sou · GQB356d2 · 2003-01-01 00:00:00 — 7.12Svenska fondbolags verksamhet utomlands De harmoniserade bestämmelserna för fondbolag som redovisats i detta kapitel avser, som nämnts inledningsvis, att skapa en auktorisation som erkänns av alla EU:s medlemsstater. Detta möjliggör för svenska fondbolag att verka inom EU och, tack vare , inom EES. Utländska förvaltningsbolag, med säte inom EES, får verka här (se vidare avsnitt 7.13). Enligt de nya bestämmelserna kommer ett system med dubbla auktorisa- tioner att tillämpas för EES-fondföretag. Möjligheten att med stöd av sitt hemlands auktorisation bedriva verksamhet i ett värd- land inom EES avser nämligen inte automatiskt rätten att sälja fondandelar i värdlandet. För det fordras, som tidigare, att varje värdepappersfond anmäls till värdlandets behöriga myndigheter. Detta kan givetvis ske . I avsnitt 7.2 ovan har utredningen närmare redogjort för vilken verksamhet ett svenskt fondbolag kan bedriva i . I mot- svarande mån gäller tillståndet även inom EES (ett s.k. service provider-pass). I artikel 6 i ucitsdirektivet fastställs nämligen principen att en auktorisation i ett medlemsland gäller i alla med- lemsländer. Följaktligen får ett svenskt fondbolag tillhandahålla sina tjänster i ett annat EES-land. Detta kan ske antingen genom etablering av en filial eller enligt friheten att tillhandahålla tjänster (s.k. gränsöverskridande verksamhet). Några ytterligare krav på sådana fondbolag får inte ställas av de behöriga myndigheterna i värdlandet. I ucitsdirektivet uppställs dock särskilda procedurregler för de förvaltningsbolag som vill verka utomlands. Dessa procedur- regler motsvarar i huvudsak de som anges i artiklarna 17 och 18 i direktivet om investeringstjänster (93/22/EEG), vilka återfinns i 1 kap. 3 c–6 b §§ lagen (1991:981) om värdepappersrörelse. Genom de nya bestämmelserna får ett svenskt fondbolag till- handahålla fondförvaltning enligt det tillstånd som Finansinspek- tionen har gett. Däremot får fondbolaget inte utan vidare sälja andelar i sina värdepappersfonder i ett annat EES-land. Den bestämmelse som återfinns i artiklarna 44–48 i ucitsdirektivet70 kvarstår nämligen (vilket närmast kan beskrivas som ett produkt- pass). I den nuvarande svenska regleringen tillåts utländska fond- företag med säte inom EES att driva verksamhet här. 70 Se 7 b § lagen om värdepappersfonder och föreslagna 1 kap. 5 § lagen om investeringsfonder. Nya regler för fondbolagen 2002:56 direktivet används begreppen utbjuder (market) och marknadsföra (advertise). De två anmälningsförfarandena har emellertid anpassats till varandra, vilket har särskild betydelse för de tidsfrister som gäller för fondbolag som vill inleda sin verksamhet. Följden blir att ett svenskt fondbolag som vill sälja andelar i sin värdepappersfond i t.ex. kan välja flera olika sätt. Fondbolaget kan göra som och anmäla in värdepappersfonden till de behöriga myndig- heterna. Om fondbolaget vidtagit åtgärder för att i kunna göra utbetalningar till andelsägare, lösa in andelar och lämna den information som behövs, får verksamheten påbörjas efter det att anmälan gjorts, om inte de behöriga myndig- heterna i har nekat fondbolaget tillträde (jfr artikel 46 i ucitsdirektivet). Det andra alternativet är att fondbolaget använder sig av den procedur som gäller för filialverksamhet eller gränsöverskridande verksamhet och därvid anmäler in värdepappersfonden. Då skall de frister som anges i de bestämmelserna tillämpas (se vidare nedan). Ett svenskt fondbolag får enligt de nya bestämmelserna till- handahålla förvaltningstjänster m.m. åt andra förvaltningsbolag (genom uppdragsavtal). Även denna tjänst får tillhandahållas inom EES-området. Det kan diskuteras om detta inte går redan enligt de nuvarande bestämmelserna. Om ett svenskt fondbolag får i upp- drag av ett utländskt förvaltningsbolag att förvalta utländska fonders svenska aktier, torde detta snarare vara ett avtal mellan två avtalsparter än en gränsöverskridande verksamhet. Nya