prop · GQ03150 · 2003-09-12 00:00:00 — blir aktuell för de svenska fondbolagen när möjligheten att tillhandahålla Prop. 2002/03:150 individuell portföljförvaltning införs (se avsnitt 7.2.2). dock informera de behöriga myndigheterna i det andra landet om att några sådana ersättningssystem inte finns såvitt avser bolagens fond- förvaltning. När har överlämnat uppgifterna kan fondbolaget inleda sin verksamhet. Enligt artikel 6b.3 i UCITS-direktivet får verksamheten inledas utan hinder av reglerna i artikel 46. Enligt vår mening måste artikel 6b.3 tolkas så att detta endast gäller den del av verksamheten som inte avser marknadsföring och försäljning av fondandelar. I det senare fallet måste i stället reglerna i artiklarna 4448 följas. Detta innebär bl.a. att försäljning av fondandelar får ske från det att nödvändiga uppgifter lämnats till de behöriga myndigheterna i värdlandet. Om det sker några förändringar avseende uppgifterna i verksamhets- planen om den planerade verksamheten och de planerade tjänsterna skall fondbolaget underrätta och de behöriga myndighe- terna i värdlandet om detta. Sådan underrättelse skall göras innan änd- ringen genomförs så att värdlandets behöriga myndigheter vid behov kan upplysa bolaget om huruvida det krävs ändringar eller tillägg av de upp- gifter som lämnats. skall lämna de upplysningar som avses här även i de fall då det överlåter försäljningen av andelar i värdlandet åt tredje part. Regeringens förslag: Har av behörig myndighet i ett annat land inom EES underrättats om att ett svenskt fondbolag överträtt föreskrifter som i det landet gäller för bolaget, får inspektio- nen vidta lämpliga åtgärder mot bolaget. Inspektionen får då i samma omfattning som för fondbolags verksamhet i , och under samma förutsättningar, vidta åtgärder mot bolaget. Utredningens förslag överensstämmer med regeringens. Remissinstanserna tillstyrker förslaget eller lämnar det utan erinran. Skälen för regeringens förslag: Det ligger primärt på de behöriga myndigheterna i värdlandet att agera mot fondbolag som driver verksam- het där, vare sig det är fråga om verksamhet från filial eller gränsöver- skridande verksamhet, och som i värdlandet överträder föreskrifter som gäller där (jfr artikel 6c.3 i UCITS-direktivet). Värdlandets behöriga myndigheter får dock endast, åtminstone som en första åtgärd, förelägga fondbolaget att upphöra med överträdelsen. Om fondbolaget inte följer ett sådant föreläggande får de behöriga myndigheterna i värdlandet underrätta den behöriga myndigheten i hemlandet, nämligen Finans- inspektionen, om detta. Bestämmelser som ger rätt för Finansinspektio- nen att ingripa i sådana fall bör införas i den nya lagen om investerings- fonder. Får en sådan underrättelse skall inspektionen, enligt artikel 6c.4 i UCITS-direktivet, vidta lämpliga åtgärder mot fond- bolaget. Direktivet anger dock inte vad som menas med lämpliga åtgär- I princip bör samma möjligheter till sanktioner finnas som vid över- Det kan således vara fråga om att inspektionen för- Prop. 2002/03:150 bjuder verkställighet av beslut, förelägger fondbolaget att vidta rättelse, meddelar varning eller återkallar tillståndet (se avsnitt 12.2). Inspektionen skall underrätta den behöriga myndigheten i det andra landet om vilka åtgärder som vidtas. 9.1.4Om tillståndet har återkallats Regeringens förslag: Om ett tillstånd för ett svenskt fondbolag åter- kallas, skall underrätta värdlandets behöriga myn- digheter om detta. Utredningens förslag överensstämmer med regeringens. Remissinstanserna tillstyrker förslaget eller lämnar det utan erinran. Skälen för regeringens förslag: Om återkallar ett tillstånd (se avsnitt 12.2.1) bör givetvis värdlandets behöriga myndighe- ter få kännedom om detta. En sådan regel finns också intagen i arti- kel 6c.9 i UCITS-direktivet. Eftersom fondbolagets verksamhet i värd- landet, vare sig det är via filial eller gränsöverskridande, förutsätter ett giltigt tillstånd, får fondbolaget inte fortsätta sin verksamhet i värdlandet. Genom underrättelsen från inspektionen får således de behöriga myndig- heterna i värdlandet möjlighet att vidta de åtgärder som erfordras för att hindra fondbolaget att från att påbörja nya transaktioner där och för att skydda andelsägarnas intressen. 