sou · GQB356d3 · 2003-01-01 00:00:00 — Mot bakgrund av de påpekade problemen med bestämmelserna i lagen om självdeklaration och kontrolluppgifter om skyldighet för förvaltare att lämna kontrolluppgifter till fondbolagen, skall utred- aren analysera dels hur denna skyldighet förhåller sig till sekretess- reglerna, dels innebörden av att uppgifterna lämnas till ett bolag som kan betraktas som en konkurrent. Om analysen leder fram till att ändringar bör göras, skall förslag till sådana lämnas. De materiella skattereglerna får dock inte påverkas av förslaget. Utredaren skall i sitt arbete samråda med berörda myndigheter och pågående utredningar som har relevans för detta utredningsupp- drag. De myndigheter som främst berörs är , , och Konkurrens- verket. Utredningar som har relevans för uppdraget är Finansmark- nadsutredningen (Fi1997:14), och Konsu- mentpolitiska kommittén 2000 (Fi 1999:01). Utredarens uppdrag skall vara slutfört . Del- betänkande skall lämnas i den del som avser kartläggningen av fondmarknaden och aktuell lagstiftning i några länder samt utvärderingen därav. till (Fi 2000:02) Beslut vid regeringssammanträde . (dir. 1999:108) har i uppdrag att göra en översyn av lagstiftningen om värdepappersfonder och andra företag för kollektiva investeringar. och rådet har antagit två nya direktiv om ändringar av rådets direktiv (85/611/EEG) om samordning av lagar och andra författningar som avser företag för kollektiva invest- eringar i överlåtbara värdepapper (fondföretag), det så kallade UCITS-direktivet. Det första direktivet är och rådets direktiv /107/EG av om ändring av rådets direktiv /611/EEG om samordning av lagar och andra författningar som avser företag för kollektiva investeringar i överlåtbara värdepapper (fondföretag) i syfte att införa regler för förvaltningsbolag och förenklade prospekt. Det andra direktivet är och rådets direktiv /108/EG av om ändring av rådets direktiv /611/EEG om samordning av lagar och andra författningar som avser företag för kollektiva investeringar i överlåtbara värdepapper (fondföretag), vad gäller fondföretags investeringar. Utredningen ges i uppdrag att – utöver vad som anges i de ur- sprungliga kommittédirektiven – lämna förslag till hur bestäm- melserna i de nya EG-direktiven skall genomföras i svensk lag- stiftning. Utredningen skall även analysera om det finns behov av sär- skilda regler för att komma till rätta med eventuella intresse- konflikter i de fall där fondbolaget och förvaringsinstitutet ingår i samma koncern. Utredningen skall – om det behövs – föreslå sådana regler. De förslag som lämnas av utredningen kommer att få betydelse för verksamhet. Utredningen skall redogöra för de ekonomiska konsekvenserna av detta. Regeringen beslutade att tillkalla en särskild utredare med uppdrag att göra en kartläggning av den svenska marknaden för värdepappersfonder och andra företag för kollektiva investeringar samt en utvärdering av marknadens funktionssätt. Utredaren skall utifrån denna analys överväga behovet av ändringar i gällande regelverk och – om det behövs – föreslå ändringar i detta. Utredningen har antagit namnet . Utredaren skall enligt direktivet göra en kartläggning av fondmarknaden och aktuell lagstift- ning i några länder samt göra en utvärdering av kart- läggningen, göra en översyn av lagen (1990:1114) om värdepap- pers- fonder och – vid behov – föreslå ändringar i syfte att anpassa den till de behov av förändringar som finns på området, analysera om den nuvarande regleringen av värdepappers- fonder är tillräcklig för att tillgodose konsumentskyddet och – om så inte är fallet – lämna förslag till hur konsument- skyddet kan förstärkas, ta ställning till om möjligheter bör ges till ett ökat inflytande för andelsägarna vid fondbolagets utövande av rösträtten samt lämna förslag om hur man skall säkerställa att andra intressen än andelsägarnas inte blir avgörande i detta sam- manhang, ta ställning till om fondföretag i associationsrättslig form