regler för fondbolagen 7.12.1Svenska fondbolag får bedriva verksamhet från filial i ett annat EES-land Utredningens förslag: som avser att inrätta filial i ett annat land inom EES skall underrätta innan verksamheten påbörjas. Underrättelsen skall innehålla en plan för den tilltänkta filialverksamheten, med uppgift om filialens organisation, och uppgift om i vilket land filialen skall inrättas samt om filialens adress och ansvariga ledning. Om det inte finns skäl att ifrågasätta fondbolagets admini- strativa struktur eller finansiella situation, skall Finansinspek- tionen från det att underrättelsen mottogs vidarebefordra den till den behöriga myndigheten i det land där filialen skall inrättas. När vidarebefordrar underrättelsen skall inspektionen underrätta fondbolaget om detta. Om finner att det inte finns förutsätt- ningar för att vidarebefordra underrättelsen skall inspektionen meddela beslut om det från det att under- rättelsen mottogs. Ett sådant beslut, eller underlåtenhet att meddela beslut, får överklagas till länsrätt. Verksamheten vid filial får påbörjas efter det att den behöriga myndigheten i det andra landet mottog upp- gifterna eller , om myndigheten medger att verk- samheten får påbörjas. Fondbolaget får då också börja sälja andelar i värdepappersfonder som anmälts, om inte den behöriga myndigheten i det andra landet i ett beslut har förbjudit detta därför att förutsättningarna för sådan försäljning inte är uppfyllda. Om något av de förhållanden som angetts i fondbolagets underrättelse till skall ändras efter det att filialen inrättats, skall fondbolaget underrätta inspektionen och den behöriga myndigheten i det andra landet minst en månad innan ändringen genomförs. Om finner att ändringen inte får göras, skall inspektionen meddela beslut om det inom en månad från det att underrättelsen kom in till inspektionen. Den behöriga myndigheten i det andra landet skall genast underrättas om beslutet. Nya regler för fondbolagen Skälen för förslaget: Ett svenskt fondbolag kan välja att etablera en filial i ett annat land inom EES. Procedurreglerna för detta anges i nya artikel 6a i ucitsdirektivet. Utredningen föreslår att dessa bestämmelser genomförs i tillämpliga delar. Fondbolaget skall anmäla sin avsikt att etablera filial till Finans- inspektionen. Anmälan skall innehålla uppgifter och handlingar om den medlemsstat i vilken fondbolaget avser att etablera filial, en verksamhetsplan som beskriver den planerade verksamheten och de planerade tjänsterna samt filialens organisationsstruktur, den adress i värdlandet där handlingar kan erhållas, och namnen på dem som leder filialens verksamhet. Om inte har anledning att ifrågasätta fond- bolagets administrativa struktur eller finansiella situation med tanke på den planerade verksamheten, skall inspektionen från en fullständig anmälan vidarebefordra uppgifterna till de behöriga myndigheterna i värdlandet. Enligt ucitsdirektivet skall de behöriga myndigheterna lämna uppgifter om alla ersättningssystem avsedda att skydda investerare. En motsvarande bestämmelse återfinns i artikel 17.3 i direktivet om investeringstjänster (93/22EEG) och som återfinns i lagen (1991:981) om värdepappersrörelse.71 Bestämmelsen i ucitsdirek- tivet avser främst det s.k. investerarskyddet enligt lagen (1999:158) om investerarskydd. Det skyddet gäller dock inte i fondverksam- heten, utan tillämpas vid individuell portföljförvaltning. Enligt utredningens förslag (se avsnitt 7.2.2) får fondbolag dock inte till- handahålla sådana tjänster. Inte heller lagen (1995:1571) om insätt- ningsgaranti är tillämplig på fondandelsägarnas investeringar i en fond. Av denna anledning saknas skäl att införa en uttrycklig bestämmelse motsvarande den i ucitsdirektivet. bör dock till underrättelsen i så fall foga en uppgift om att något sådant ersättningssystem som avses inte finns. Inspektionen skall underrätta fondbolaget om att uppgifterna vidarebefordrats. Om vägrar att översända de uppgifter som skall finnas med i anmälan, skall inspektionen underrätta fond- bolaget om skälen för detta från det att alla uppgifter inkommit.72 1994/95:50, s. 342. 