sou · GQB356d3 · 2003-01-01 00:00:00 — 11 Artikel 5f.1 i ucitsdirektivet och artiklarna 10 och 11 i direktivet om investeringstjänster (93/22/EEG). reglerar en sådan situation där fondbolaget har flera uppdrag och där intressekonflikter kan uppstå. Det kan t.ex. bli så att ett fond- bolag tecknar ett avtal om diskretionär förvaltning med en investerare och därefter ändå placerar allt i en fond. Det kan givet- vis vara en lyckad investering, men investeraren riskerar då att få betala högre avgifter till fondbolaget än vad som skulle ha följt vid ett direkt sparande i fonden. Det förefaller därför lämpligt att införa en motsvarande bestämmelse lagen om investeringsfonder; genom ett krav på uttryckligt godkännande i förväg får investeraren klart för sig vad fondbolaget avser att göra. som har tillstånd att förvalta någon annans finansiella instrument skall lagen (1999:158) om investerarskydd gälla. Investerare får därmed i vissa fall ett skydd för sådana finansiella instrument och medel som fondbolaget förfogar över på grund av förvaltningsuppdraget. Detta innebär också att fondbolag med sådan verksamhet blir skyldiga att erlägga en avgift till insättningsgarantinämnden, lämna information till investerarna och uppgifter till nämnden etc. Investerarskyddet gäller dock endast den del av fondbolagets verksamhet som avser individuell portföljförvaltning. och i fortsättningen undantas uttryckligen fondandelsägare från rätten till ersättning för tillgångar som ingår i fonden. Utländska förvaltningsbolag som genom filial här i landet tillhandahåller individuell portföljförvaltning kan omfattas av det s.k. kompletteringsskyddet. Investerarskydd regleras i lagen (1999:158) om investerarskydd och avser att ge ett visst grundskydd för investerare. Skyddet omfattar finansiella instrument och medel som ett värdepappersbolag för- fogar över i samband med att en investeringstjänst utförs och skyddar i sådana fall där investerarna går miste om sina tillgångar på grund av att värdepappersbolaget har gått i konkurs och invest- erarna av någon anledning inte har separationsrätt till sin egendom. Skyddet för investerare hör ihop med förtroendet för det finansiella systemet vilket i sin tur är viktigt för den inre marknadens funktion inom detta område. Av denna anledning finns harmoniserande regler intagna i direktivet om system för ersättning till investerare (97/9/EG),12 det s.k. investerarskydds- direktivet. Systemet för ersättning till investerare garanterar en lägsta gemensam skyddsnivå om investeringskundernas tillgångar går förlorade. Direktivet är genomfört i svensk rätt genom ovan nämnda lag om investerarskydd. Lagen skall tillämpas på samt i vissa fall på utländska värdepappers- instituts filial här i landet (om de omfattas av det s.k. komplet- teringsskyddet). Ersättning lämnas enligt lagen med ett belopp som i princip motsvarar marknadsvärdet, med en övre gräns på . Andelsägare i en värdepappersfond enligt lagen om värdepappers- fonder är emellertid uttryckligen undantagna från lagen för till- gångar som ingår i fonden. Enligt den nya bestämmelsen i artikel 5f.2 i ucitsdirektivet skall också fondbolag som tillhandahåller individuell portföljförvaltning med eventuella sidotjänster omfattas av investerarskyddsdirektivet. För att uppfylla ucitsdirektivets krav och ge investerarna ett full- gott skydd bör därför lagen om investerarskydd ändras så att den även omfattar fondbolag i den del som avser individuell port- följförvaltning med sidotjänster. Investerare som anlitar ett fond- bolag i denna verksamhet kommer då att åtnjuta lagens skydd. Detta innebär också att ett fondbolag som har sådant tillstånd och därigenom förfogar över investerares finansiella tillgångar och pengar skall betala avgifter till insättningsgarantinämnden i syfte att finansiera skyddet och för att täcka nämndens administration samt i övrigt lämna den information och de upplysningar som stadgas. Som framgår av avsnitt 7.13 i delbetänkandet har utländska förvaltningsbolag