sou · GQB356d3 · 2003-01-01 00:00:00 — När ett fondföretag investerar i andelar i andrafondföretag och/eller andra företag för kollektiva investeringar som direkt eller genom delegering förvaltas av samma förvaltningsbolag eller av ett annat bolag till vilket förvaltningsbolaget är anknutet via gemensam företagsledning eller ägarkontroll eller genom ett betydande direkt eller indirekt ägande får detta förvaltningsbolag eller det andra bolaget inte debitera några avgifter för teckning eller inlösen av fondföretagets investeringar i andelar i dessa andra fondföretag och/eller företag för kollektiva investeringar. Ett fondföretag som investerar en betydande del av sina tillgångar i andra fondföretag och/eller företag för kollektiva investeringar, skall i sitt prospekt uppge maximinivån för de förvaltningskost- nader som kan debiteras både fondföretaget självt och de andra fondföretag och/eller företag för kollektiva investeringar i vilka fondföretaget ämnar investera. Fondföretaget skall i sin årsrapport ange en maximal procentsats för de förvaltningskostnader som debiteras både fondföretaget självt och de fondföretag och/eller företag för kollektiva investeringar i vilka det investerar. 14.Följande artikel skall införas: I prospektet skall anges vilka kategorier av tillgångar i vilka fondföretaget har tillstånd att investera. Det skall anges om trans- aktioner med finansiella derivatinstrument är tillåtna; i så fall måste det finnas en tydliguppgift om huruvida dessa får utföras i syfte att säkra tillgångar eller i avsikt att nå investeringsmål och hur det möjliga resultatet av användningen av finansiella derivatinstrument kan påverka riskprofilen. 2.När ett fondföretag huvudsakligen investerar i någon annan kategori av de tillgångar som anges i artikel 19 än överlåtbara värde- papper och penningmarknadsinstrument eller efterbildar aktieindex eller index för skuldebrev enligt artikel 22a måste dess prospekt och i förekommande fall allt övrigt reklammaterial ange investe- ringspolicyn på framträdande plats. 3.Om nettovärdet av ett fondföretags tillgångartenderar att ha hög volatilitet på grund av portföljens sammansättning och förvalt- ningsmetoderna måste detta anges på framträdande plats i prospek- tet och i förekommande fall i allt övrigt reklammaterial. 4.På begäran av en investerare måste förvaltningsbolaget också tillhandahålla kompletterande information om de kvantitativa grän- ser som gäller för fondföretagets riskhantering, de metoder som har valts för denna och den senaste utvecklingen av riskerna med och avkastningen från de viktigaste instrumentkategorierna. 15.Artikel 25.2 skall ändras enligt följande: Tredje strecksatsen skall ersättas med följande: av andelarna i ett enskilt fondföretag och/eller annat företag för kollektiva investeringar enligt artikel 1.2 första och andra strecksatsen, Följande strecksats skall läggas till: av de penningmarknadsinstrument som emitterats av ett och samma organ. 16.Andra meningen i artikel 25.2 skall ersättas medföljande: De gränsvärden som anges i andra, tredje och fjärdestrecksatserna behöver inte iakttas vid förvärvstillfället, om bruttomängden av skuldförbindelserna eller av penningmarknadsinstrumenten eller nettomängden av de värdepapper som är föremål för emission då inte kan beräknas. 17.I artikel 25.3 a, b och c skall orden och penningmarknads- instrument läggas till efter orden överlåtbara värdepapper. 18.Artikel 25.3 e skall ersättas med följande: e) Ett eller flera investeringsbolags aktieinnehav i dotterbolag vars verksamhet enbart består i förvaltning, rådgivning eller saluföring i det land där dotterbolaget är beläget, vid återköp av andelar på begäran av andelsägarna, uteslutande för investe- ringsbolagets eller investeringsbolagens räkning. 19.Artikel 26.1 skall ersättas med följande: Fondföretag behöver inte iaktta de gränsvärden som anges i detta avsnitt när de nyttjar teckningsrätter för överlåtbara värde- papper eller penningmarknadsinstrument som ingår i fondtill- gångarna. Medlemsstaterna får, med beaktande av principen om risksprid- ning, tillåta auktoriserade fondföretag att av högst från auktorisationsdagen avvika från artiklarna 22, 22a, 23 och 24. 