sou · GRB398 · 2004-01-01 00:00:00 — Till statsrådet och chefen för Regeringen beslutade att tillsätta en särskild utredare med uppdrag att utreda frågor om ett nytt slag av aktie- bolag för icke vinstutdelande verksamhet, vars kännetecken skall vara att det har annat syfte än att bereda aktieägarna vinst. Enligt direktiven skall utredaren bl.a. lämna de författningsförslag som krävs för att genom särbestämmelser i aktiebolagslagen tillskapa två alternativa modeller av ny aktiebolagsform, i vilken den ena inte någon vinstutdelning alls skall kunna äga rum till aktieägarna och i vilken den andra viss begränsad vinstutdelning skall vara tillåten. Till särskild utredare förordnades fr.o.m. , ordförande i . Som sakkunniga förordnades fr.o.m. kanslirådet , departementssekreteraren , ämnes- rådet , kansliråden och , departementssekreterarna , hovrättsassessorn samt ämnesrådet . Som experter förordnades från ekonomen , förbundsjuristen , enhetsjuristen , bitr. chefsjuristen samt chefsjuristen . ent- ledigades och i stället förordnades som expert juristen fr.o.m. . entledigades och i stället förordnades som sakkunnig ämnesrådet fr.o.m. . entledigades och i stället för- ordnades som expert enhetsjuristen fr.o.m. . entledigades och i stället förordnades som sakkunnig fr.o.m. t.o.m. kanslirådet . entledigades och i stället förordnades som sakkunnig hovrättsassessorn fr.o.m. . Till sekreterare förordnades fr.o.m. hovrätts- assessorn . Utredningen, som har antagit namnet Utredningen om icke vinst- utdelande aktiebolag, får härmed överlämna betänkandet Aktiebolag med begränsad vinstutdelning (SOU 2003:98). Författningsförslag Icke-vinstutdelande aktiebolag.................. med begränsad vinstutdelning ..... Utredningens uppdrag och arbete ................................ Annan lagstiftning som berör utredningens område ........ Lagen om offentlig upphandling ............................................. Centrala lagar inom hälso- och sjukvårdsområdet................. Hälso- och sjukvårdslagen............................................ 3.4.2 Lagen om yrkesverksamhet på hälso- och 3.4.3 Lag om inskränkning i landstingens rätt att överlämna driften av akutsjukhus till annan................ Verksamhetsformer m.m. inom sjukvård, skola och Statistikuppgifter om associationsformer m.m. ..................... Hälso- och sjukvårdsområdet ...................................... Barnomsorg och skola .................................................. Vissa sammanslutningars syn på en ny aktiebolagsform ....... Några utländska utblickar............................................ (främst )............................................. Den kooperativa företagsformen ............................................ 6.2Bolagiseringsutredningen – slutförslag från utredningen om alternativ associationsform för idrottslig verksamhet............................ 6.3Social ekonomi – en tredje sektor för välfärd, demokrati Fristående gymnasieskolor – hot eller tillgång?..................... Mera värde för pengarna........................................................ Frågor rörande icke vinstutdelande företag ......................... Utredningen ägarformer – vinst och demokrati ... Två modeller för en ny form av aktiebolag ................... 7.2Endast privata aktiebolag bör kunna omfattas av de nya Bolagsordning och registrering............................................. till annan verksamhet.................................................... Överskott vid bolagets likvidation ....................................... Nyemission och fondemission.............................................. Nedsättning av aktiekapitalet................................................ Kontrollmöjligheter och tvångslikvidation .......................... 7.11.1 Ingen särskild kontrollmyndighet bör inrättas......... Byte av aktiebolagsform ........................................................ Skadestånd, återbäringsskyldighet och andra sanktioner .... EG-rättsliga aspekter på den nya aktiebolagsformen ..... Diskrimineringsförbud och etableringsfrihet....................... EG-rätten i övrigt................................................................... Den nya aktiebolagsformen i förhållande till andra Fördelar och nackdelar med den nya aktiebolagsformen .... Den nya aktiebolagsformen och befintliga strukturer......... 9.3Incitament för att göra den nya aktiebolagsformen Genomförandet och konsekvensanalys ........................ 10.2.1 Analys enligt förordningen (1998:1820) om särskild konsekvensanalys av reglers effekter för små företags villkor..................................................... 10.2.2 Konsekvenser för staten ............................................. Ändringar i aktiebolagslagen ................................................. Sammanslutningar m.fl. som inbjudits att inkomma med synpunkter till utredningen ................................................... Aktiebolagslagen (1975:1385) Rådets direktiv /855/EEG av den Förslaget till ny aktiebolagsform Utredningen har i enlighet med vad som angivits i direktiven (dir. 2002:30) utarbetat förslag till två modeller av aktiebolag med vinst- utdelningsbegränsning. Den ena modellen avser aktiebolag utan vinstutdelning, i det följande benämnd icke-vinstutdelande aktiebolag, och den andra modellen aktiebolag med viss, begränsad vinstut- delning kallad aktiebolag med begränsad vinstutdelning. Begreppet aktiebolag av den nya formen används i det följande som benäm- ning på den nya aktiebolagsformen när det som sägs syftar på båda modellerna. Enligt direktiven skall den nya bolagsformen vara lämplig för verksamheter inom områdena skola, vård och omsorg, men även kunna användas inom andra verksamhetsområden. Frågor angående om den nya bolagsformen skall utgöra en förutsättning för bedrivande av verksamhet inom vissa områden liksom kon- sekvenserna därav ingår inte i utredningens uppdrag. Några utgångspunkter inför tillskapandet av den nya aktiebolags- formen har för utredningen varit dels att den nya aktiebolags- formen i så liten utsträckning som möjligt skall avvika från vad som annars gäller för aktiebolag, dels att begränsningarna avseende tillåten vinstutdelning hänger samman med ett allmänt skydd mot att bolagets tillgångar lämnar detta och att detta skydd inte lätt skall kunna kringgås. För att på ett så enkelt och tillgängligt sätt som möjligt samla bestämmelserna om den nya aktiebolagsformen i ABL har utred- ningen, med undantag av ändringar i två paragrafer i första kapitlet ABL, valt att samla de nya bestämmelserna i ett nytt kapitel 20. Bestämmelserna i det nya kapitlet skall gälla utöver vad som är föreskrivet på andra ställen i lagen. Utredningen har, mot bakgrund av gällande EG-rättslig lagstift- ning, kommit fram till att den nya formen av aktiebolag skall vara ett privat aktiebolag. Dock har utredningen funnit att de begräns- ningsregler som gäller för privata aktiebolag avseende möjligheterna att utbjuda aktier och värdepapper till en vidare krets eller till allmänheten inte skall gälla för den nya formen av aktiebolag. Avsikten med detta är att underlätta för de bolag som verkar inom områdena skola, vård och omsorg, och som kan förutsättas ha många intressenter, att erbjuda aktier m.m. till hela kretsen av intressenter. Emellertid skall förbudet mot att bjuda ut aktierna på börs eller annan organiserad marknadsplats gälla även för den nya formen av aktiebolag. Utredningen föreslår att ett aktiebolag av den nya formen i sin bolagsordning skall ange dels att bolaget skall vara ett sådant speciellt bolag, dels hur ett eventuellt överskott vid bolagets likvidation skall skiftas samt dels bolagsformens beteckning. För aktiebolag med begränsad vinstutdelning skall i bolagsordningen även anges högsta tillåtna vinstutdelning till aktieägarna, eftersom det enligt utred- ningens mening skall vara möjligt för ett sådant bolag att välja att ha en lägre vinstutdelning än vad lagen maximalt tillåter. Ett aktiebo- lag av den nya