med säte inom EES möjlighet att i vissa fall driva verksamhet här i landet med stöd av sitt hemlands auktorisation. Detta innebär att dessa utländska förvaltningsbolag kan komma att erbjuda individuell portföljförvaltning här. Förvaltningsbolagen skall omfattas av investerarskyddet enligt sitt hemlands regler, men kompletteringsskyddet i 6 § lagen om investerarskydd bör tillämpas i motsvarande mån. I avsnitt 9.10.4 i delbetänkandet redogör utredningen för skälen till varför förvaltningsbolag med hemvist i ett land utanför EES inte 12 EGT L 84, 26.3.1997, s. 22 (Celex 31997L0009). skall ha en motsvarande möjlighet att driva verksamhet i . Då utredningen således inte tillåter att sådana utländska förvalt- ningsbolag driver individuell portföljförvaltning med stöd av den föreslagna fondlagstiftningen, saknas det också skäl att införa ett motsvarande investerarskydd (5 § nämnda lag). Vill dessa företag tillhandahålla diskretionär förvaltning i får de ansöka om tillstånd enligt lagen om värdepappersrörelse. som avser att upprätta filial eller på annat sätt driva verksamhet i ett annat land inom EES genom att erbjuda och tillhandahålla tjänster utan att upprätta filial där, skall underrätta om detta. skall sedan vidarebefordra denna underrättelse till de behöriga myndigheterna i det andra landet. Till underrättelsen skall inspektionen foga uppgift om det investerarskydd som gäller för kunder hos fondbolaget. Enligt de allmänna bestämmelserna om fondbolags verksamhet utomlands får ett fondbolag tillhandahålla sina tjänster antingen via en filial i det andra landet eller genom gränsöverskridande verk- samhet (se avsnitt 7.12 i delbetänkandet). Detta innebär att ett svenskt fondbolag som fått tillstånd att till- handahålla individuell portföljförvaltning också får utöva den verk- samheten i ett annat land inom EES. skall i sådana fall lämna vissa upplysningar till de behöriga myndigheterna i det andra landet. Bl.a. skall uppgift lämnas om de ersättningssystem som avser att skydda investerare (artikel 6a.3 och artikel 6b.2 i ucitsdirektivet). Här avses det i före- gående kapitel diskuterade investerarskyddet. Lagen (1995:1571) om insättningsgaranti är inte tillämplig på fondbolag. Inspektionen skall således lämna upplysning om investerarskyddet. 7 Lagförslag med kommentarer Utredningen anger här hur lagtexten i den föreslagna lagen om investeringsfonder bör utformas om fondbolag tillåts tillhandahålla även individuell portföljförvaltning. Följande lagtexter är således alternativa till det redovisade lagförslaget. Fondbolag får drivas endast efter tillstånd av . Tillstånd får ges för 1.förvaltning av värdepappersfonder, 2.förvaltning av specialfonder, och 3.förvaltning av någon annans finansiella instrument. Tillstånd att driva fondbolag får inte avse endast förvaltning av annans finansiella instrument. får efter tillstånd från också från ett annat fondbolag eller utländskt förvaltningsbolag eller ett utländskt fondföretag ta emot uppdrag att utföra visst arbete eller vissa funktioner. Kommentar: Detta förslag innehåller ett annorlunda första stycke och ett nytt andra stycke. Tillstånd enligt paragrafen får ges även för förvaltning av någon annans finansiella instrument. Den skrivningen ansluter till 1 kap. 3 § första stycket 4 lagen (1991:981) om värdepappersrörelse. Någon skillnad avses inte. Definitionen av finansiella instrument är följaktligen också densamma; se 1 kap. 1 § lagen (1991:980) om handel med finansiella instrument. kan dock inte få tillstånd att endast bedriva individuell portföljförvaltning. Kommentar: I detta förslag har sista meningen i sista stycket tagits bort. Genom en hänvisning till 3 § framgår det att hemlandets tillstånd även kan innehålla individuell portföljförvaltning. som avser att inrätta filial i ett annat land inom EES skall underrätta innan verksamheten påbörjas. Underrättelsen skall innehålla den information som anges i 8 § andra stycket. Om det inte finns skäl att ifrågasätta fondbolagets