9.1.5Verksamhet utanför EES m.m. Regeringens förslag: Ett svenskt fondbolag får efter tillstånd av inrätta filial utanför EES eller, om bolaget inte omfattas av rätten till filialetablering enligt UCITS-direktivet, en filial inom EES. Ansökan om tillstånd skall innehålla en plan för den till- tänkta filialverksamheten. Utredningens förslag överensstämmer med regeringens. Remissinstanserna tillstyrker förslaget eller lämnar det utan erinran. Skälen för regeringens förslag: I linje med fondbolagens möjlighet att verka inom EES bör det finnas en möjlighet för dem att driva verk- samhet även från filial i ett land utanför EES. Samma möjlighet bör fin- nas för fondbolag som önskar driva verksamhet från filial i ett annat land inom EES men som inte omfattas av rätten till filialetablering enligt UCITS-direktivet. Ur svensk synvinkel bör det inte vara någon skillnad. Däremot kan det givetvis finnas begränsade möjligheter för fondbolagen att verka utomlands beroende på värdlandets regler. En förutsättning för filialetableringen bör dock vara att Finansinspek- tionen lämnar sitt tillstånd. För detta fordras att inspektionen får en verk- samhetsplan med uppgifter om filialens organisation och uppgift om i vilket land filialen skall inrättas samt om filialens adress och ansvariga ledning. Förvaltningsbolag som hör hemma inom EES UCITS-direktivets regler skapar som redan nämnts en auktorisation för förvaltningsbolag att verka inom hela EES. Detta innebär att förvalt- ningsbolag som har tillstånd enligt UCITS-direktivet i sitt hemland i motsvarande omfattning får driva verksamhet i andra medlemsstater. I likhet med svenska fondbolags verksamhet utomlands får de utländska förvaltningsbolagen driva verksamhet här från filial eller verka gräns- överskridande. Möjligheten för utländska fondföretag, som hör hemma inom EES att efter anmälan sälja fondandelar kvarstår (nuvarande 7 b § lagen om vär- depappersfonder). Detta hänger delvis ihop med att utländska fondföre- tag kan vara organiserade som aktiebolag med rörligt aktiekapital (benämnda investeringsbolag i UCITS-direktivet). Dessa fondföretag kan förvaltas av ett separat förvaltningsbolag, men kan också vara självför- valtande. Investeringsbolag får nämligen inte, med stöd av de bestäm- melser som behandlas i det följande, bedriva verksamhet i ett annat medlemsland utan måste använda sig av det särskilda anmälningsförfa- randet. 9.2.1Verksamhet här från filial Regeringens förslag: Ett utländskt förvaltningsbolag som hör hemma inom EES och som där har tillstånd att driva verksamhet enligt UCITS-direktivet får driva sådan verksamhet från filial i . Verksamhet från filial här får påbörjas efter det att från en behörig myndighet i förvaltningsbolagets hemland har fått en underrättelse eller , om Finans- inspektionen medger att verksamheten får påbörjas. Finner att förvaltningsbolagets åtgärder för att kunna göra utbetalningar till andelsägarna, lösa in andelar och lämna information, inte är tillräckliga får inspektionen från det att inspektionen tog emot underrättelsen från behörig myn- dighet i bolagets hemland, förbjuda att verksamheten påbörjas. Inspektionen skall underrätta behörig myndighet i hemlandet om sitt beslut. Utredningens förslag överensstämmer med regeringens. Remissinstanserna tillstyrker förslaget eller lämnar det utan erinran. anser dock att det bör antingen i lagtexten eller i motiven på ett klart och tydligt sätt anges vilka bestämmelser i lagen som är tillämpliga och när lagen (1992:160) om utländska filialer m.m. i stället skall tillämpas. Skälen för regeringens förslag: I enlighet med bestämmelserna om en i hela EES gällande auktorisation får ett utländskt förvaltningsbolag som hör hemma inom EES driva verksamhet från