sou · GQB356d3 · 2003-01-01 00:00:00 — 10.kvalificerat innehav: varje direkt eller indirekt ägarandel i ett förvaltningsbolag som motsvarar 10 %eller mer av kapitalet eller av rösträtterna eller som på annat sätt gör det möjligt att utöva ett väsentligt inflytande över ledningen i förvaltnings- bolaget. Vid tillämpningen av denna definition skall sådana rösträtter som avses i artikel 7 i direktiv / 627/EEG7 beaktas. 11.direktivet om investeringstjänster: rådets direktiv /22/EEG av om investeringstjänster inom värdepappers- området8. 12.moderföretag: ett moderföretag enligt definitionen i artiklarna 1 och 2 i direktiv /349/EEG9. 13.dotterföretag: ett dotterföretag enligt definitionen i artiklarna 1 och 2 i direktiv /349/EEG. Ett dotterföretag till ett dotter- företag skall också anses som ett dotterföretag till det moder- företag som är det yttersta moderföretaget för dessa företag. 14.startkapital: det kapital som avses i artikel 34.2.1 och 34.2.2 i direktiv /12/EG10. 15.egna medel: egna medel enligt definitionen i avdelning V kapitel 2 avsnitt 1 i direktiv /12/EG. 6EGT L 168, , s. 7. 7EGT L 348, 17.12.1988, s. 62. 8EGT L 141, , s. 27.Direktivet senast ändrat genom direktiv /64/EG (EGT L 290, 17.11.2000, s. 27). 9EGT L 193, , s. 1.Direktivet senast ändrat genom anslutningsakt. 10EGT L 126, 26.5.2000, s. 1.Direktivet senast ändrat genom och rådets direktiv /28/EG (EGT L 275, 27.10.2000, s. 37). emellertid komma att ändras under de omständigheter som beskrivs i bilaga V till direktiv /6/EEG11. 2.Artikel 4.3 skall ersättas med följande: De behöriga myndigheterna får inte auktorisera ett fondföretag om förvaltningsbolaget eller investeringsbolaget inte uppfyller de villkor som fastställs i avsnitt III respektive IV i detta direktiv. Dessutom får de behöriga myndigheterna inte auktorisera ett fondföretag, om de personer som ingår i den verkställande led- ningen för förvaringsinstitutet inte har erforderligt gott anseende eller saknar tillräcklig erfarenhet, även i fråga om den typ av fond- företag som skall förvaltas. För detta ändamål skall de behöriga myndigheterna utan dröjsmål underrättas om namnen på dessa personer samt namnen på var och en som efterträder dem. Med den verkställande ledningen avses de personer som, enligt lag eller bolagsordning, företräder förvaringsinstitutet eller som fak- tiskt bestämmer förvaringsinstitutets verksamhetsinriktning. De behöriga myndigheterna får inte bevilja auktorisation om ett fondföretag är rättsligt förhindrat (t.ex. genom en bestämmelse i fondreglerna eller bolagsordningen)att saluföra sina fondandelar eller aktier i sitt hemland. 11 EGT L 141,, s. 1.Direktivet senast ändrat genom och rådets direktiv /33/EG (EGT L 204, 21.7.1998, s. 29). 3.Titeln till avsnitt III och artiklarna 5 och 6 skall ersättas med följande: Villkor för att starta verksamhet 1.För att driva förvaltningsbolag skall det krävas officiell för- handsauktorisation, vilken skall ges av hemlandets behöriga myn- digheter. Auktorisation som beviljas ett förvaltningsbolag enligt detta direktiv skall gälla i alla medlemsstater. 2.Ett förvaltningsbolag får inte ägna sig åt annan verksamhet än förvaltning av fondföretag som har auktoriserats enligt detta direk- tiv, med undantag av den ytterligare förvaltningen av andra företag för kollektiva investeringar som inte omfattas av detta direktiv och för vilka förvaltningsbolaget är underkastat tillsyn men som inte kan saluföras i andra medlemsstater enligt detta direktiv. Förvaltningen av värdepappersfonder och investeringsbolag om- fattar, vid tillämpningen av detta direktiv, de funktioner som anges i bilaga II, som inte är uttömmande. Utöver förvaltningen av värdepappersfonder och investerings- bolag får en medlemsstat genom undantag från punkt 2 auktorisera förvaltningsbolag att tillhandahålla följande tjänster: a)Förvaltning av värdepappersportföljer, inklusive de som ägs av pensionsfonder, enligt särskilt uppdrag från enskilda investerare, om det i portföljen