formen skall, precis som övriga aktiebolag, registreras hos PRV. Om bolagsordningen inte uppfyller kraven i ABL skall det föreligga hinder mot registrering såsom ett aktiebolag av den nya formen, vilket klart skall framgå av bestämmelserna i 20 kapitlet. Tillgångar och överskott i aktiebolaget Utredningen har, som nämnts ovan, haft i uppdrag att ta fram två olika modeller av en ny aktiebolagsform. För icke-vinstutdelande aktiebolag föreslår utredningen att ingen vinstutdelning alls skall vara tillåten. Dock måste bolaget i fråga i samma utsträckning som alla andra associationsformer kunna betala även en aktieägare ersätt- ning för arbete denne utfört utan att detta betraktas som någon form av vinstutdelning. För aktiebolag med begränsad vinstutdelning har utredningen, mot bakgrund av bestämmelserna i regeringsformen, kommit fram till att högsta tillåtna vinstutdelning måste anges ut- tryckligen i lagtexten. Ramen för vad som skall vara tillgängligt för vinstutdelning skall vara densamma som för övriga aktiebolag. Såsom lämplig nivå för vinstutdelningen har utredningen funnit att högsta tillåten utdelning för ett räkenskapsår skall vara ett belopp mot- svarande dels den vid räkenskapsårets sista dag gällande statslåne- räntan med ett tillägg om en procentenhet multiplicerad med det aktiekapital aktieägarna tillskjutit bolaget, dels vad som kvarstår som utdelningsbara vinster . Med tillskjutet kapital skall förstås aktiekapitalet, vilket kan bestå av såväl kontanta medel som apportegendom, både vid bolagets bildande och under dess bestånd. För att skydda bolagets tillgångar och eventuella överskott även vid dess likvidation, föreslår utredningen att det överskott som finns kvar sedan bolagets skulder reglerats och aktieägarna erhållit medel motsvarande vad de tillskjutit bolaget samt sedvanlig vinstutdel- ning för året i enlighet med vad som gäller för respektive modell (dvs. för icke-vinstutdelande aktiebolag ingen utdelning alls och för aktiebolag med begränsad vinstutdelning den utdelning som följer av lag eller bolagsordning), vid skiftet skall tillfalla antingen annat aktiebolag av den nya formen eller Allmänna arvsfonden. Aktiebolag av den nya formen skall i samband med registreringen, vilket nämnts ovan, i bolagsordningen ange till vilket eller vilka aktiebolag av den nya formen överskottet skall gå. Befintliga bestämmelser i om möjligheterna för ett aktiebolag att lämna gåvor till allmännyttiga ändamål skall enligt utredningens mening gälla även för den nya formen av aktiebolag. Ett aktiebolag av den nya formen föreslås få ingå som överlåtande bolag i en fusion endast om det övertagande bolaget också är ett aktiebolag av den nya formen. Vidare föreslår utredningen att ett aktiebolag av den nya formen inte skall få sätta ned aktiekapitalet i syfte att åstadkomma återbetalning till aktieägarna. Vad gäller aktiebolag i den nya formen som ingår i koncerner som antingen moder- eller dotterföretag föreslår utredningen att det skall införas vissa begränsningar avseende möjligheterna till koncernbidrag. Ett aktiebolag av den nya formen skall för ett räkenskapsår enligt ut- redningens förslag aldrig få lämna koncernbidrag som överstiger vad som är tillåtet som högsta tillåtna vinstutdelning för bolaget i fråga. Detta innebär att icke-vinstutdelande aktiebolag inte alls får lämna koncernbidrag, och att aktiebolag med begränsad vinstutdelning skall få lämna visst, begränsat bidrag. sedvanliga affärsmässigt motiverade transaktioner mellan de olika företagen i koncernen vara tillåtna. Kontroll av efterlevnaden av bestämmelserna om vinstutdelnings- begränsning samt tvångslikvidation Samtliga föreslagna nya bestämmelser tar sikte på att säkerställa att de tillgångar och det eventuella överskott som finns i ett aktiebolag av den nya formen inte kommer andra än bolaget till godo i vidare mån än som föreskrivs i lagen. Utredningen har inte funnit att det behövs något nyinrättat kontrollorgan för att upprätthålla bestäm- melserna, men väl