20.Artikel 41.2 skall ersättas med följande: Bestämmelserna i punkt 1 skall inte hindra sådana företag från att förvärva överlåtbara värdepapper, penningmarknadsinstrument eller andra finansiella instrument som avses i artikel 19.1 e, och h och som inte är till fullo betalda. 21.Artikel 42 skall ersättas med följande: –ett investeringsbolag eller –ett förvaltningsbolag eller ett förvaringsinstitut som handlar för en värdepappersfonds räkning får sälja sådana överlåtbara värdepapper, penningmarknadsinstru- ment eller andra finansiella instrument enligt artikel 19.1 e, och h som de inte innehar. 22.Efter artikel 53 skall följande artikel läggas till: Utöver de funktioner som finns angivna i artikel 53.1 kan kon- taktkommittén också sammanträda som en föreskrivande kom- mitté i enlighet med artikel 5 i beslut1999/468/EG9 för att bistå kommissionen medtekniska ändringar i detta direktiv på följande områden: – Förtydligande av definitionerna för att säkerställa en enhetlig tillämpning av detta direktiv inom hela gemenskapen. – Likriktning av definitionerna i fråga om terminologi och ut- formning i enlighet med senare rättsakter avseende fondföretag och närstående frågor. När det hänvisas till denna punkt skall artiklarna 5 och 7 i beslut /468/EG tillämpas, med beaktande av bestämmelserna i arti- kel 8 i det beslutet. Den tid som avses i artikel 5.6 i beslut /468/EG skall vara . Kommittén skall själv anta sin arbetsordning. skall kommissionen lägga fram en rapport för rådet och om tillämpningen av det ändrade direktiv /611/EEG tillsammans med eventuella förslag till ändringar. Rapporten skall särskilt innehålla a)en analys av hur man kan fördjupa och vidga den inre mark- naden för fondföretag, särskilt vad gäller gränsöverskridande marknadsföring av fondföretag (även tredjemansfonder), hur passet för förvaltningsföretag fungerar, hur det förenklade prospektet fungerar som informations- och marknadsförings- verktyg, en översyn av omfattningen av tillhörande verksamhet samt möjligheterna tillförbättrat samarbete mellan kontrollmyn- digheter vad gäller enhetlig tolkning och tillämpning av direk- tivet, 9 EGT L 184 de , p. b)en översyn av direktivets tillämpningsområde vad gäller olika produkttyper (till exempel institutionella fonder, fastighets- fonder, matarfonder och hedgefonder); översynen bör särskilt inriktas på storleken på marknaden för sådana fonder, eventuell reglering av sådana fonder i medlemsstaterna och bedömning av behovet av ytterligare harmonisering av dessa fonder, c)en utvärdering av hur fonderna organiseras, inklusive bestäm- melser och metoder för delegering samt förhållandet mellan fondförvaltare och förvaringsinstitut, d)en översyn av investeringsbestämmelserna för fondföretag, till exempel användningen av derivatinstrument och andrainstru- ment samt tekniker för värdepapper, reglering av indexfonder, reglering av penningmarknadsinstrument, inlåning, reglering av fond-till-fond-investeringar liksom de olika investerings- gränserna, e)en analys av konkurrenssituationen mellan fonder som förvaltas av förvaltningsföretag respektive investeringsföretag som sköter förvaltningen själva. När kommissionen utarbetar denna rapport skall den i största möjliga utsträckning samråda med de olika branschintressena samt med konsumentorganisationer och tillsynsorgan. Medlemsstaterna får bevilja fondföretag, som är verksamma för detta direktivs ikraftträdande, en frist från denna tidpunkt för att de skall kunna anpassa sig till den nya nationella lagstiftningen. Medlemsstaterna skall anta de lagar och andra författningar som är nödvändiga för att följa detta direktiv senast den 13augusti 2003. De skall genast underrätta kommissionen om detta. De skall börja tillämpa dessa åtgärder . När en medlemsstat antar dessa bestämmelser