ingår ett eller flera av de instrument som anges i avsnitt B i bilagan till direktivet om investeringstjänster. b)Som sidotjänster: –Investeringsrådgivning i fråga om ett eller flera av de instru- ment som anges i avsnitt B i bilagan till direktivet om in- vesteringstjänster. –Förvaring och förvaltning av andelar i företag för kollektiva investeringar. Förvaltningsbolag får under inga omständigheter beviljas auktori- sation enligt detta direktiv för att enbart tillhandahålla de tjänster som anges i denna punkt eller för att tillhandahålla sidotjänster utan att ha beviljats auktorisation att tillhandahålla den tjänst som avses i a. Artiklarna 2.4,8.2,10,11 och 13 i direktivet om investerings- tjänster skall tillämpas på förvaltningsbolagens tillhandahållande av de tjänster som anges i punkt 3 i den här artikeln. Utan att det påverkar tillämpningen av andra allmänna villkor som fastställs i nationell lagstiftning, får de behöriga myndigheter- na bevilja förvaltningsbolag auktorisation endast om följande vill- kor är uppfyllda: a)Förvaltningsbolaget skall ha ett startkapital på : av förvaltningsbolagets portföljer överstiger euro, måste förvaltningsbolaget tillhandahålla ytterligare egna medel. Dessa ytterligare egna medel skall motsvara av det belopp med vilket värdet av förvalt- ningsbolagets portföljer överstiger . Sum- man av det startkapital och de ytterligare medlen som krävs får dock inte överstiga . –Vid tillämpningen av denna punkt 1 skall följande portföljer anses vara förvaltningsbolagets portföljer: i)Värdepappersfonder som förvaltas av förvaltnings- bolaget, inklusive portföljer vars förvaltning bolaget har delegerat, men exklusive portföljer som förvaltnings- bolaget förvaltar genom erhållen delegation. ii)Investeringsbolag för vilket förvaltningsbolaget är det utsedda förvaltningsbolaget. iii)Andra företag för kollektiva investeringar som förvaltas av förvaltningsbolaget, inklusive portföljer vars förvalt- ning bolaget har delegerat, men exklusive portföljer som förvaltningsbolaget förvaltar genom erhållen delegation. –Oberoende av beloppen för dessa krav får förvaltnings- bolagets egna medel aldrig understiga det belopp som före- skrivs i bilaga IV till direktiv /6/EEG. –Medlemsstaterna får tillåta förvaltningsbolag att inte till- handahålla av de ytterligare egna medlen enligt första strecksatsen, om ett kreditinstitut eller försäkrings- företag har beviljat dem en garanti till samma belopp. eller försäkringsföretaget måste ha sitt säte i en medlemsstat eller i tredje land, under förutsättning att det omfattas av tillsynsregler som av de behöriga myndigheterna anses likvärdiga med dem som fastställs i gemenskaps- lagstiftningen. –skall kommissionen överlämna en rapport till och rådet om tillämp- ningen av detta kapitalkrav, vid behov åtföljd av förslag till revidering. b)De personer som i praktiken leder verksamheten i förvaltnings- bolaget skall ha erforderligt gott anseende och tillräcklig erfarenhet, även i fråga om den typ av fondföretag som bolaget förvaltar. För detta ändamål skall de behöriga myndigheterna utan dröjsmål underrättas om namnen på dessa personer samt namnen på var och en som efterträder dem. Förvaltnings- bolagets verksamhetsinriktning skall beslutas av minst två per- soner som uppfyller dessa villkor. c)Ansökan om auktorisation skall åtföljas av en verksamhetsplan, som bland annat skall omfatta förvaltningsbolagets organisa- tionsstruktur. d)Förvaltningsbolaget skall ha sitt huvudkontor och sitt säte i samma medlemsstat. Om det dessutom finns nära förbindelser mellan förvaltnings- bolaget och andra fysiska eller juridiska personer, skall de behöriga myndigheterna bevilja auktorisation endast om dessa förbindelser inte hindrar myndigheterna från att utöva en effektiv tillsyn. De behöriga myndigheterna skall också vägra auktorisation, om de hindras från att utöva en effektiv tillsyn genom lagar och andra författningar i tredje land, vilka gäller för en eller flera fysiska eller juridiska personer med vilka förvaltningsbolaget har nära förbindel- ser, eller genom svårigheter vid tillämpningen av dessa lagar och författningar. De behöriga myndigheterna skall kräva att förvaltningsbolagen förser dem med de uppgifter som krävs för att de fortlöpande skall kunna övervaka att villkoren i denna punkt är uppfyllda. 