att revisorns roll vid granskningen bör stärkas samt att det införs en möjlighet för allmän domstol att besluta om tvångslikvidation om vinstutdelningsbegänsningarna överträtts. Ut- redningen föreslår därför att revisorn i samband med årsredovisningen särskilt skall granska att bolaget inte överträtt bestämmelserna om vinstutdelningsbegränsning. Om så befinns vara fallet skall revisorn anmärka detta i revisionsberättelsen och , utan iakttagande av sedvanliga tidsfrister, skicka en kopia av denna till registrerings- myndigheten, dvs. Det ankommer sedan på PRV att antingen få bolaget att vidta rättelse eller vända sig till allmän domstol med en anmälan om tvångslikvidation. Även revisorn, bolagets styrelse, en styrelseledamot, aktieägare eller bolagets verkställande direktör skall kunna ansöka om tvångslikvidation vid allmän domstol. Om domstolen finner att bestämmelserna om vinstutdelningsbegränsning överträtts samt de felaktigt överförda medlen inte under handlägg- ningen vid tingsrätten återbärs till bolaget skall bolaget likvideras. Ett sådant beslut skall gälla . Handläggningen vid domstol skall vara densamma som vid övriga fall av tvångslikvidation. Byte av bolagsform, firma m.m. Ett aktiebolag av den nya formen skall inte kunna ombildas till ett vanligt privat aktiebolag eller ett publikt aktiebolag. Däremot skall sådana aktiebolag genom beslut med kvalificerad majoritet på bo- lagsstämman kunna bli ett aktiebolag av den nya formen. För aktiebolag av den nya formen skall efter bolagets firma följa beteckningen (ivu) för icke-vinstutdelande aktiebolag respektive beteckningen (bvu) för aktiebolag med begränsad vinst- Dessa beteckningar skall enligt utredningens förslag vara förbehållna den nya aktiebolagsformen. Utredningen föreslår inte några särskilda bestämmelser för den nya aktiebolagsformen avseende ny- och fondemission, skadestånd, återbetalningsskyldighet, sanktioner eller överklagande. Befintliga bestämmelser i som gäller för privata aktiebolag avseende aktie- kapital, styrelse etc. skall också gälla för aktiebolag av den nya formen. Enligt direktiven till utredningen har utredaren även haft att över- väga incitament för att göra den nya bolagsformen attraktiv. Utred- ningen har inbjudit bl.a. företrädare för olika sammanslutningar av organisationer m.fl. som verkar inom områdena skola, vård och omsorg att komma med synpunkter. De önskemål som framförts om översyn av skatteregler i samband med donationer och gåvor till verksamheter inom dessa områden samt översyn av avtalstider vid offentlig upphandling m.m. har legat utanför denna utrednings uppdrag. Från flertalet företrädare har dock höjts varnande röster mot en sådan särbehandling av den nya bolagsformen som kan medföra bristande konkurrensneutralitet mellan olika associations- former. Av den anledningen avviker den nya aktiebolagsformen, oavsett modell, inte från vad som gäller för övriga aktiebolag i större utsträckning än som är nödvändigt för att bestämmelserna om vinstutdelningsbegränsning inte enkelt skall kunna kringgås. Inte heller utesluts aktiebolag av den nya formen från att ingå i koncerner såväl med aktiebolag av alla slag som med andra före- tagsformer. Det förhållandet att ett aktiebolag av den nya formen skall registreras som ett sådant och ges en särskild beteckning kan enligt utredningens mening komma att ses som en garanti för att medel som tillförs bolaget också stannar inom detta och därigenom verka tilldragande för vissa investerare. Aktiebolag är privat aktie- bolag eller publikt aktiebolag.Privat aktiebolag kan registreras som icke-vinstutdelande aktie- bolag. Denna lag gäller för samtliga aktiebolag om inte annat föreskrivs. Lag om ändring i aktiebolagslagen (1975:1385) Härigenom föreskrivs i fråga om aktiebolagslagen dels att 1 kap. 2 och 4 §§ skall ha följande lydelse, dels att det i lagen skall införas ett nytt kapitel 20 med följande lydelse. 