bör tillåtas i och hur en eventuell lagstiftning därom i så fall skall vara utformad, analysera om det finns behov av att skapa ytterligare förut- sättningar för etablering av slutna fondföretag – i synnerhet för investeringar i riskkapital – och i förekommande fall ge förslag till lagstiftning samt i detta sammanhang även analysera de institutionella förutsättningarna vad gäller schablonbeskattning av värdepappersfonder, analysera om det av konkurrensskäl eller i övrigt finns behov av att öppna den svenska fondmarknaden för utländska nationella fondföretag samt föreslå vilka krav som i så fall skall ställas vad gäller tillsyn, riskspridning, genomlysning, m.m., samt mot bakgrund av den skyldighet som finns för förvaltare att i fråga om förvaltarregistrerade fondandelar lämna kontroll- uppgifter till fondbolagen, analysera dels hur denna skyldig- het förhåller sig till sekretessreglerna, dels innebörden av att uppgifterna lämnas till ett bolag som kan betraktas som en konkurrent, samt – om analysen leder fram till att ändringar bör göras – lämna förslag på lösningar utan att de materiella skattereglerna påverkas. UCITS-direktivet, som antogs , innebär en harmonisering av öppna fondföretag med en viss placeringsinriktning. Dessa företag får med stöd av sin hemlandsauktorisation marknadsföras fritt inom EES. Direktivet har införts i svensk lagstiftning genom lagen (1990:1114) om värdepappersfonder (prop. 1989/90:153 och 1992/93:90). De nu antagna direktiven innehåller ändringar av direktiv. Det första ändringsdirektivet (2001/107/EG) är inriktat på dem som förvaltar fondföretagen, dvs. Ett av huvudsyftena med direktivet är att anpassa reglerna för förvalt- ningsbolagen till det befintliga regelverket för andra aktörer på området för finansiella tjänster, bl.a. när det gäller förutsättningar för att få starta och bedriva verksamhet. Direktivet innehåller också regler för s.k. självförvaltande investeringsbolag. Investeringsbolag är fondföretag etablerade i associationsrättslig form. I de allra flesta länder är fondföretagen konstruerade som aktiebolag med rörligt aktiekapital, s.k. SICAV (d`investissement à capital variable). är inte denna företagsform tillåten i . Slut- ligen innehåller detta direktiv regler om s.k. förenklade prospekt, förenklade informationsbroschyrer som skall erbjudas invest- erarna innan avtal sluts. Syftet med det andra ändringsdirektivet (2001/108/EG) är att tillåta de fondföretag som omfattas av UCITS-direktivet att i större utsträckning investera i andra finansiella tillgångar än vad som tillåts, att modernisera direktivets regler och att anpassa dem till utvecklingen på de finansiella marknaderna. De nationella lagar och andra författningar som är nödvändiga för att följa de båda ändringsdirektiven skall antas , dvs. 18 månader efter att direktiven offentlig- gjordes i Europeiska gemenskapernas officiella tidning. Bestämmel- serna skall tillämpas . Utredningen ges nu i uppdrag att lämna förslag till hur bestäm- melserna i de nya direktiven skall genomföras i svensk lagstiftning. Enligt huvuddirektivet skall utredaren bl.a. göra en översyn av bestämmelserna om förvaringsinstituten och ta ställning till om dessa kan anses tillräckliga. Regeringen beslutade i regleringsbrevet 2001 att inspektionen i en särskild rapport, mot bakgrund av det starkt ökade fondsparandet på den svenska marknaden och med ledning av erfarenheterna av tillsynen, skulle göra en lägesbe- dömning som omfattade bl.a. eventuella brister som observerades i fondbolagens rutiner för intern kontroll och för hantering av risker. överlämnade rapporten och interna kontroll (2001:7) till (Fi2002/122). Av rapporten framgår bl.a. att av de 69 svenska fondbolag som finns är 17 knutna till de fyra största bankerna. De bank- anknutna fondbolagen svarade vid utgången av tredje kvartalet för förvaltningen av av hushållens samlade fondförmögenhet. Enligt 14 § lagen (1990:1114) om värdepappersfonder skall för- varingsinstitutet