3.En sökande skall efter det att en fullständig ansökan har lämnats in underrättas om auktorisation har beviljats eller inte. Om auktorisation vägras, skall skälen för detta anges. 4.Ett förvaltningsbolag får inleda sin verksamhet så snart aukto- risation har beviljats. 5.De behöriga myndigheterna får återkalla en auktorisation som har beviljats ett förvaltningsbolag i enlighet med detta direktiv endast om bolaget a)inte utnyttjar auktorisationen , uttryckligen avstår från auktorisationen eller mer än har upphört med den verksamhet som omfattas av detta direktiv, om inte den berörda medlemsstaten har bestämmelser om att auktorisationen förfaller i sådana fall, b)har erhållit auktorisationen genom att lämna falska uppgifter eller på något annat otillbörligt sätt, c)inte längre uppfyller de villkor på vilka auktorisationen har be- viljats, d)inte längre uppfyller kraven i direktiv /6/EEG, om auktorisa- tionen även omfattar individuell portföljförvaltning som avses i artikel 5.3 a, i det här direktivet, e)allvarligt och/eller systematiskt har brutit mot de bestämmelser som har antagits i enlighet med detta direktiv, eller f)omfattas av någon föreskrift i nationell lagstiftning som före- skriver återkallelse. De behöriga myndigheterna får inte bevilja auktorisation att starta verksamhet som förvaltningsbolag förrän de har fått upplys- ning om vilka aktieägare eller andra delägare, oavsett om de är fysiska eller juridiska personer, som direkt eller indirekt har kva- lificerat innehav och om storleken av sådana innehav. De behöriga myndigheterna skall vägra auktorisation om de, med hänsyn till behovet av att säkerställa en sund och ansvarsfull led- ning av ett förvaltningsbolag, bedömer att lämpligheten hos de aktieägare eller andra delägare som avses i första stycket inte är tillfredsställande. 2.När det gäller filialer till förvaltningsbolag som har sitt säte utanför Europeiska unionen och som påbörjar eller bedriver verk- samhet, får medlemsstaterna inte tillämpa bestämmelser som ger en mer förmånlig behandling än den som tillämpas för filialer till förvaltningsbolag som har sitt säte i en medlemsstat. 3.Samråd skall i förväg ske med de behöriga myndigheterna i den andra berörda medlemsstaten vid auktorisation av ett förvaltnings- bolag som a)är dotterföretag till ett annat förvaltningsbolag, ett värde- pappersföretag, ett kreditinstitut eller ett försäkringsföretag med auktorisation i en annan medlemsstat, b)är dotterföretag till moderföretaget till ett annat förvaltnings- bolag, ett värdepappersföretag, ett kreditinstitut eller ett för- säkringsföretag med auktorisation i en annan medlemsstat, eller c)kontrolleras av samma fysiska eller juridiska personer som har ägarkontroll över ett annat förvaltningsbolag, ett värdepappers- företag, ett kreditinstitut eller ett försäkringsföretag med aukto- risation i en annan medlemsstat. Förhållandet till tredje land Förhållandet till tredje land skall regleras enligt tillämpliga be- stämmelser i artikel 7 i direktivet om investeringstjänster. och värdepappersföretag i artikel 7 i direktivet om investeringstjänster skall vid tillämpningen av det här direktivet tolkas som förvaltningsbolag; uttrycket tillhandahållande av in- vesteringstjänster i artikel 7.2 i direktivet om investeringstjänster skall tolkas som tillhandahållande av tjänster . Medlemsstaterna skall också underrätta kommissionen om alla svårigheter av allmän natur som fondföretag möter vid saluföringen av sina andelar i tredje land. 1.De behöriga myndigheterna i förvaltningsbolagets hemland skall kräva att ett förvaltningsbolag som de har auktoriserat alltid uppfyller villkoren i artiklarna 5,5a.1 och 5a.2 i detta direktiv. Ett förvaltningsbolags egna medel får inte understiga den nivå som anges i artikel 5a.1 a. Om så skulle vara fallet, får de behöriga myndigheterna, om omständigheterna motiverar detta, bevilja sådana företag en begränsad tidsperiod under vilken de kan rätta till situationen eller upphöra med sin verksamhet. 