administrativa struktur eller finansiella situation, skall från det att underrättelsen mottogs vidarebefordra den till den behöriga myndigheten i det land där filialen skall inrättas. Till underrättelsen skall inspektionen foga uppgift om det investerar- skydd som gäller för kunder hos fondbolaget. När vidarebefordrar underrättelsen enligt andra stycket skall inspektionen underrätta fondbolaget om detta. Om finner att det inte finns förutsättningar för att vidarebefordra den underrättelse som avses i andra stycket, skall inspektionen meddela beslut om det från det att underrättelsen mottogs. Om något av de förhållanden som angetts i fondbolagets under- rättelse till enligt 9 § skall ändras efter det att filialen inrättats, skall fondbolaget underrätta inspektionen och den behöriga myndigheten i det andra landet minst en månad innan ändringen genomförs. Om finner att ändringen inte får göras, skall inspektionen meddela beslut om det inom en månad från det att underrättelsen kom in till inspektionen. Den behöriga myndig- heten i det andra landet skall genast underrättas om beslutet. Vid ändring av investerarskydd som avses i 9 § andra stycket skall underrätta den behöriga myndigheten i det land där filialen finns om ändringen. som avser att driva verksamhet i ett annat land inom EES, genom att erbjuda och tillhandahålla tjänster utan att inrätta filial där, skall innan verksamheten påbörjas underrätta . Underrättelsen skall innehålla uppgift om i vilket land verksamheten skall drivas. Till underrättelsen skall fogas en plan för den planerade verksamheten med uppgift om vilka tjänster som skall erbjudas. skall inom en månad från det att under- rättelsen mottogs vidarebefordra den och verksamhetsplanen till behörig myndighet i det land där verksamheten skall drivas. Till underrättelsen skall inspektionen foga uppgift om investerarskydd som gäller för kunder hos fondbolaget. Fondbolaget får därefter påbörja verksamheten i det andra EES-landet. Om fondbolaget avser att ändra verksamhet som avses i första stycket, skall bolaget skriftligen anmäla detta till Finansinspek- tionen och behörig myndighet i det land där verksamheten utövas. Anmälan skall göras innan ändringen genomförs. Kommentar till 9, 11 och 12 §§: De föreslagna ändringarna avser att klarlägga att skall lämna upplysningar om investerarskyddet. Detta gäller i den verksamhet som avser individuell portföljförvaltning, men inte för fondverksamheten. Fondbolag skall bedrivas så att allmänhetens förtroende för fondmarknaden upprätthålls och enskildas kapitalinsats inte otill- börligen äventyras samt i övrigt så att rörelsen kan anses sund. –i sin verksamhet handla på ett ärligt och rättvist sätt, –handla med erforderlig skicklighet, omsorg och skyndsamhet, –inneha och effektivt använda sådana resurser och rutiner som behövs för att rörelsen skall kunna bedrivas på ett riktigt sätt –undvika intressekonflikter och, om sådana inträffar, se till att kunderna behandlas rättvist, och –i övrigt följa alla regler som gäller för verksamheten och därvid särskilt säkerställa att tillgångarna i de värdepappersfonder respek- tive utländska fondföretag som fondbolaget förvaltar investeras i enlighet med fondbestämmelserna eller bolagsordningen samt gällande lagstiftning.. Om fondbolaget förvaltar någon annans finansiella instrument, skall bolaget i denna verksamhet –från sina kunder inhämta uppgifter om deras ekonomiska situation, erfarenhet av värdepappersmarknaden och syftet med de tjänster de efterfrågar, och –vid sina kontakter med kunder lämna tillräcklig information om sådana omständigheter som är väsentliga i sammanhanget. Regeringen eller, efter bemyndigande, får meddela närmare föreskrifter om vad fondbolag skall iaktta enligt första, andra och tredje styckena. Kommentar: De särskilda sundhets- och uppföranderegler som gäller den individuella portföljförvaltningen tas in i ett nytt tredje stycke. Se ovan under kapitel 3. Förvaltning av andras finansiella instrument som enligt 1 