2 § Aktiebolag är privat aktie- bolag eller publikt aktiebolag. Denna lag gäller för samtliga aktiebolag om inte annat före- skrivs. Ett privat aktiebolag eller en aktieägare i ett sådant bolag får inte genom annonsering söka sprida aktier eller teckningsrätter i bo- laget eller av bolaget utgivna skuldebrev eller optionsbevis. Ett bolag eller en aktieägare som avses i första stycket får inte heller på annat sätt söka sprida i första stycket angivna värdepapper genom att erbjuda fler än 200 personer att teckna eller förvärva värdepappren. Detta gäller dock inte om erbjudandet riktar sig till en krets som i förväg har anmält intresse av sådana erbjudanden och antalet utbjudna poster inte överstiger 200. Begränsningarna i första och Begränsningarna i första och andra styckena gäller inte erbju- andra styckena gäller inte erbju- danden som avser överlåtelse till danden som avser överlåtelse till högst tio förvärvare. högst tio förvärvare. ningarna gäller inte heller för I första stycket angivna värdepapper som har givits ut av ett privat aktiebolag får inte bli föremål för handel på börs eller annan organiserad marknadsplats. 20 kap. Icke-vinstutdelande aktiebolag I detta kapitel finns bestäm- melser om icke-vinstutdelande aktiebolag. Om inte annat anges gäller bestämmelserna i detta kapitel utöver vad som föreskrivs i övrigt i denna lag. I bolagsordningen skall anges 1. att bolaget skall vara ett icke-vinstutdelande aktiebolag, samt 2. hur överskottet i bolaget skall skiftas vid bolagets lik- vidation, varvid bestämmelserna i 9 § skall beaktas. Om bolagets firma inte inne- håller orden icke-vinstutdelande aktiebolag skall i bolagsordningen anges beteckningen (ivu) efter firman. Hinder mot registrering som icke-vinstutdelande aktiebolag föreligger om bolagsordningen inte uppfyller kraven i 2 §. Nedsättning av aktiekapitalet får inte ske för återbetalning till aktieägarna. I övrigt skall vad som i 6 kap. stadgas om nedsätt- ning av aktiekapitalet tillämpas för icke-vinstutdelande aktiebolag. Revisorn skall granska att bo- laget inte överträtt bestämmelsen i 6 § och i revisionsberättelsen anmärka om så skett. Revisorn skall genast sända en kopia av revisionsberättelsen till registreringsmyndigheten om revisionsberättelsen innehåller an- märkning som avses i första stycket. Ett icke-vinstutdelande aktie- bolag får inte dela ut vinst till aktieägarna. Ett icke-vinstutdelande aktiebo- lag som ingår i en koncern får inte till annat företag inom koncernen under ett räkenskapsår föra över medel om inte transaktionen är affärsmässigt motiverad. Rätten skall besluta att bolaget skall gå i likvidation om bolaget överträtt bestämmelsen i 6 §. En fråga om likvidation enligt första stycket prövas på anmälan av registreringsmyndigheten eller på ansökan av styrelsen, en sty- relseledamot, den verkställande direktören, en aktieägare eller bolagets revisor. Beslut om likvidation skall inte meddelas, om det under ärendets handläggning vid tingsrätten visas att de felaktigt överförda medlen återburits till bolaget. Beträffande handläggningen hos rätten gäller vad som i 13 kap. 24 § är stadgat. Beslutet om likvidation gäller . Vid skifte i samband med bo- lagets likvidation skall aktieägar- na erhålla belopp motsvarande det aktiekapital de tillskjutit bolaget. Resterande överskott skall skiftas till visst annat icke- vinstutdelande aktiebolag eller till Allmänna arvsfonden i enlighet med bestämmelserna i bolags- ordningen. Finns inte det eller de aktiebolag som har angivits i bolagsordningen, skall överskottet tillfalla Allmänna arvsfonden. 