vara en bank eller ett annat kreditinstitut. Det finns inget i den nuvarande lagstiftningen som hindrar en bank från att vara förvaringsinstitut åt koncernens fondbolag. I torde samtliga fondbolag i de fyra stora bank- och försäkringskon- cernerna använda den egna koncernens bank som förvarings- Därtill kommer att det, som påpekar i sin rapport, är vanligt att kapitalförvaltningen sköts av ett annat bolag än fondbolaget inom koncernen. Av de nya reglerna i UCITS-direktivet framgår bl.a. att fond- bolaget inte kommer att kunna delegera uppdrag avseende kärn- verksamheten i förmögenhetsförvaltningen till förvaringsinstitutet eller något annat företag vars intressen kan komma i konflikt med fondbolagets eller andelsägarnas intressen. Enligt regeringens mening finns en risk att intressekonflikter kan uppkomma när förvaringsinstitutet ingår i samma koncern som fondbolaget. Utredningen skall därför särskilt beakta detta vid sin översyn av bestämmelserna för förvaringsinstituten. Utredningen skall analysera om det finns behov av att införa särskilda regler för att komma till rätta med eventuella intressekonflikter och om sådana regler bör införas i svensk lagstiftning. Stängning av en fond I huvuddirektiven konstateras att bestämmelserna om avveckling av en värdepappersfond är knapphändiga. I flera europeiska länder finns möjlighet att i vissa fall stänga en fond, dvs. vägra att lösa in fondandelar. Utredaren skall överväga om sådana bestämmelser bör införas i svensk lagstiftning. har i sin ovan nämnda rapport föreslagit att det i lagen om värdepappersfonder bör införas en skyldighet för fondbolag att till omgående anmäla om en fond stängs. I en skrivelse till (Fi2002/584) har hemställt om en ändring av lagen om värdepappersfonder. Ändringen skulle innebära att fondbolagen i vissa fall, efter anmälan till , skulle ges möjlighet att senarelägga försäljning och inlösen av andelar och som yttersta åtgärd besluta om stängning av en fond. Utredningen skall vid sina överväganden i denna del beakta de förslag som lämnats av och . De förslag som kommer att lämnas av Värdepappersfondsutred- ningen, bland annat vad gäller genomförandet av de nya reglerna i UCITS-direktivet, kommer att få betydelse för Finansinspek- tionens verksamhet. Det åligger därför utredningen att redogöra för de ekonomiska konsekvenser som de ändrade reglerna medför för inspektionen. Redogörelsen skall innehålla uppgifter om dels genomförandekostnader och dels ändrade resursbehov inom om- rådena normering, tillsyn och ansökningsförfarande inom ramen för den löpande förvaltningen. Utredningen skall enligt beslut av (Fi 2000/3383) om förlängning av utredningstiden ha slutfört sitt uppdrag . Dessa tilläggsdirektiv föranleder att den tid inom vilken utred- ningens uppdrag skall fullgöras bör förlängas. Utredningen medges därför förlängning med att slutredovisa arbetet till . Ett delbetänkande som åtminstone innehåller förslag till hur de nya bestämmelserna i skall genomföras i svensk lagstiftning skall dock lämnas . RÅDETS DIREKTIV 2001/107/EG av om ändring av rådets direktiv /611/EEG om samordning av lagar och andra författningar som avser företag för kollektiva investeringar i överlåtbara värdepapper (fondföretag) i syfte att införa regler för förvaltningsbolag och förenklade prospekt OCH EUROPEISKA UNIONENS RÅD HAR ANTAGIT DETTA DIREKTIV med beaktande av Fördraget om upprättandet av Europeiska gemenskapen, särskilt artikel 47.2 i detta, med beaktande av kommissionens förslag1, med beaktande av Ekonomiska och sociala kommitténs yttrande2, i enlighet med förfarandet i artikel 251 i fördraget3,och av följande skäl: (1)Rådets direktiv /611/EEG om samordning av lagar och andra författningar som avser företag för kollektiva investeringar i överlåtbara värdepapper (fondföretag)4 har redan på ett betydande sätt bidragit till förverkligandet av den inre marknaden på detta område. När det gäller finansiella tjänster fastställs nämligen i det