72Denna tvåmånadsfrist skiljer sig från motsvarande tidsfrist i artikel 17.3 i direktivet om investeringstjänster (93/22/EEG) och 1 kap. 5 § lagen (1991:981) om värdepappersrörelse där en tremånadersfrist anges. Nya regler för fondbolagen En sådan vägran eller underlåtenhet att lämna besked skall kunna överklagas. Huvudregeln är att beslut överklagas till länsrätt. När bestämmelserna om instansordningen infördes diskuter- ades vilka beslut som skulle kunna överklagas till kammarrätt som första instans.73 I förarbetena angavs att beslut som huvudregel skulle överklagas till länsrätt som första instans, men att det undantagsvis fanns skäl att låta vissa beslut överklagas till kam- marrätt som första instans. Det hänvisades till att Finansinspek- tionen fattar beslut som rör viktiga ekonomiska intressen, såsom beviljande och återkallelse av tillstånd att driva värdepappersrörelse, finansieringsverksamhet samt auktorisation av börs, marknadsplats eller clearingorganisation. Dessa typer av beslut kan vara av central betydelse för finansiella system. Detta system utmärks bl.a. av en mycket stor rörlighet och snabbhet och en tids osäker- het om ett finansiellt instituts rätt att driva verksamhet kan påverka hela det finansiella systemet. Det är därför, enligt motivut- talandena, av samhällsekonomiska skäl nödvändigt att slutliga beslut i dessa frågor meddelas så fort som möjligt. Den normala instansordningen med länsrätt, kammarrätt och Regeringsrätten i dessa fall bedömdes inte uppfylla de särskilda krav på snabbhet som måste ställas i dessa mål, och detta även om det skulle krävas prövningstillstånd i kammarrätt. Dessa måltyper borde därför (som tidigare) prövas av kammarrätt i första instans. Detsamma borde enligt motiven gälla vissa med tillståndsgivning näraliggande frågor samt beslut om varning inom ramen för tillsynsverksamhet. Att neka ett fondbolag möjligheten att inrätta filial i ett annat land kan anses vara ett sådant beslut som bör få överklagas direkt till kammarrätt. beslut skall dock meddelas från anmälan, vilket möjliggör för en snabb procedur. Det saknas därför skäl att frångå huvudregeln. Sådana beslut – och underlåtenhet att meddela beslut – får därför, i likhet med motsvarande beslut enligt lagen om värdepappersrörelse, överklagas till länsrätt som första instans.74 skall underrätta kommissionen om antalet och arten av de fall där vägran har förekommit. Innan ett fondbolags filial inleder sin verksamhet skall de behöriga myndigheterna i värdlandet från att de 1994/95:27. 74Beslut enligt 1 kap. 5 § lagen (1991:981) om värdepappersrörelsen kan, enligt 7 kap. 1 § samma lag, överklagas hos länsrätt, och inte direkt hos kammarrätt. Nya regler för fondbolagen tagit emot uppgifterna från förbereda tillsynen över fondbolaget. De skall vid behov upplysa fondbolaget om de villkor som gäller i värdlandet för utbjudande och marknadsföring av fondandelar. Filialen får etableras och inleda sin verksamhet så snart fond- bolaget fått ett meddelande från värdlandets behöriga myndigheter eller, i avsaknad av ett sådant meddelande, sedan tvåmånaders- fristen gått ut. Från och med denna tidpunkt får fondbolaget också börja sprida andelar i de värdepappersfonder som omfattas av anmälan, om inte värdlandets behöriga myndigheter genom att motivera sitt beslut före utgången av fastställer att arrange- för att saluföra andelar inte överensstämmer med bestäm- melserna härför. Det kan t.ex. vara fråga om att fondbolaget inte vidtagit åtgärder för att göra utbetalningar eller lösa in andelar i värdlandet eller inte kan lämna den information som erfordras. I så fall skall den behöriga myndigheten även meddela Finansinspek- tionen. Denna tidsfrist kan sägas motsvara den tvåmånadersfrist som gäller vid inanmälning av värdepappersfonder utan att därtill anmäla en filial. Om uppgifterna om