kap. 3 § har tillstånd att förvalta någon annans finansiella instrument, får med tillstånd, som ett led i verksamheten 1.ta emot fondandelar för förvaltning 2.ta emot fondandelar för förvaring, dock inte sådana fondandelar som ingår i en investeringsfonds förmögenhet som förvaltas av fondbolaget, 3.ta emot medel med redovisningsskyldighet, Fondbolaget får inte investera hela eller delar av en investerares portfölj i andelar i de värdepappersfonder, specialfonder eller utländska fondföretag som fondbolaget förvaltar, direkt eller på uppdrag av någon annan fondförvaltare, om inte investeraren har godkänt detta på förhand. Medel som tas emot med redovisningsskyldighet enligt 1 § 3 skall genast avskiljas och sättas in på räkning i bankinstitut. Kommentar till 7 kap.: I detta kapitel, som bör sättas in mellan 6 kap. Förvaltning av specialfonder och 7 kap. Kapitalkrav m.m., finns de bestämmelser som särskilt fordras för den individuella portföljförvaltningen. får enligt 1 § ta emot fondandelar för förvaring under förutsättning att det inte är fråga om sådana fondandelar som ingår i en investeringsfonds förmögenhet. I sådana fall träder nämligen förbudet i 3 kap. 3 § in. I 3 § finns en bestämmelse som tar sikte på de fall då en uppdragsgivare sätter in pengar hos fondbolaget för att användas till investeringar. Dessa kontanta medel måste då avskiljas så att separationsrätt uppstår. Om detta inte sker riskerar uppdragsgivaren att förlora de insatta medlen vid en eventuell konkurs (se dock investerarskyddet). Någon motsvarande bestämmelse finns inte i ucitsdirektivet, men fordras för att ge investerarna ett fullgott skydd. 8 kap. Kapitalkrav m.m. som förvaltar någon annans finansiella instrument skall för denna förvaltning ha det ytterligare kapital som ålägges värde- pappersbolag med motsvarande förvaltning enligt lagen (1994:2004) om kapitaltäckning och stora exponeringar för kreditinstitut och värdepappersbolag. Fondbolaget skall ha en sådan försäkring som anges i 5 kap. 2 § lagen (1991:981) om värdepappersbolag för skadeståndsskyldighet som fondbolaget kan komma att ådra sig vid utförandet av för- valtningen av någon annans finansiella instrument. Närmare före- skrifter om sådan försäkring får meddelas av regeringen eller, efter regeringens bemyndigande, av . Kommentar: 7 kap. föreslås bli 8 kap. (etc.). Vidare föreslås en 4 §. Som för värdepappersbolag skall fondbolag med liknande verksamhet ha en försäkring som täcker den individuella Bestämmelsen avser de fall då ett fondbolag bedriver individuell portföljförvaltning. I sådana fall skall de bestämmelser som finns intagna i lagen (19994:2004) om kapital- täckning och stora exponeringar för kreditinstitut och värde- pappersbolag gälla. Fondbolaget betraktas då, i den del som avser den individuella förvaltningen, som ett värdepappersbolag med motsvarande förvaltning. Fondbolag skall i sådana fall därutöver, i likhet med värde- pappersbolag, ha en ansvarsförsäkring för skadeståndsskyldighet som fondbolaget kan komma att ådra sig vid utförandet av den individuella förvaltningen. Övriga kapitel föreslås få en justerad numrering. 7.2Förslag till lag om ändring i lagen (1999:158) om investerarskydd Utredningen föreslår i linje med vad som angivits i kapitel 6 ovan att ändringar införs i 1-4, 6-7, 9-10, 12-13, 16, 20-24, 26-30 och 32 §§ lagen (1999:158) om investerarskydd. Denna lag innehåller bestäm- Denna lag innehåller bestäm- melser om ersättning för förlust melser om ersättning för förlust av investerares finansiella instru- av investerares finansiella instru- ment och medel hos ett värde- ment och medel hos ett värde- pappersinstitut och ett fondbolag (investerarskydd). Frågor om investerarskyddet handläggs av Insättningsgaranti- I denna lag betyder I denna lag betyder 1. värdepappersinstitut: 1. värdepappersinstitut: detsamma som anges i 1 kap. 2 § detsamma som anges i 1 kap. 2 § lagen (1991:981) om värdepap- lagen (1991:981) om värdepap- 2. investerare: den som anlit- 2. fondbolag: detsamma som Bilaga 4 SOU 2002:56 at ett värdepappersinstitut för anges i 1 kap. 2 § lagen (0000:00) utförande av en investerings- tjänst eller den för vars räkning bolag som har fått tillstånd av de behöriga myndigheterna i hem- sådan tjänst som avses i 1 kap. 3 § första stycket och 3 kap. 4 § tjänster som avses i 1 kap. 3 § första stycket 2 och 3 lagen om första stycket 3 lagen (0000:00) värdepappersrörelse, 2 kap. 2 § första stycket 9 bankrörelse- 4. investerare: den som an- lagen (1987:617) samt 14 § lagen litat ett värdepappersinstitut, ett (1990:1114) om finansiella instrument: det- av en investeringstjänst eller den samma som anges i 1 kap. 1 § för vars räkning tjänsten utförs, 5. investeringstjänst: med finansiella instrument. sådan tjänst som avses i 1 kap. 3 § första stycket och 3 kap. 4 § första stycket 2 och 3 lagen om värdepappersrörelse, 2 kap. 2 § första stycket 9 bankrörelse- lagen (1987:617) samt 1 kap. 3 § första stycket 3, 4 kap. 1 7 kap. 1 § lagen (0000:00) om 6. finansiella instrument: det- samma som anges i 1 kap. 1 § med finansiella instrument. tillhör en investerare och som tillhör en investerare och som ett svenskt värdepappersinstitut, eller en filial i till ett ett fondbolag, en filial i till ett utländskt värdepappers- förfogar över i samband med att institut eller en filial till ett en investeringstjänst utförs, och 2. medel som ett svenskt fogar över i samband med att en investeringstjänst utförs, och SOU 2002:56 Bilaga 4 filial i till ett utländskt 2. medel som ett svenskt värdepappersinstitut, ett fond- bolag, en filial i till ett het i samband med att en invest- eller en filial till ett utländskt förvaltningsbolag har tagit emot samband med att en invest- Rätt till ersättning enligt denna lag föreligger inte om medlen kan ersättas enligt lagen (1995:1571) om insättningsgaranti. institut och ett fondbolag tillhör enligt denna lag. även tillgångar enligt 3 § hos ett även tillgångar enligt 3 § hos ett filial i ett annat land inom Euro- eller fondbolags filial i ett annat området (EES). land inom Europeiska ekonom- iska samarbetsområdet (EES). får på ansökan av ett svenskt får på ansökan av ett svenskt att skyddet enligt denna lag skall omfatta även tillgångar en- fondbolag besluta om att skyd- ligt 3 § som finns hos en filial det enligt denna lag skall om- till institutet i ett land utanför fatta även tillgångar enligt 3 § som finns hos en filial till institutet eller fondbolaget i ett land utanför EES. får på ansökan av ett utländskt får på ansökan av ett utländskt land inom EES besluta att institutets filial i skall ett land inom EES besluta att tillhöra det svenska investerar- institutets eller bolagets filial i skall tillhöra det svenska det skydd som gäller för ins- investerarskyddet som komplet- titutet i hemlandet (komplet- tering till det skydd som gäller teringsskydd). för institutet eller bolaget i hem- landet (kompletteringsskydd). Detsamma gäller för ett utländskt värdepappersinstitut från ett land utanför EES, om dess filial i tillhör ett skydd i hem- landet som uppfyller minst de krav som gäller inom EES. När ersättning fastställs enligt denna lag skall i fall som avses i första och andra styckena avdrag göras för den ersättning en investerare som anlitat filialen kan få från skyddet i institutets hemland. En investerare har rätt till ersättning från investerarskyd- det om ett värdepappersinstitut som tillhör skyddet försätts i konkurs och investeraren inte från institutet kan få ut fin- ansiella instrument eller medel som avses i 3 §. Om en filial till ett utländskt värdepappersinstitut tillhör in- vesterarskyddet, har investerare som anlitat filialen även rätt till ersättning om en behörig myn- dighet i institutets hemland för- klarat att finansiella instrument och medel hos institutet inte är tillgängliga. Vad som sägs i denna lag om konkursbeslut skall i sådana fall tillämpas på motsvarande sätt. En investerare har rätt till ersättning från investerarskyd- det om ett