direktivet principen om ömsesidigt erkännande av auktorisation och andra bestämmelser som underlättar den fria omsättningen inom Europeiska unionen av de andelar i företag för kollektiva investeringar (i form av s.k. värdepappersfonder eller investeringsbolag)som omfattas av det direktivet. (2)Rådets direktiv /611/EEG reglerar emellertid inte i någon större utsträckning de företag som förvaltar företag för kollektiva investeringar (så kallade förvaltningsbolag). I synnerhet saknas det i direktiv /611/EEG bestämmelser som i alla medlemsstater säkerställer likvärdiga regler för sådana företag när det gäller till- 1EGT C 272, , s. 7 och EGT C 311 E, 31.10.2000, s. 273. 2EGT C 116, 28.4.1999, s. 1. s. 228),rådets gemensamma ståndpunkt s. 10),beslut av rådets beslut av den 4 EGT L 375, 31.12.1985, s. 3.Direktivet senast ändrat genom och rådets direktiv /64/EG (EGT L 290, 17.11.2000, s. 27). gång till marknaden och villkor för verksamheten. I direktiv /611/EEG saknas det dessutom bestämmelser om etablering av filialer och om sådana företags fria tillhandahållande av tjänster i andra medlemsstater än hemlandet. (3)När ett förvaltningsbolag auktoriseras i hemlandet bör skyddet för investerarna säkerställas, liksom förvaltningsbolagens solvens, i syfte att bidra till det finansiella systemets stabilitet. Den stånd- punkt som har intagits är att man bör genomföra den grundläg- gande harmonisering som är nödvändig och tillräcklig för att säker- ställa ett ömsesidigt erkännande av auktorisation och tillsyns- system baserade på försiktighetsprincipen och att därmed göra det möjligt att lämna en enda, i hela Europeiska unionen gällande, auktorisation och att låta hemlandet ansvara för tillsynen. (4)För att skydda investerarna är det nödvändigt att garantera intern översyn av varje förvaltningsbolag, särskilt genom att det finns två personer i ledningen och genom tillfredsställande interna kontrollmekanismer. (5)För att säkerställa att förvaltningsbolaget skall kunna uppfylla de skyldigheter som uppkommer genom dess verksamhet och för att på så sätt säkerställa dess stabilitet, krävs ett startkapital och ett tillägg av ytterligare egna medel. För att beakta utvecklingen, särskilt den som gäller kapitalkrav för operationella risker inom Europeiska unionen och andra internationella forum, måste dessa krav, inklusive användning av garantier, ses över . (6)Genom ömsesidigt erkännande bör förvaltningsbolag med auktorisation i hemlandet få tillhandahålla, inom hela Europeiska unionen, de tjänster som företagen auktoriserats att tillhandahålla, genom att etablera filialer eller enligt friheten att tillhandahålla tjänster. Förvaltningsbolagets hemland är behörigt att godkänna värde pappersfondernas fondbestämmelser. (7)När det gäller kollektiv portföljförvaltning (förvaltning av värdepappersfonder och investeringsbolag) bör ett förvaltnings- bolag som auktoriserats i hemlandet ha rätt att bedriva följande verksamhet i värdlandet: att utbjuda andelar i de harmoniserade värdepappersfonder som förvaltas av bolaget i hemlandet, att utbjuda aktier i de harmoniserade investeringsbolag som bolaget förvaltar, att utöva alla andra funktioner och uppgifter som om- fattas av kollektiv portföljförvaltning, att förvalta tillgångarna i investeringsbolag med säte i andra medlemsstater än förvaltnings- bolagets hemland, att med hjälp av fullmakt utöva de funktioner som omfattas av kollektiv portföljförvaltning på sådana förvalt- ningsbolags vägnar som har sitt säte i andra medlemsstater än förvaltningsbolagets hemland. (8)Principerna om ömsesidigt erkännande och om hemlands- tillsyn kräver att medlemsstaternas behöriga myndigheter inte beviljar respektive återkallar auktorisation i sådana fall där exempel- vis verksamhetsplanen, den geografiska fördelningen eller den faktiskt bedrivna verksamheten klart visar att ett förvaltningsbolag har valt en viss medlemsstats jurisdiktion i syfte att undgå de strängare normer som gäller i en annan