verksamhetsplan, adress och namn ändras, skall fondbolaget skriftligen underrätta och värdlandets behöriga myndigheter om detta senast en månad innan ändringen genomförs. De behöriga myndigheterna i hem- och värdlandet skall därefter bedöma den administrativa strukturen etc. Ucitsdirektivet anger inte uttryckligen inom vilken tid Finans- inspektionen skall meddela beslut om att ändringen inte får göras. Eftersom anmälan om ändrade förhållanden skall göras med en månads varsel, förefaller det dock lämpligt att inspektionen har en månad på sig att fatta sitt beslut. Så är också fallet enligt 1 kap. 5 § lagen om värdepappersrörelse. Nya regler för fondbolagen Utredningens förslag: som avser att driva verksamhet i ett annat land inom EES, genom att erbjuda och tillhandahålla tjänster utan att inrätta filial där, skall innan verksamheten påbörjas underrätta . Under- rättelsen skall innehålla uppgift om i vilket land verksamheten skall drivas. Till underrättelsen skall fogas en plan för den planerade verksamheten med uppgift om vilka tjänster som skall erbjudas. skall inom en månad från det att under- rättelsen mottogs vidarebefordra den och verksamhetsplanen till behörig myndighet i det land där verksamheten skall drivas. Fondbolaget får därefter påbörja verksamheten i det andra EES- landet, och därvid även börja sälja andelar i värdepappersfonder. Om fondbolaget avser att ändra verksamhet skall bolaget skriftligen anmäla detta till och behörig myndighet i det land där verksamheten utövas. Anmälan skall göras innan ändringen genomförs. En underrättelse med det innehåll som här angivits skall också lämnas av fondbolaget till , om fondbolaget avser att överlåta försäljningen av andelar i värdepappersfonder som står under bolagets förvaltning till någon annan i ett annat land inom EES. Skälen för förslaget: Procedurreglerna för ett fondbolag som önskar bedriva verksamhet inom en annan med- lemsstats territorium enligt friheten att tillhandahålla tjänster åter- finns i artikel 6b i ucitsdirektivet. Utredningen föreslår att dessa bestämmelser genomförs i tillämpliga delar. Fondbolaget skall till lämna uppgifter om den medlemsstat fond- bolaget avser att bedriva verksamhet i och ge in en verksamhetsplan med uppgift om den planerade verksamheten. skall inom en månad från anmälan vidare- befordra uppgifterna till värdlandets behöriga myndigheter. Enligt ucitsdirektivet skall de behöriga myndigheterna också översända uppgifter om alla tillämpliga ersättningssystem avsedda att skydda investerare. Den bestämmelsen är dock inte aktuell för de svenska fondbolagen (se föregående avsnitt). Inspektionen bör dock informera de behöriga myndigheterna i det andra landet att några Nya regler för fondbolagen sådana ersättningssystem inte finns. Om så har skett kan fond- bolaget inleda sin verksamhet utan fondbolaget därutöver behöver underrätta de behöriga myndigheterna om att det avser att utbjuda och marknadsföra fondandelar. Den tvåmånadsfrist som normalt gäller för försäljning av fondandelar skall följaktligen inte tillämpas i dessa fall. Enligt artikel 6b.3 i ucitsdirektivet får nämligen verk- samheten inledas utan hinder av bestämmelserna i artikel 46. I sistnämnda artikel anges förutsättningarna för försäljning av fond- andelar i ett annat land inom EES samt att sådan försäljning får ske från det att nödvändiga uppgifter lämnats till de behöriga myndigheterna. Om det sker några förändringar avseende uppgifterna i verk- samhetsplanen om den planerade verksamheten och de planerade tjänsterna skall fondbolaget skriftligen underrätta Finansinspek- tionen och de behöriga myndigheterna i värdlandet om detta. Sådan underrättelse skall ske innan ändringen genomförs så att värd- landets behöriga myndigheter vid behov kan upplysa bolaget om huruvida det krävs ändringar eller tillägg av de uppgifter som lämnats. skall lämna de upplysningar som avses här även i de fall då det överlåter försäljningen av andelar i värdlandet åt tredje part. Utredningens