värdepappersinstitut, ett fondbolag eller ett utländskt förvaltningsbolag som tillhör skyddet försätts i konkurs och investeraren inte från institutet eller bolaget kan få ut finansiella instrument eller medel som avses i 3 §. Om en filial till ett utländskt värdepappersinstitut eller en filial till ett utländskt förvalt- ningsbolag tillhör investerar- skyddet, har investerare som anlitat filialen även rätt till er- sättning om en behörig myndig- het i institutets eller bolagets hemland förklarat att finansiella instrument och medel hos ins- titutet eller bolaget inte är till- gängliga. Vad som sägs i denna lag om konkursbeslut skall i sådana fall tillämpas på mot- svarande sätt. Ersättningen, tillsammans med eventuell utdelning i ins- titutets konkurs, ersättning gen- om institutets ansvarsförsäkring och skadestånd enligt 7 kap. 2 § lagen (1998:1479) om konto- föring av finansiella instrument, för en förlust som enligt denna lag är ersättningsgill, får uppgå till sammanlagt högst för varje värde- pappersinstitut Ersättningen, tillsammans med eventuell utdelning i ins- titutets, fondbolagets eller det utländska förvaltningsbolagets konkurs, ersättning genom ins- titutets fondbolagets eller det utländska förvaltningsbolagets ansvarsförsäkring och skade- stånd enligt 7 kap. 2 § lagen (1998:1479) om kontoföring av finansiella instrument, för en förlust som enligt denna lag är ersättningsgill, får uppgå till sammanlagt högst 250 000 kro- nor för varje värdepappers- institut Om en person har anlitat ett Om en person har anlitat ett delvis för någon annans räkning, bolag eller ett utländskt förvalt- skall denne ha rätten till ersätt- ningsbolag helt eller delvis för Rätten till ersättning skall i sådant fall prövas som om den denne ha rätten till ersättning. Rätten till ersättning skall i sådant fall prövas som om den personen själv har anlitat före- Andelsägare i en värdepapper- Andelsägare i en investerings- sfond enligt lagen (1990:1114) fond enligt lagen (0000:00) om rätt till ersättning för tillgångar till ersättning för tillgångar som som ingår i fonden. ingår i fonden. Investerarskyddet gäller inte heller för tillgångar som omfattas av lagen (1993:931) om individuellt pensionssparande. Bilaga 4 SOU 2002:56 fondbolag eller ett utländskt för- inte få ersättning från detta. valtningsbolag som tillhör in- vesterarskyddet kan inte få er- sättning från detta. Om förvaltaren i ett värde- Om förvaltaren i ett värde- pappersinstituts eller ett fond- att en investerare kan ha rätt till bolags konkurs finner att en in- vesterare kan ha rätt till ersätt- det, skall förvaltaren genast in- skall förvaltaren genast inform- Förvaltaren skall också lämna de era investeraren om detta. valtaren skall också lämna de nämnden som nämnden behöver för att kunna ta ställning till en nämnden som nämnden behöver för att kunna ta ställning till en informera sina kunder om lag och utländska förvaltnings- 1. det skydd som gäller hos ses i 3 §, 1. det skydd som gäller hos företaget för tillgångar som avses gäller för skyddet, och i 3 §, 3. formerna för utbetalning av ersättning från skyddet. gäller för skyddet, och av ersättning från skyddet. Informationen skall hållas tillgänglig på svenska språket. I fråga om underlåtelse att lämna information som anges i första stycket eller som annars är av särskild betydelse från konsument- synpunkt finns bestämmelser i marknadsföringslagen (1995:450). SOU 2002:56 Bilaga 4 I fråga om ersättningar som I fråga om ersättningar som har betalats ut från investerar- har betalats ut från investerar- skyddet träder staten in i invest- skyddet träder staten in i invest- erarens rätt mot värdepappers- erarens rätt mot värdepappers- med företrädesrätt framför in- När ett utländskt skydds- system har betalat ut ersättning med anledning av att ett svenskt När ett utländskt skydds- system har betalat ut ersättning med anledning av att ett svenskt skyddssystemet in i invester- arens rätt mot värdepappers- träder det utländska skydds-