medlemsstat, inom vars territorium det avser att bedriva eller redan bedriver större delen av sin verksamhet. Enligt detta direktiv bör ett förvaltningsbolag vara auktoriserat i den medlemsstat där det har sitt säte. Enligt prin- cipen om hemlandstillsyn kan endast den medlemsstat där för- valtningsbolaget har sitt säte anses behörig att godkänna dels fond- bestämmelserna för de värdepappersfonder som bolaget inrättat, dels valet av förvaringsinstitut. För att undvika s.k. tillsynsarbitrage och för att främja förtroendet för effektiviteten i den tillsyn som hemlandets myndigheter utövar, bör ett krav för auktorisation av ett fondföretag bestå i att det inte i någon rättslig mening skall vara förhindrat från att saluföras i hemlandet. Detta påverkar inte det egna beslutet, när fondföretaget väl har blivit auktoriserat, att välja den eller de medlemsstater där fondföretagets fondandelar skall saluföras i enlighet med detta direktiv. (9)Enligt direktiv /611/EEG är förvaltningsbolagens verksam- het begränsad till förvaltningen av värdepappersfonder och inves- teringsbolag (kollektiv portföljförvaltning). Denna begränsning bör ses över för att hänsyn skall tas till den senaste utvecklingen i medlemsstaternas nationella lagstiftning och för att förvaltnings- bolagen skall kunna uppnå viktiga stordriftsfördelar. Förvaltnings- bolagen bör därför ges tillstånd att också förvalta enskilda kunders investeringsportföljer (individuell portföljförvaltning),vilket även omfattar förvaltning av pensionsfonder och vissa bestämda sido- verksamheter med anknytning till kärnverksamheten. En sådan utvidgning av förvaltningsbolagets verksamhetsområde skulle inte äventyra bolagens stabilitet. Det bör dock införas särskilda regler för att förebygga intressekonflikter när ett förvaltningsbolag auk- toriseras att bedriva både kollektiv och individuell portföljför- valtning. (10)Förvaltningen av investeringsportföljer är en investerings- tjänst som redan omfattas av direktiv /22/EEG av om investeringstjänster inom värdepappersområdet5. För att säkerställa ett enhetligt rättsligt system på området bör de villkor för verksamheten som fastställs i det direktivet även gälla för- valtningsbolag som är auktoriserade för denna tjänst. (11)Ett hemland får som regel införa strängare regler än de som har fastställts i detta direktiv, särskilt vad avser villkor för auk- torisation, tillsynskrav och regler om rapporteringen och det full- ständiga prospektet. (12)Det bör fastställas regler om de villkor på vilka ett förvalt- ningsbolag med hjälp av ett uppdrag får delegera vissa uppgifter och funktioner till tredje part för att förbättra verksamhetens effektivitet. För att säkerställa att principerna om ömsesidigt erkännande och om hemlandstillsyn tillämpas på rätt sätt bör de medlemsstater som tillåter sådan delegering se till att ett förvalt- ningsbolag som de auktoriserat inte delegerar hela sin verksamhet till en eller flera tredje parter så att bolaget förvandlas till ett brevlådeföretag, och att förekomsten av sådan delegering inte hind- rar en effektiv tillsyn över förvaltningsbolaget. Den omständlig- heten att ett förvaltningsbolag har delegerat delar av den egna verk- samheten bör dock under inga omständigheter påverka bolagets eller förvaringsinstitutets ansvar gentemot andelsägarna och de behöriga myndigheterna. (13)För att skydda aktieägarnas intressen och för att säkerställa lika villkor på marknaden för harmoniserade företag för kollektiva investeringar krävs ett startkapital för investeringsbolag. Investe- ringsbolag som har utsett ett förvaltningsbolag täcks emellertid av förvaltningsbolagets ytterligare egna medel. 