förslag: Har av en behörig myndighet i ett annat land inom EES underrättats om att ett svenskt fondbolag överträtt föreskrifter som i det landet gäller för fondbolaget, får inspektionen vidta lämpliga åtgärder mot bolaget. Inspektionen får därvid i samma omfattning som för fondbolags verksamhet i , och under samma förutsätt- ningar, förbjuda verkställighet av beslutet, förelägga fondbolaget att vidta rättelse, meddela varning eller återkalla tillståndet. Inspektionen skall underrätta den behöriga myndigheten i det andra landet om vilka åtgärder som vidtas. Skälen för förslaget: Det ligger primärt på de behöriga myndig- heterna i värdlandet att agera mot fondbolag som bedriver verk- samhet där, vare sig det är fråga om verksamhet från filial eller Nya regler för fondbolagen gränsöverskridande verksamhet, och som i värdlandet överträder föreskrifter som gäller där (jfr artikel 6c.3 i ucitsdirektivet). Värd- landets behöriga myndigheter får dock endast, åtminstone som utgångspunkt, förelägga fondbolaget att upphöra med överträd- elsen. Om fondbolaget inte följer ett sådant föreläggande får de behöriga myndigheterna i värdlandet underrätta Finansinspek- tionen om detta. Dessa bestämmelser bör införas i den svenska fondlagstiftningen. Får en sådan underrättelse får inspektionen, enligt artikel 6c.4, vidta lämpliga åtgärder mot fondbolaget. Direktivet anger dock inte vad som menas med lämpliga åtgärder och i princip bör samma möjligheter till sanktioner finnas som vid överträdelser i . Det kan således vara fråga om att inspek- tionen förbjuder verkställighet av beslutet, förelägger fondbolaget att vidta rättelse, meddelar varning eller återkallar tillståndet (se avsnitt 7.10). Inspektionen skall underrätta den behöriga myndigheten i det andra landet om vilka åtgärder som vidtas. 7.12.4Om tillståndet har återkallats Utredningens förslag: Om ett tillstånd för ett svenskt fond- bolag återkallas skall underrätta värdlandets behöriga myndigheter om detta. Skälen för förslaget: För de fall återkallar ett tillstånd (se avsnitt 7.10.1) bör givetvis värdlandets behöriga myndigheter få kännedom om detta. En sådan regel finns också intagen i artikel 6c.9 i ucitsdirektivet. Denna bör därför genom- föras. Eftersom fondbolagets verksamhet i värdlandet, vare sig det är via filial eller gränsöverskridande, förutsätter ett giltigt tillstånd, får fondbolaget inte fortsätta sin verksamhet i värdlandet. Genom underrättelsen från inspektionen får således de behöriga myndig- heterna i värdlandet möjlighet att vidta de åtgärder som erfordras för att hindra fondbolaget att inleda fler transaktioner där och för att skydda andelsägarnas intressen. Nya regler för fondbolagen 7.12.5Verksamhet i ett land utanför EES Utredningens förslag: Ett svenskt fondbolag får efter tillstånd av inrätta filial i ett land utanför EES. Ansökan om tillstånd skall innehålla en plan för den tilltänkta filialverksamheten, med uppgift om filialens organisation och uppgift om i vilket land filialen skall inrättas samt om filialens adress och ansvariga ledning. Skälen för förslaget: I linje med fondbolagens möjlighet att verka inom EES bör det finnas en möjlighet för dem att bedriva sin verksamhet även från filial i ett land utanför EES. Ur svensk synvinkel bör det inte vara någon skillnad. Däremot kan det givetvis finnas begränsade möjligheter för fondbolagen att verka utanför EES beroende på värdlandets regler. En förutsättning bör dock vara att lämnar sitt tillstånd. För detta fordras att inspektionen får en verksamhets- plan med uppgifter om ansvarig ledning m.m. 7.13Förvaltningsbolag med säte inom EES Ucitsdirektivets bestämmelser skapar som redan nämnts en auk- torisation för förvaltningsbolag att verka inom EES. Detta innebär att förvaltningsbolag som har tillstånd enligt ucitsdirektivet i sitt hemland i motsvarande omfattning får driva verksamhet i andra medlemsstater. I likhet med svenska fondbolags verksamhet utom- lands får de utländska förvaltningsbolagen