skall de innehålla en hänvisning till detta direktiv eller åtföljas av en sådan hänvisning när de offentliggörs. Närmare föreskrifter om hur hänvisningen skall göras skall varje medlemsstatsjälv utfärda. Detta direktiv träder i kraft som det offentliggörs i Europeiska gemenskapernas officiella tidning . Detta direktiv riktar sig till medlemsstaterna. M. ARIAS CAÑETE Utredningen redovisar i avsnitt 7.2.2 i delbetänkandet sina överväganden avseende genomförandet av nya artikel 5.3 i ucits- direktivet. Den bestämmelsen ger medlemsstaterna en rätt att auktorisera fondbolag att, vid sidan av fondverksamheten, även förvalta värdepappersportföljer enligt särskilt uppdrag från enskilda investerare. Denna typ av verksamhet brukar benämnas individuell portföljförvaltning eller diskretionär förvaltning. Utredningens förslag är att svenska fondbolag inte tillåts tillhandahålla individuell portföljförvaltning. I denna bilaga redovisar utredningen sin syn på hur en svensk reglering bör se ut om ucitsdirektivets bestämmelser om individuell portföljförvaltning skall genomföras. Bilagan bör läsas som ett komplement till utredningens överväganden i övrigt, avsedd att ge en fullständig bild av hur en reglering skulle se ut om ett genom- förande blir aktuellt. 1 Tillstånd för individuell portföljförvaltning Fondbolag får tillhandahålla individuell portföljförvaltning, dvs. förvaltning av någon annans finansiella instrument, endast efter tillstånd. Sådant tillstånd får lämnas endast om fondbolaget fått tillstånd att bedriva fondverksamhet. får ge ett fondbolag tillstånd att vid sidan av individuell portföljförvaltning, och som sidotjänster, bistå med rådgivning avseende investeringar samt förvaltning och förvaring av fondandelar. Fondbolag som vill tillhandahålla individuell portföljförvaltning behöver tillstånd. Vad som läggs i individuell portföljförvaltning bör motsvara det som gäller för värdepappers- bolagen. När man i ucitsdirektivet således talar om förvaltning av värdepappersportföljer bör det avse samma sak som omnämns i 1 kap. 3 § första stycket 4 lagen (1991:981) om värdepappersrörelse. Där anges visserligen att ett värdepappersbolag som huvud- verksamhet får utföra förvaltning av någon annans finansiella instrument.1 Begreppen värdepappersportföljer och finansiella instrument bör dock överensstämma med varandra. I ucits- direktivet anges som krav att värdepappersportföljen består av sådana finansiella instrument som anges i avsnitt B i bilagan till direktivet om investeringstjänster (93/22/EEG). I den bilagan anges överlåtbara värdepapper, fondandelar, penningmarknads- instrument samt olika namngivna derivatinstrument. Den uppräk- ningen bör överensstämma med definitionen av finansiella instrument i 1 kap. 1 § lagen (1991:980) om handel med finansiella instrument. Det är dock inte möjligt för ett fondbolag att enligt fondlag- stiftningen få tillstånd att utföra alla de finansiella tjänster som ett värdepappersbolag får göra. Ett tillstånd för ett fondbolag får följaktligen inte avse kommissionsverksamhet, förmedlingsverk- samhet, handel för egen räkning eller medverka i emissioner m.m.2 Till ett tillstånd avseende individuell portföljförvaltning får de behöriga myndigheterna enligt ucitsdirektivet lägga rätten för ett fondbolag att tillhandahålla vissa sidotjänster.3 Ett tillstånd får dock inte avse endast dessa sidotjänster och sådana sidotjänster får heller inte utföras om tillståndet endast avser fondförvaltning. Dessa sidotjänster avser dels rådgivning avseende investeringar i finansiella instrument, dels förvaring och förvaltning av andelar i företag för kollektiva investeringar (dvs. Den terminologi som används i ucitsdirektivet har inte sin motsvarighet i regleringen av värdepappersbolag. Uppräkningen i 3 kap. 4 § första stycket lagen om värdepappersrörelse av vilka sidotjänster som kan komma ifråga för värdepappersbolag kan därför inte automatiskt överföras till att gälla även fondbolag. Förvaring och förvaltning av fondandelar nämns överhuvudtaget inte i lagen om värdepappersrörelse och den rådgivning som anges i den lagen avser 1Jfr också prop. 1990/91:142, s. 111 f. och s. 153 f. 21 kap. 3 § första stycket 1-3 och 5 lagen om värdepappersrörelse. 