filial i . En för- utsättning är att förvaltningsbolaget i sitt hemland har tillstånd att driva verksamhet i enlighet med UCITS-direktivets regler. Verksamheten kan bestå både av fondförvaltning och av individuell portföljförvaltning. Verksamhet från filial här får påbörjas efter det att Prop. 2002/03:150 från en behörig myndighet i förvaltningsbolagets hemland har fått en underrättelse eller , om Finansinspektio- nen medger att verksamheten får påbörjas. Underrättelsen skall innehålla en plan för den tilltänkta filialverksamheten, med uppgift om filialens organisation, och uppgift om i vilket land filialen skall inrättas samt om filialens adress och ansvariga ledning. Vid behov skall , när anmälan har tagits emot, till förvaltningsbolaget lämna de upplysningar som krävs för att förvalt- ningsbolaget skall kunna driva sin verksamhet här. Inspektionen skall lämna upplysningar bl.a. om vad som krävs avseende åtgärder för att i göra utbetalningar till andelsägare och lösa in andelar. Vidare skall inspektionen lämna upplysningar om de uppföranderegler förvalt- ningsbolaget måste följa när det tillhandahåller individuell portföljför- valtning (se artikel 6a.4 i UCITS-direktivet). Finner att förvaltningsbolagets åtgärder och arrangemang för att kunna göra ut- betalningar till andelsägarna, lösa in andelar och lämna information, inte är tillräckliga får inspektionen från det att inspektio- nen tog emot underrättelsen från de behöriga myndigheterna i hemlandet, besluta att förvaltningsbolaget inte får sälja fondandelar här. Inspektio- nen skall i sådana fall också underrätta de behöriga myndigheterna i hemlandet (se artikel 6a.5 i UCITS-direktivet). skall underrätta om antalet och arten av de fall där inspektionen har vägrat filialetablering. får också för statistiska ändamål kräva att förvalt- ningsbolag som driver verksamhet i från filial, skall lämna pe- riodiska rapporter om sin verksamhet i till inspektionen. Det får krävas av förvaltningsbolags filialer att de lämnar samma uppgifter som för detta ändamål krävs av svenska fondbolag (se artiklarna 6a.1 och 6c.2 i UCITS-direktivet). Dessa åtgärder omfattas av inspektionens allmänna befogenhet att i sin tillsyn kräva in upplysningar. Enligt utredningens förslag skall för utländska förvaltningsbolags filialverksamhet i gälla bestämmelserna i lagen om investerings- fonder i tillämpliga delar och i övrigt lagen om utländska filialer m.m. har i sitt remissvar framfört uppfattningen att det antingen i lagtexten eller i motiven bör anges vilka bestämmelser i lagen om investeringsfonder som är tillämpliga. Även Lagrådet har förordat att det för tydlighetens skull bör preciseras vilka bestämmelser i lagen som skall tillämpas på sådan verksamhet. Även om utredningens förslag och förslaget i lagrådsremissen motsvarar bestämmelsen om utländska fond- företags filialverksamhet i i lagen om värdepappersfonder och annan näringsrättslig lagstiftning på det finansiella området föreligger goda skäl att följa Lagrådets förslag. Regeringens förslag: Ett utländskt förvaltningsbolag som hör hemma inom EES och som där har tillstånd att driva verksamhet enligt UCITS-direktivet får från sitt hemland erbjuda och tillhandahålla Detta får ske endast om verksamheten omfattas av förvaltningsbolagets verksamhetstillstånd i hemlandet. Förvaltningsbolaget får börja erbjuda och tillhandahålla tjänster från hemlandet så snart blivit underrättad om detta av en behörig myndighet i bolagets hemland. får i sin tillsynsverksamhet kräva in de uppgifter som behövs för att kontrollera att förvaltningsbolaget följer tillämpliga bestämmelser i . Utredningens förslag överensstämmer med regeringens. Remissinstanserna tillstyrker förslaget eller lämnar det utan erinran. Skälen för regeringens förslag: Ett utländskt förvaltningsbolag, som hör hemma inom EES och som har tillstånd att driva verksamhet enligt UCITS-direktivet, får också erbjuda och tillhandahålla tjänster i från hemlandet. Sådan gränsöverskridande verksamhet får