instrument skall, när dessa uppgifter slutligen fastställts, en särskild handling upp- rättas, ges in till och offentliggöras. I en sådan situation har dock en investerare inte någon möjlighet att återkalla en anmälan om köp eller teckning. får medge att andra uppgifter, som skall ingå i prospektet enligt bestämmelserna i lagen och förord- ningen, under vissa givna förutsättningar får utelämnas. Skälen för förslaget: Vid emissioner fastställs priset på de finansiella instrumenten ibland genom ett auktions- eller budförfarande beroende på intresset för det finansiella instrumentet. Prisinter- vallet kan exempelvis i en aktiemission anges till per aktie. Vanligen är det institutionella placerare som via sina bud påverkar prisbilden som sedan utgivaren i samråd med sina rådgivare fastställer. I sådana situationer är det självklart att de mindre investerarna, som normalt inte deltar vid budgivningen, inte skall behöva betala ett högre pris än vad de kvalificerade invest- Prospektets innehåll och utformning erarna gör när priset har fastställts. Likaså kan antalet finansiella instrument som skall emitteras komma att fastställas först efter att prospektet har getts ut. I nu nämnda fall skall prospektet i stället innehålla uppgifter om vilka kriterier eller villkor som skall tillämpas för att fastställa dessa uppgifter. Dock skall det maximala priset och det maximala antalet finansiella instrument alltid finnas med i prospektet.17 Direktivet är något oklart över huruvida det maximala antalet finansiella instrument skall anges. Denna information är dock av sådan väsentlig betydelse att utredningen vill klargöra att även denna uppgift skall ingå i erbjudandet. Om den som upprättar prospektet inte följer de regler som angavs i föregående stycke skall uppgifterna offentliggöras senare i en separat handling, enligt reglerna för offentliggörande (se av- snitt 5.2). Uppgifterna skall även ges in till . När detta förfarande används framgår av artikel 8.1 b i direktivet att emittenten eller den som säljer de finansiella instrumenten måste ge investeraren en möjlighet att återkalla en anmälan om teckning eller köp av finansiella instrument under minst från det att de slutgiltiga villkoren har offentliggjorts. Utredningen anser att bör vara åtminstone . Skälet till det är att priset och det antal finansiella instrument som omfattas av erbjudandet har stor betydelse för värderingen. Även i det fall prospektet innehåller uppgift om det högsta priset och det högsta antalet finansiella instrumenten skall, när dessa uppgifter slutligen fastställts, en särskild handling upprättas, ges in till och offentliggöras. I en sådan situation har dock en investerare inte någon möjlighet att återkalla en anmälan om köp eller teckning. Det är vanligt förekommande, särskilt vid börsintroduktioner och erbjudanden som riktar sig till investerare i olika länder, att det i prospektet anges att priset förväntas eller beräknas hamna i ett intervall . Om enbart denna information lämnas är priset inte tillräckligt specificerat och den som lämnar erbjudandet måste således ge en investerare möjlighet att återkalla en anmälan om köp eller teckning. Om det däremot klart framgår av prospektet att skrivningen avseende intervallet endast riktar sig till kvalificerade investerare och att priset för övriga investerare inte kommer att överstiga ett 17 Artikel 8.1 a. Prospektets innehåll och utformning visst angivet högsta belopp, exempelvis , kan utredningen inte se att det finns någon skyldighet för den som lämnar erbjudandet att ge en investerare möjlighet att återkalla en anmälan. Visserligen finns det i exemplet en viss oklarhet om var priset gentemot kvalificerade investerare kommer att hamna. Men efter- som erbjudandet endast riktar sig till kvalificerade investerare finns det inte någon prospektskyldighet. Därmed blir inte bestämmelserna i artikel 8 tillämpliga gentemot dessa investerare. Om priset gente- mot de kvalificerade investerarna slutligen fastställs till , kan självfallet inte priset gentemot de andra investerarna höjas. Annan information av mer kvalitativ art får också under vissa omständigheter utelämnas i prospekten. Den behöriga myndigheten får här – under vissa förutsättningar – medge att viss information som föreskrivs i prospektdirektivet eller i förordningen kan utelämnas. Informationen kan vara sådan som strider mot det allmänna intresset, som kan medföra allvarlig skada för emittenten eller sådan information som är av mindre betydelse.18 Även om inspektionen skulle finna att offentliggörandet av informationen skulle medföra allvarlig skada för emittenten får den ändå inte utelämnas i prospektet om utelämnandet kan antas medföra att allmänheten vilseleds i fråga om förhållanden och omständigheter som är av väsentlig betydelse för en välgrundad bedömning av emittent, erbjudare eller eventuell garantigivare och av de rättigheter som är förenade med de finansiella instrument som prospektet gäller.19