3Artikel 5.3 (b) i ucitsdirektivet. råd i finansiella frågor. I sådan rådgivning ingår enligt förarbetena inte enbart råd om investeringar, utan också t.ex. råd i samband med företagsförvärv m.m.4 Fondbolag med tillstånd att tillhanda- hålla individuell portföljförvaltning får således inte ge råd i samma omfattning som värdepappersbolag. Dessa avvikelser avseende vad som ingår i fondbolagets sido- verksamhet synes således ha materiell betydelse och därför bör uttryckligen regleras vilka sidotjänster ett fondbolag får erbjuda. 2 Förutsättningar för tillstånd Det är givetvis viktigt att fondbolaget i den del som avser individuell portföljförvaltning, som i fondverksamheten, sköter verksamheten på ett effektivt och sunt sätt. De föreslagna nya allmänna bestämmelserna om ett fondbolags organisation, inkluderande ledningen och ägarna (se kapitel 7 i delbetänkandet), skulle således förstås omfatta även den del av verksamheten som går ut på att förvalta någon annans finansiella instrument. Om ett fondbolag söker eller har ett tillstånd som även omfattar individuell portföljförvaltning skall även detta beaktas vid bedömningen av ledningens lämplighet etc. skall vidare till en ansökan om tillstånd bifoga en verksamhetsplan (se avsnitt 7.4 i del- betänkandet). Den planen skall innehålla uppgifter som fordras för att skall kunna bedöma fondbolagets organisa- tion och verksamhet. Om ansökan även omfattar individuell portföljförvaltning bör detta särskilt anges. Den individuella portföljförvaltningen fordrar dock i vissa fall ytterligare reglering som tar hänsyn till den förvaltningens speciella karaktär, men som också säkerställer ett enhetligt rättsligt system för denna typ av finansiell tjänst.5 I artikel 5.4 i ucitsdirektivet anges därför att vissa bestämmelser i direktivet om investerings- tjänster (93/22/EEG) skall tillämpas även för fondbolag i dessa fall. Det är artiklarna 2.4, 8.2, 10, 11 och 13. Vidare finns i artikel 5 f.2 i ucitsdirektivet vissa kompletterande bestämmelser som skall tillämpas om fondbolaget fått tillstånd som omfattar individuell förvaltning. 1990/91:142, s. 164. 5Se punkten 10 i ingressen till direktivet med ändring av ucitsdirektivet avseende regler för förvaltningsbolag och förenklade prospekt (2001/107/EG). 2.1Tillståndet omfattar inte vissa tjänster Bestämmelserna om individuell portföljförvaltning omfattar inte tillhandahållande av tjänster som motpart till stater, central- banker och andra nationella organ med liknande funktioner i en stat inom EES, när de verkar för medlemsstatens penning- politik, valutapolitik, finanspolitik eller valutareservförvaltning. Sådana transaktioner med det allmänna är således inte under- kastade tillståndsplikt; det allmänna kan ta tillvara sina egna intressen. Någon uttrycklig bestämmelse om detta erfordras inte och återfinns inte heller i lagen (1991:981) om värde- pappersrörelse. Rätten att tillhandahålla individuell portföljförvaltning omfattar, enligt artikel 2.4 i direktivet om investeringstjänster (93/22/EEG), inte tillhandahållande av tjänster som motpart till staten, central- banken eller andra nationella organ med liknande funktioner i en medlemsstat när de verkar för medlemsstatens penningpolitik, valutapolitik, finanspolitik eller valutareservförvaltning. Omvänt betyder detta att sådana transaktioner med det allmänna inte är underkastade tillståndsplikt. Detta följer i sin tur av att det i dessa situationer inte finns samma behov av skyddsregler som vid transaktioner mellan privata subjekt. Den EG-rättsliga bestämmelsen har inte genomförts i en uttrycklig bestämmelse i lagen om värdepappersrörelse. Artikeln synes heller inte ha behandlats i förarbetena till lagen.6 Det torde därför saknas skäl att i fondlagstiftningen ta in en motsvarande uttrycklig regel. 