2.Tillsynen över ett förvaltningsbolag åligger de behöriga myndig- heterna i hemlandet, oavsett om förvaltningsbolaget etablerar en filial eller tillhandahåller tjänster i en annan medlemsstat, vilket inte skall påverka tillämpningen av de bestämmelser i detta direktiv som medför ett ansvar för myndigheterna i värdlandet. 1.För kvalificerade innehav i förvaltningsbolag skall samma regler gälla som de som fastställs i artikel 9 i direktivet om investe- ringstjänster. 2.Uttrycken företag och värdepappersföretag i artikel 9 i direk- tivet om investeringstjänster skall vid tillämpningen av det här direktivet tolkas som förvaltningsbolag . Varje hemland skall upprätta sundhetsregler som förvaltnings- bolag alltid skall följa vid förvaltning av fondföretag som har auktoriserats enligt detta direktiv. Med beaktande av den typ av fondföretag som förvaltningsbolaget förvaltar skall hemlandets behöriga myndigheter framför allt kräva att bolaget a)har sunda förvaltnings- och redovisningsförfaranden, kontroll- och säkerhetsarrangemang för elektronisk databehandling och lämpliga interna kontrollmekanismer, särskilt regler för de anställdas personliga transaktioner eller för innehav eller för- valtning av investeringar i finansiella instrument i syfte att investera egna medel, och att det bland annat säkerställs att varje transaktion i vilken fonden medverkar är möjlig att rekonstruera med avseende på dess ursprung, de deltagande parterna, dess art samt tiden och platsen då den ägde rum och att tillgångarna i de värdepappersfonder respektive investeringsbolag som förvalt- ningsbolaget förvaltar investeras i enlighet med fondbestäm- melserna eller bolagsordningen samt gällande lagstiftning, b)har en sådan struktur och organisation att risken minimeras för att fondföretagens och kundernas intressen skall skadas av intressekonflikter mellan bolaget och dess kunder, mellan en av kunderna och en annan kund, mellan en av kunderna och ett fondföretag eller mellan två fondföretag. Om en filial inrättas får dock inte de organisatoriska arrangemangen strida mot de uppföranderegler som värdlandet föreskrivit för att lösa intressekonflikter. De förvaltningsbolag som dessutom auktoriserats för individuell portföljförvaltning enligt artikel 5.3 a –får inte tillåtas investera hela eller delar av investerarens portfölj i andelar i de värdepappersfonder respektive investeringsbolag det förvaltar, om inte uppdragsgivaren godkänt detta på för- hand, –skall med avseende på de tjänster som avses i artikel 5.3 omfattas av bestämmelserna i direktiv /9/EG om system för ersättning till investerare12. 12 EGT L 84, 26.3.1997, s. 22. Om medlemsstaterna tillåter förvaltningsbolagen att till tredje part delegera en eller flera av sina funktioner i syfte att effektivisera bolagens verksamhet, skall följande villkor vara uppfyllda: a)Den behöriga myndigheten skall informeras på lämpligt sätt. b)Uppdraget får inte hindra en effektiv tillsyn över förvaltnings- bolaget och i synnerhet inte hindra förvaltningsbolaget från att handla eller fondföretaget från att förvaltas till investerarnas bästa. c)Om delegeringen gäller förmögenhetsförvaltning, får uppdraget endast ges till företag som är auktoriserade eller registrerade som förvaltare av tillgångar och är föremål för tillsyn. Dele- geringen måste uppfylla de fördelningskriterier för investeringar som förvaltningsbolagen regelbundet fastställer. d)Om uppdraget gäller förmögenhetsförvaltning och ges till ett företag i tredje land, skall samarbete mellan de berörda till- synsmyndigheterna säkerställas. e)Ett uppdrag avseende kärnverksamheten i