ske så snart från en behörig myndighet i förvaltningsbolagets hemland har fått en underrättelse med en plan för den planerade verk- samheten med uppgift om vilka tjänster som skall erbjudas. Av skäl som angetts ovan i avsnitt 9.1.2 gäller detta dock endast den del av verksam- heten som inte avser marknadsföring och försäljning av fondandelar. får kräva in de uppgifter som behövs för att kont- rollera att förvaltningsbolaget följer tillämpliga bestämmelser i . Inspektionen får i så fall använda sig av de allmänna befogenheter som följer av inspektionens tillsyn (jfr artikel 6c.2 i UCITS-direktivet). 9.2.3Tillåten marknadsföring i vissa fall Regeringens bedömning: Tillståndsplikten för individuell portföljför- valtning omfattar inte marknadsföringsåtgärder som ett utländskt förvalt- ningsbolag, som hör hemma inom EES, vidtar i , om företaget har tillstånd i hemlandet för motsvarande verksamhet. Den närmare gräns- dragningen får överlåtas till rättstillämpningen och någon uttrycklig lag- bestämmelse behövs därför inte. Utredningens bedömning i bilaga 4 till delbetänkandet överensstäm- mer med regeringens. Remissinstanserna tillstyrker förslaget eller lämnar det utan erinran. Skälen för regeringens bedömning: Enligt artikel 5.4 i UCITS- direktivet skall artikel 13 i investeringstjänstedirektivet (93/22/EEG) tillämpas på fondbolags tillhandahållande av individuell portföljförvalt- ning. I artikel 13 i investeringstjänstedirektivet regleras den situationen då ett utländskt företag marknadsför sina tjänster här i landet. Innebörden för svenska förhållanden är att tillstånd inte erfordras för marknadsföring av individuell portföljförvaltning som utförs av utländska förvaltnings- bolag med motsvarande tillstånd i ett annat land inom EES. Dessa för- valtningsbolag får då, med varje tillgängligt kommunikationsmedel marknadsföra sina tjänster i i enlighet med de regler rörande form och innehåll i sådan marknadsföring som kan ha antagits för det allmänna bästa. Någon sådan uttrycklig bestämmelse finns inte intagen i lagen om vär- Prop. 2002/03:150 depappersrörelse. I stället anges i 1 kap. 3 c § att företag som hör hemma i ett annat land inom EES efter anmälan kan driva värdepappersrörelse här, antingen genom filial eller genom gränsöverskridande verksamhet. Den bestämmelsen motsvarar artikel 14.1 i investeringstjänstedirektivet. I motiven till lagen om värdepappersrörelse (prop. 1994/95:50 s. 105) angavs att varje kommersiell aktivitet över gränserna inte faller inom direktivets tillämpningsområde (och kräver tillstånd eller anmälan). Utländska företag har traditionellt ansetts kunna ingå enskilda affärsför- bindelser här utan att detta behövt ses som auktorisationspliktig verk- samhet. Marknadsföringens intensitet, omfattningen m.m. bör avgöra hur en verksamhet skall bedömas; reglerna i direktivet bör tolkas så att de tar fasta på fortlöpande, egentlig verksamhet. I motiven hänvisas dock inte till artikel 13 som stöd för detta resonemang. Artikel 13 i investeringstjänstedirektivet ger dock vid handen att till- ståndsplikt eller anmälningsskyldighet inte föreligger om det endast är fråga om marknadsföring och inte tillhandahållande av tjänster här i lan- det. Var gränsen går får avgöras från fall till fall och där kan de tidigare förarbetsuttalandena ge viss ledning. Den bedömningen bör dock över- lämnas till rättstillämpningen och då närmast bedömning av vad som utgör tillståndspliktig verksamhet. Någon uttrycklig bestämmelse i lagen om investeringsfonder i detta avseende torde därför inte erfordras. Den redovisade ordningen följer i stället indirekt genom tillämpningen av den allmänna tillståndsplikten. Det är också viktigt att notera, att principen om hemlandsauktorisation i artikel 14 i investeringstjänstedirektivet inte skall tillämpas för förvalt- ningsbolag som tillhandahåller individuell portföljförvaltning. Någon hänvisning till den artikeln görs nämligen inte i artikel 5.4 i UCITS- direktivet som uttömmande anger vilka artiklar i investeringstjänste- direktivet som skall tillämpas på förvaltningsbolag som tillhandahåller individuell portföljförvaltning. I stället får motsvarande regler i UCITS- direktivet användas. 