10 § Icke-vinstutdelande aktiebolag får ingå som överlåtande bolag i en fusion endast om det över- tagande bolaget skall vara ett icke-vinstutdelande aktiebolag. Ett icke-vinstutdelande aktie- bolag får inte övergå till att bli ett publikt aktiebolag eller ett privat aktiebolag som inte omfattas av bestämmelserna i detta kapitel. Ett beslut om att ett publikt eller ett privat aktiebolag skall bli ett icke-vinstutdelande aktie- bolag fattas av bolagsstämman enligt bestämmelserna i 9 kap. om beslut om ändring av bolags- ordningen. Beslutet är dock giltigt endast om det har biträtts av samtliga aktieägare som är när- varande vid stämman och dessa tillsammans företräder minst nio tiondelar av samtliga aktier i bolaget. Aktiebolaget skall anses ha blivit ett icke-vinstutdelande aktiebolag när bolagsordningen uppfyller de bestämmelser som gäller för sådana bolag samt be- slutet om övergång till ett icke- vinstutdelande aktiebolag har blivit registrerat. Beslutet får registreras endast om bolagets firma inte strider mot de föreskrifter om firma som finns i 16 kap. och i detta kapitel. Ett icke-vinstutdelande aktie- bolags firma skall åtföljas av beteckningen (ivu), såvida det inte framgår av bolagets firma att det är ett icke-vinstutdelande aktiebolag. Vad som föreskrivs i 16 kap. 3 och 4 §§ om beteckningen (publ) för publika aktiebolag äger mot- svarande tillämpning när det gäller beteckningen (ivu) för icke-vinstutdelande aktiebolag. Beteckningen angiven i 13 § får användas endast av sådana aktiebolag som registrerats som icke-vinstutdelande aktiebolag. Denna lag träder i kraft Aktiebolag med begränsad vinstutdelning Lag om ändring i aktiebolagslagen (1975:1385) Härigenom föreskrivs i fråga om aktiebolagslagen dels att 1 kap. 2 och 4 §§ skall ha följande lydelse, dels att det i lagen skall införas ett nytt kapitel 20 med följande lydelse. 1 kap. 2 § Aktiebolag är privat aktie- bolag eller publikt aktiebolag. Denna lag gäller för samtliga aktiebolag om inte annat före- skrivs. Aktiebolag är privat aktie- bolag eller publikt aktiebolag. Privat aktiebolag kan registreras som aktiebolag med begränsad vinstutdelning. Denna lag gäller för samtliga aktiebolag om inte annat föreskrivs. 1 kap. 4 § Ett privat aktiebolag eller en aktieägare i ett sådant bolag får inte genom annonsering söka sprida aktier eller teckningsrätter i bolaget eller av bolaget utgivna skuldebrev eller optionsbevis. Ett bolag eller en aktieägare som avses i första stycket får inte heller på annat sätt söka sprida i första stycket angivna värdepapper genom att erbjuda fler än 200 personer att teckna eller förvärva värdepappren. Detta gäller dock inte om erbjudandet riktar sig till en krets som i förväg har anmält intresse av sådana erbjudanden och antalet utbjudna poster inte överstiger 200. Begränsningarna i första och Begränsningarna i första och andra styckena gäller inte erbju- andra styckena gäller inte erbju- danden som avser överlåtelse till danden som avser överlåtelse högst tio förvärvare. till högst tio förvärvare. ningarna gäller inte heller för aktiebolag med begränsad vinst- I första stycket angivna värdepapper som har givits ut av ett privat aktiebolag får inte bli föremål för handel på börs eller annan organiserad marknadsplats. Aktiebolag med begränsad vinstutdelning I detta kapitel finns bestäm- melser om aktiebolag med begränsad vinstutdelning. Om inte annat anges gäller bestäm- melserna i detta kapitel utöver vad som föreskrivs i övrigt i denna lag. I bolagsordningen skall anges 1. att bolaget skall vara ett aktiebolag med begränsad vinst- utdelning och högsta tillåtna vinstutdelning, vilken inte får överstiga vad som anges i 6 §, samt 2. hur överskottet i bolaget skall skiftas vid bolagets lik- vidation, varvid bestämmelserna i 9 § skall beaktas. Om bolagets firma inte inne- håller orden aktiebolag med begränsad vinstutdelning skall i bolagsordningen anges beteck- ningen (bvu) efter firman. Ett beslut om att ändra högsta tillåtna vinstutdelning fattas av bolagsstämman enligt bestämmel- serna i 9 kap. om beslut om änd- ring i bolagsordningen. Innebär beslutet att aktieägarnas rätt till vinstutdelning begränsas är be- slutet dock giltigt endast om det har biträtts av samtliga aktieägare som är närvarande vid stämman och dessa tillsammans företräder minst nio tiondelar av samtliga aktier i bolaget. Hinder mot registrering som aktiebolag med begränsad vinst- utdelning föreligger om bolags- ordningen inte uppfyller kraven i 2 § första och andra styckena.