förmögenhetsför- valtningen får inte ges till förvaringsinstitutet eller någon annat företag vars intressen kan komma i konflikt med förvaltnings- bolagets eller andelsägarnas intressen. f)Det skall ha vidtagits åtgärder för att se till att de personer som leder verksamheten i förvaltningsbolaget ständigt kan övervaka verksamheten i det företag som har fått uppdraget. g)Uppdraget får inte hindra de personer som leder verksamheten i förvaltningsbolaget att när som helst ge det företag till vilket funktioner delegerats ytterligare anvisningar och att återkalla uppdraget med omedelbar verkan om detta ligger i investerarnas intresse. h)Det företag till vilket funktioner delegeras måste besitta till- fredsställande sakkunskap och kompetens med hänsyn till de delegerade funktionernas art. i)De funktioner som förvaltningsbolaget får delegera skall anges i fondföretagets prospekt. Under inga omständigheter får förvaltningsbolagets eller för- varingsinstitutets ansvar påverkas av att förvaltningsbolaget dele- gerat funktioner till tredje part, ej heller får förvaltningsbolaget delegera sina funktioner i så storutsträckning att det blir ett brev- lådeföretag. Varje medlemsstat skall utforma uppföranderegler, som de förvalt- ningsbolag som har auktoriserats i den medlemsstaten skall iaktta. Sådana regler måste omfatta åtminstone de principer som anges i de följande strecksatserna. Dessa principer skall säkerställa att förvaltningsbolaget a)bedriver sin verksamhet på ett hederligt och rättvist sätt med beaktande av de förvaltade fondföretagens intressen och mark- nadens integritet, b)handlar med vederbörlig skicklighet, omsorg och försiktighet med beaktande av de förvaltade fondföretagens intressen och marknadens integritet, c)har och effektivt utnyttjar de resurser och förfaranden som är nödvändiga för att den egna verksamheten skall fungera väl, d)försöker undvika intressekonflikter och, när sådana är oundvik- liga, ser till att de fondföretag som bolaget förvaltar får en rätt- vis behandling, och e)iakttar alla regler för verksamhetens bedrivande för att kunna främja investerarnas intressen och marknadens integritet. Rätten till etablering och friheten att tillhandahålla tjänster Medlemsstaterna skall se till att ett förvaltningsbolag, som av de behöriga myndigheterna i en annan medlemsstat auktoriserats i enlighet med detta direktiv, inom deras territorium kan bedriva den verksamhet det auktoriserats för, antingen genom etablering av en filial eller enligt friheten att tillhandahålla tjänster. 2.Medlemsstaterna får inte som villkor för etableringen av en filial eller tillhandahållandet av tjänster kräva auktorisation, kapitaltill- skott eller andra åtgärder med motsvarande verkan. 1.Varje förvaltningsbolag som önskar etablera en filial inom en annan medlemsstats territorium skall, förutom att uppfylla vill- koren enligt artiklarna 5 och 5a, också anmäla denna önskan till de behöriga myndigheterna i hemlandet. 2.Medlemsstaterna skall kräva att varje förvaltningsbolag som önskar etablera en filial inom en annan medlemsstats territorium i samband med anmälan enligt punkt 1 lämnar uppgifter och hand- lingar om följande: a)Den medlemsstat inom vars territorium förvaltningsbolaget avser att etablera en filial. b)En verksamhetsplan som beskriver den planerade verksamheten och de planerade tjänsterna i enlighet med artikel 5.2 och 5.3 och filialens organisationsstruktur. c)Den adress i värdlandet där handlingar kan erhållas. d)Namnen på dem som leder filialens verksamhet. Om inte de behöriga myndigheterna i hemlandet har anledning att ifrågasätta förvaltningsbolagets administrativa struktur eller finansiella situation med tanke på den planerade verksamheten, skall de efter att ha erhållit alla uppgifter som anges i punkt 2 vidarebefordra dessa till de behöriga myndigheterna i värdlandet och underrätta förvaltningsbolaget om detta. De skall också översända uppgifter om alla ersättningssystem avsedda att skydda investerare. Om