6 Jfr uttalanden i prop. 1994/95:50, s. 90 ff. som handlar om undantag från tillämpningsområdet. Artikel 2.2 behandlas, men inte artikel 2.4. Fondbolag som enligt sitt tillstånd får förvalta någon annans finansiella instrument (med sidoverksamhet), skall i den verk- samheten i tillämpliga delar följa bestämmelserna för värde- pappersbolag i lagen (1994:2004) om kapitaltäckning och stora exponeringar för kreditinstitut och värdepappersbolag. skall också ha en ansvarsförsäkring för skadestånds- skyldighet som bolaget kan komma att ådra sig vid utförandet av förvaltningen av någon annans finansiella instrument och därmed tillåtna sidotjänster. Regeringen eller, efter regeringens bemyndigande, har rätt att meddela närmare föreskrifter om sådan försäkring. som söker tillstånd för individuell portföljförvalt- ning skall - vid sidan av de allmänna kapitalkrav som redogörs för under avsnitt 7.3 i delbetänkandet - även tillämpa vissa kapital- täckningsregler. Enligt artikel 5.4 i ucitsdirektivet och artikel 8.2 i direktivet om investeringstjänster (93/22/EEG) skall fondbolag i sådana fall följa de regler som fastställts i direktivet om kapitalkrav för värdepappersföretag och kreditinstitut (93/6/EEG).7 Det är fråga om olika kapitalkrav vilka har införts i svensk rätt genom lagen om värdepappersrörelse och lagen (1994:2004) om kapital- täckning och stora exponeringar för kreditinstitut och värde- pappersbolag. Det bör därför i fondlagstiftningen intas en bestämmelse som hänvisar till den sistnämnda lagen och som föreskriver att denna i tillämpliga delar skall användas för fondbolag som fått tillstånd att förvalta annans finansiella instrument. Enligt 5 kap. 2 § lagen om värdepappersrörelse skall ett värde- pappersbolag ha en ansvarsförsäkring för skadeståndsskyldighet som bolaget kan komma att ådra sig vid utförandet av tjänster i rörelsen. Bestämmelsen tillkom efter förebild i 4 § 2 lagen (1989:508) om försäkringsmäklare och har inte sin grund i direktivet om kapitalkrav för värdepappersföretag och kredit- institut (93/6/EEG). Syftet var att skydda privatpersoner och andra mindre kunder hos värdepappersbolagen.8 har 7Rådets direktiv /6/EEG av om kapitalkrav för värdepappersföretag och kreditinstitut. 1990/91:142, s. 130 f. och s. 170. rätt att meddela närmare föreskrifter om sådan försäkring.9 Även om kravet på en ansvarsförsäkring inte omfattas av den hänvisning till direktivet om kapitalkrav för värdepappersföretag och kredit- institut som görs i artikel. 8.2 i direktivet om investeringstjänster (93/22/EEG), finns det skäl att skapa en enhetlig reglering. Bedrivs individuell portföljförvaltning bör samma regler gälla vare sig verksamheten drivs i ett värdepappersbolag eller ett fondbolag. Fondbolag bör således ha en sådan försäkring för den del som avser den diskretionära förvaltningen. Om fondbolaget inte längre uppfyller de särskilda kapitalkrav som uppställs för individuell portföljförvaltning i enlighet med direktivet om kapitalkrav för värdepappersföretag och kredit- institut (93/6/EEG) får tillståndet återkallas. Se allmänmotive- ringen avseende återkallelse i avsnitt 7.10.1 i delbetänkandet. 2.3Tillåten marknadsföring i vissa fall Tillståndsplikten för individuell portföljförvaltning omfattar inte marknadsföringsåtgärder som ett utländskt fondbolag, hemmahörande i ett land inom EES, vidtar i , om företaget har tillstånd i hemlandet för motsvarande verksamhet. Den närmare gränsdragningen får överlåtas till rättstillämp- ningen och någon uttrycklig lagbestämmelse föreslås därför inte. I artikel 13 i direktivet om investeringstjänster (93/22/EEG) regleras den situationen då ett utländskt företag marknadsför sina tjänster här i landet. Innebörden för fondbolag är att tillstånd inte erfordras för marknadsföring av individuell portföljförvaltning som utförs av utländska fondbolag med motsvarande tillstånd i ett land inom EES. får då, med varje tillgängligt kom- munikationsmedel marknadsföra sina