5 EGT L 141, , s. 27. Direktivet senast ändrat genom direktiv /64/EG. (14)Bestämmelserna i artiklarna och 5h bör alltid uppfyllas av auktoriserade investeringsbolag, antingen direkt av bolaget i enlig- het med artikel 13b eller indirekt, på grund av att, om ett auk- toriserat investeringsbolag väljer att utse ett förvaltningsbolag, skall det förvaltningsbolaget vara auktoriserat i enlighet med direktivet och alltså skyldigt att uppfylla bestämmelserna i artiklarna och 5h. (15)För att ta hänsyn till utvecklingen inom informationstekniken bör det nuvarande informationssystemet enligt direktiv /611/EEG ses över. Framför allt bör man vid sidan om det befintliga fullständiga prospektet införa ett nytt slags prospekt för fondföretag (förenklat prospekt). Detta nya prospekt bör ges en investerarvänlig utformning och vara en värdefull informationskälla för den genomsnittlige investeraren. Det bör förmedla grund- läggande information om fondföretaget på ett klart, överskådligt och lättbegripligt sätt. Genom en tydlig hänvisning i det förenklade prospektet bör investeraren dock alltid upplysas om att närmare uppgifter återfinns i det fullständiga prospektet och i fondföre- tagets årsrapport och halvårsrapport, som på begäran tillhandahålls kostnadsfritt. Den som avser att teckna sig för förvärv av fond- andelar bör innan avtalet ingås alltid erbjudas att kostnadsfritt få det förenklade prospektet. Detta bör vara ett tillräckligt villkor för att uppfylla den rättsliga skyldigheten enligt detta direktiv att informera dem som avser att teckna sig för förvärv av fondandelar innan avtalet ingås. (16)Det finns ett behov av att säkerställa att samma konkurrens- villkor gäller för finansiella intermediärer som tillhandahåller samma tjänster och att det finns ett skydd för investerare som ligger på en harmoniserad miniminivå. Den avgörande förutsätt- ningen för förverkligandet av den inre marknaden i fråga om dessa aktörer är en harmoniserad miniminivå för villkoren för att starta och driva verksamhet. Därför kan de eftersträvade målen endast uppnås genom ett bindande gemenskapsdirektiv som fastställer överenskomna minimistandarder i detta hänseende. Detta direktiv gäller endast den erforderliga miniminivån för harmoniseringen och går i enlighet med artikel 5 tredje stycket i fördraget inte utöver vad som är nödvändigt för att uppnå de eftersträvade målen. (17) Kommissionen kan överväga att föreslå kodifiering vid lämp- lig tidpunkt efter det att förslagen har antagits. HÄRIGENOM FÖRESKRIVS FÖLJANDE. Direktiv /611/EEG ändras härmed på följande sätt: 1.Följande artikel 1a skall införas: I detta direktiv används följande beteckningar med de betydelser som här anges: 1.förvaringsinstitut: institut som anförtrotts de uppgifter som anges i artiklarna 7 och 14 och som omfattas av de övriga bestämmelserna i avsnitten IIIa och IVa. 2.förvaltningsbolag: bolag vars regelmässiga verksamhet består i att förvalta fondföretag i form av värdepappersfonder och/eller investeringsbolag (fondföretags kollektiva portföljförvaltning), vilket inbegriper de funktioner som anges i bilaga II. 3.ett förvaltningsbolags hemland: den medlemsstat där förvalt- ningsbolagets säte är beläget. 4.ett förvaltningsbolags värdland: den medlemsstat, förutom hem- landet, där förvaltningsbolaget har en filial eller tillhandahåller tjänster. 5.ett fondföretags hemland: a)för fondföretag bildade som värdepappersfond, den med- lemsstat där förvaltningsbolagets säte är beläget, b)för fondföretag bildade som investeringsbolag, den medlems- stat där investeringsbolagets säte är beläget. 6.ett fondföretags värdland: den medlemsstat, förutom fondföre- tagets hemland, där andelarna i värdepappersfonden eller i inves- teringsbolaget saluförs. 7.filial: ett driftsställe som är en rättsligt osjälvständig del av ett förvaltningsbolag och som tillhandahåller de tjänster som för- valtningsbolaget har auktorisation att tillhandahålla. Alla driftsställen som har inrättats i samma medlemsstat av ett förvaltningsbolag med huvudkontor i en annan medlemsstat skall betraktas som en enda filial. 8.behöriga myndigheter: de myndigheter som varje medlemsstat utser enligt artikel 49 i detta direktiv. 9.nära förbindelser: en sådan situation som definieras i artikel 2.1 i direktiv /26/EG 6.