hemlandets behöriga myndigheter vägrar att översända de uppgifter som anges i punkt 2 till värdlandets behöriga myndigheter, skall de underrätta det berörda förvaltningsbolaget om skälen för detta från det att alla uppgifter inkommit. En sådan vägran eller underlåtenhet att lämna besked skall kunna prövas av domstol i hemlandet. Innan ett förvaltningsbolags filial inleder sin verksamhet, skall värdlandets behöriga myndigheter från det att de mottagit uppgifterna enligt punkt 2 förbereda tillsynen över för- valtningsbolaget och vid behov upplysa om de villkor, bland annat de regler i artiklarna 44 och 45 som gäller i värdlandet och upp- förandereglerna vid tillhandahållande av portföljförvaltning enligt artikel 5.3 samt investeringsrådgivning och förvaring, enligt vilka SOU 2002:56 Bilaga 2 verksamheten i värdlandet måste bedrivas med hänsyn till det allmännas bästa. Filialen får etableras och inleda sin verksamhet så snart ett meddelande från värdlandets behöriga myndigheter mottagits eller, i avsaknad av ett sådant meddelande, när den tid som fastställs i punkt 4 gått ut. Från och med denna tidpunkt får förvaltnings- bolaget också börja sprida andelarna i de värdepappersfonder och investeringsbolag som omfattas av detta direktiv och som förvaltas av förvaltningsbolaget, såvida inte värdlandets behöriga myndig- heter genom ett motiverat beslut före utgången av tvåmånaders- perioden fastställer att arrangemangen för att saluföra andelar inte överensstämmer med bestämmelserna enligt artikel 44.1 och artikel 45,vilket i så fall skall meddelas hemlandets behöriga myndigheter. 6.Om uppgifter som lämnats enligt punkt 2 b, c eller d ändras, skall förvaltningsbolaget skriftligen underrätta hem- och värdlandets behöriga myndigheter om detta senast en månad innan ändringen genomförs, så att hemlandets respektive värdlandets behöriga myndigheter kan fatta beslut i fråga om ändringen enligt punkt 3 respektive punkt 4. 7.Om uppgifter som lämnats enligt punkt 3 första stycket ändras, skall hemlandets myndigheter underrätta värdlandets myndigheter om detta. Ett förvaltningsbolag som önskar bedriva verksamhet inom en annan medlemsstats territorium enligt friheten att tillhandahålla tjänster skall lämna följande uppgifter till hemlandets behöriga myndigheter: a) Den medlemsstat inom vars territorium förvaltningsbolaget av- ser att bedriva verksamhet. b) En verksamhetsplan med uppgift om den planerade verksam- heten och de planerade tjänsterna i enlighet med artikel 5.2 och 5.3. Hemlandets behöriga myndigheter skall inom efter att ha erhållit de uppgifter som avses i punkt 1 vidarebefordra dessa till värdlandets behöriga myndigheter. De skall också översända uppgifter om alla tillämpliga ersättnings- system avsedda att skydda investerare. Därefter får förvaltningsbolaget inleda sin verksamhet i värd- landet utan hinder av bestämmelserna i artikel 46. Vid behov skall värdlandets behöriga myndigheter, när uppgifterna enligt punkt 1 har mottagits, upplysa förvaltningsbolaget om de villkor, bland annat uppförandereglerna vid tillhandahållande av portföljförvaltning enligt artikel 5.3 samt investeringsrådgivning och förvaring, som förvaltningsbolaget måste följa i värdlandet till det allmännas bästa. 4.Om några av de uppgifter som lämnats enligt punkt 1 b ändras, skall förvaltningsbolaget skriftligen underrätta hem- och värd- landets behöriga myndigheter om detta innan ändringen genom- förs, så att värdlandets behöriga myndigheter vid behov kan upplysa bolaget om huruvida det krävs ändringar eller tillägg av de uppgifter som lämnats enligt punkt 3. 5.Ett förvaltningsbolag skall lämna de upplysningar som avses i denna artikel, även i de fall då det överlåter saluföringen av andelar i ett värdland åt tredje part. 1.För statistiska ändamål får värdländerna kräva att alla förvalt- ningsbolag med filialer inom deras territorium skall lämna perio- diska rapporter om sin verksamhet i värdlandet till värdlandets behöriga myndigheter.