tjänster i i enlighet med de regler rörande form och innehåll i sådan marknadsföring som kan ha antagits för det allmänna bästa. Någon sådan uttrycklig bestämmelse finns inte intagen i lagen om värdepappersrörelse. I stället anges i 1 kap. 3 c § att företag som 9 1 § punkten 11 förordningen (1991:1007) om handel och tjänster på värdepappersmark- naden; se föreskrifter om handel och tjänster på värdepappersmark- naden (FFFS 1998:21). hör hemma i ett land inom EES efter anmälan kan driva värde- pappersrörelse här, antingen genom filial eller genom gränsöver- skridande verksamhet. Den bestämmelsen motsvarar artikel 14.1 i direktivet om investeringstjänster (93/22/EEG). I motiven till lagen om värdepappersrörelse angavs att varje kommersiell aktivitet över gränserna inte faller inom direktivets tillämpningsområde (och kräver tillstånd eller anmälan).10 Utländska företag har traditionellt ansetts kunna ingå enskilda affärsförbindelser här utan att detta behövt ses som auktorisationspliktig verksamhet. Marknadsföring- ens intensitet, omfattningen m.m. bör avgöra hur en verksamhet skall bedömas; bestämmelserna i direktivet bör tolkas så att de tar fasta på fortlöpande, egentlig verksamhet. I motiven hänvisas dock inte till artikel 13 som stöd för detta resonemang. Artikel 13 ger dock vid handen att tillståndsplikt eller anmäl- ningsskyldighet inte föreligger om det endast är fråga om mark- nadsföring och inte tillhandahållande av tjänster här i landet. Var gränsen går får avgöras från fall till fall och där kan de tidigare förarbetsuttalandena ge viss ledning. Den bedömningen bör dock överlämnas till rättstillämpningen och då närmast Finansinspek- tionens bedömning av vad som utgör tillståndspliktig verksamhet. Någon uttrycklig bestämmelse i fondlagstiftningen i detta avseende torde därför inte erfordras. Den redovisade ordningen följer i stället indirekt genom tillämpningen av den allmänna till- ståndsplikten. Det är också viktigt att notera, att principen om hemlands- auktorisation i artikel 14 i direktivet om investeringstjänster (93/22/EEG) inte skall tillämpas för fondbolag som tillhandahåller individuell portföljförvaltning. Någon hänvisning till den artikeln görs nämligen inte i artikel 5.4. I stället får motsvarande bestäm- melser i ucitsdirektivet användas (se nedan i kapitel 6 och i avsnitten 7.12 och 7.13 i delbetänkandet). 1994/95:50, s. 105. 3 Sundhets- och uppföranderegler Vid sidan av de sundhets- och uppföranderegler som gäller för fondbolag i allmänhet, skall sådana fondbolag som har tillstånd att förvalta någon annans finansiella instrument och därmed tillåten sidoverksamhet, i den verksamheten –från sina kunder inhämta uppgifter om deras ekonomiska situation, erfarenhet av värdepappersmarknaden och syftet med de tjänster de efterfrågar, och –vid sina kontakter med kunder lämna tillräcklig information om sådana omständigheter som är väsentliga i sammanhanget. Den föreskriftsrätt som regeringen eller, efter regeringens bemyndigande, har avseende övriga sund- hets- och uppföranderegler, skall omfatta även de här angivna. Sundhets- och uppförandereglerna för fondbolag i allmänhet behandlas i avsnitt 7.7 i delbetänkandet. För den del av verk- samheten som avser individuell portföljförvaltning fordras ytter- ligare bestämmelser om framför allt skyldigheten för fondbolaget att inhämta uppgifter om sina kunders ekonomiska situation m.m.11 Genom dessa ytterligare regler uppnås enhetlighet i regelverket. 4Investeringar i fonder som fondbolaget förvaltar Om en investerare inte i förhand har godkänt det får fond- bolaget inte investera hela eller delar av en investerares portfölj i andelar i de värdepappersfonder, nationella fonder eller utländska fondföretag som fondbolaget förvaltar direkt eller på uppdrag av någon annan fondförvaltare. I artikel 5f.2 i ucitsdirektivet finns en regel som begränsar fond- bolagets möjligheter att i sin individuella portföljförvaltning invest- era i sådana fonder som fondbolaget förvaltar.