driva verksamhet här från filial eller verka gränsöverskridande. Utredningen föreslår att dessa bestämmelser i ucitsdirektivet genomförs i svensk rätt. Möjligheten för utländska fondföretag, med säte i ett annat land inom EES att efter anmälan sälja fondandelar kvarstår dock (nuvarande 7 b § lagen om värdepappersfonder). Detta hänger delvis ihop med att utländska fondföretag kan vara organiserade som aktiebolag med rörligt aktiekapital (benämnda investerings- bolag i ucitsdirektivet). Dessa fondföretag kan förvaltas av ett extent förvaltningsbolag, men kan också vara självförvaltande (se vidare i kapitel 10). Dessa investeringsbolag får nämligen inte, med stöd av de bestämmelser som diskuteras i det följande, bedriva Nya regler för fondbolagen verksamhet i ett annat medlemsland utan måste använda sig av det nu nämnda anmälningsförfarandet. Möjligheten att anmäla in värdepappersfonder för försäljning kvarstår även för övriga fondföretag oavsett juridisk konstruktion. 7.13.1Verksamhet här från filial Utredningens förslag: Ett utländskt förvaltningsbolag som har sitt säte i ett annat land inom EES och som i det landet (hem- landet) har tillstånd att driva förvaltningsbolag får driva verk- samhet från filial i . Sådan verksamhet får drivas här i landet endast om verksamheten omfattas av förvaltnings- bolagets verksamhetstillstånd i hemlandet. Verksamhet från filial här får påbörjas efter det att från en behörig myndighet i förvalt- ningsbolagets hemland mottagit en underrättelse eller dessför- innan, om medger att verksamheten får påbörjas. Underrättelsen skall innehålla en plan för den till- tänkta filialverksamheten, med uppgift om filialens organisation, och uppgift om i vilket land filialen skall inrättas samt om filialens adress och ansvariga ledning. Finner att förvaltningsbolagets åtgärder för att kunna göra utbetalningar till andelsägarna, lösa in andelar och lämna information, inte är tillräckliga får inspektionen från det att inspektionen tog emot underrättelsen från de behöriga myndigheterna i hemlandet, förbjuda förvalt- ningsbolaget att driva verksamhet här. Inspektionen skall underrätta de behöriga myndigheterna i hemlandet om sitt beslut. För utländska förvaltningsbolags filialverksamhet i gäller bestämmelserna i denna lag i tillämpliga delar och i övrigt lagen (1992:160) om utländska filialer m.m. Skälen för förslaget: I enlighet med en i hela EES gällande auktorisation får utländskt förvaltningsbolag, som har sitt säte i ett annat land inom EES driva verksamhet här från filial. En förutsätt- ning är att förvaltningsbolaget i sitt hemland har tillstånd att driva förvaltningsbolag i enlighet med ucitsdirektivets bestämmelser. Sådan verksamhet får drivas här i landet endast i den mån verk- Nya regler för fondbolagen samheten omfattas av förvaltningsbolagets verksamhetstillstånd i hemlandet. Verksamheten kan bestå både av fondförvaltning och av individuell portföljförvaltning. Verksamhet från filial här får påbörjas efter det att från en behörig myndighet i förvaltnings- bolagets hemland mottagit en underrättelse eller , om medger att verksamheten får påbörjas. Under- rättelsen skall innehålla en plan för den tilltänkta filialverksam- heten, med uppgift om filialens organisation, och uppgift om i vilket land filialen skall inrättas samt om filialens adress och ansvariga ledning. Vid behov skall , när anmälan har tagits emot, till förvaltningsbolaget lämna de upplysningar som erfordras för att förvaltningsbolaget skall kunna driva sin verksamhet här. Inspektionen skall lämna upplysningar om vad som erfordras avseende åtgärder för att i göra utbetalningar till andels- ägare, lösa in andelar och lämna den information som förvaltnings- bolaget är skyldig att lämna enligt reglerna i hemlandet. Vidare skall inspektionen lämna upplysningar om uppföranderegler vid tillhandahållande av individuell portföljförvaltning jämte sido- tjänster.75 Dessa uppföranderegler återfinns i lagen (1991:981) om värdepappersrörelse.