9.2.4Ingripanden mot utländska förvaltningsbolag Regeringens förslag: Om ett förvaltningsbolag, som hör hemma inom EES, driver verksamhet från filial här i landet eller genom direkt tillhandahållande av tjänster och då överträder lagen om investerings- fonder eller föreskrifter som meddelats med stöd av lagen eller på annat sätt visar sig vara olämpligt att driva sådan verksamhet, får förelägga bolaget att vidta rättelse. Om förvaltningsbolaget inte följer föreläggandet, skall inspektionen underrätta behörig myndighet i bolagets hemland. Om rättelse inte sker, får inspektionen förbjuda förvaltningsbolaget att påbörja nya transaktioner här i landet. Innan förbud meddelas skall inspektionen underrätta behörig myndighet i bolagets hemland. I brådskande fall får inspektionen meddela förbud utan föregående underrättelse till hemlandsmyndigheten. Denna och EG-kommissio- nen skall då underrättas . Om förvaltningsbolaget har fått sitt verksamhetstillstånd återkallat i hemlandet skall inspektionen genast förbjuda bolaget att påbörja nya transaktioner i . Utredningens förslag överensstämmer med regeringens. Remissinstanserna tillstyrker förslaget eller lämnar det utan erinran. Skälen för regeringens förslag: I linje med att förvaltningsbolag med hemlandsauktorisation får verka inom EES anger UCITS-direktivet de förutsättningar under vilka värdlandets tillsynsmyndighet kan ingripa (artikel 6c.39 i direktivet). Modellen bygger på att värdlandets behöriga myndigheter får förelägga ett utländskt förvaltningsbolag att vidta rät- telse. Mer ingripande åtgärder överlåts åt hemlandets behöriga myndig- heter. I vissa fall är de åtgärder som hemlandets myndigheter vidtar inte tillräckliga. I så fall får värdlandet agera. Även i brådskande fall kan värdlandets myndigheter få ingripa utan att först ha underrättat hem- landsmyndigheterna. Finner att ett förvaltningsbolag, som hör hemma inom EES och som driver verksamhet från filial här i landet eller som tillhandahåller tjänster i från hemlandet, överträder den svenska lagen om investeringsfonder eller de föreskrifter som meddelats med stöd av den eller på annat sätt visar sig vara olämpligt att driva verksamheten, skall inspektionen kräva att förvaltningsbolaget vidtar rättelse. Om det berörda förvaltningsbolaget inte vidtar erforderliga åtgärder skall underrätta hemlandets behöriga myndigheter. De senare skall vidta alla lämpliga åtgärder för att se till att för- valtningsbolaget gör rättelse. skall underrättas om vilka åtgärder som vidtas. Om rättelse inte sker, dvs. om förvaltningsbolaget fortsätter att bryta mot de lagar och författningar som gäller i , trots de åtgärder som hemlandet vidtagit eller på grund av att dessa åtgärder visat sig vara otill- räckliga, får vidta lämpliga åtgärder efter att ha underrättat hemlandets behöriga myndigheter och . I brådskande fall kan sådana underrättelser anstå till efter det att åtgärder vidtagits. Enligt UCITS-direktivet skulle det kunna vara åtgärder för att hindra eller bestraffa ytterligare överträdelser och i den mån det är nöd- vändigt hindra förvaltningsbolaget från att genomföra fler transaktioner. Således bör inspektionen i ett sådant fall få förbjuda förvaltningsbolaget att påbörja nya transaktioner här i landet. Den återstående sanktionen torde dock vara, med tanke på att föreläggande om rättelse och hemlandets åtgärder visat sig otillräckliga, att förbjuda för- valtningsbolaget att verka här. I UCITS-direktivet anges också, antagligen mest för tydlighetens skull, att de behöriga myndigheterna i värdlandet får vidta lämpliga åtgärder för att hindra eller bestraffa sådana överträdelser som strider mot lag eller andra författningar till skydd för det allmännas bästa. Varje åtgärd som omfattar påföljder för eller begränsningar av ett för- valtningsbolags verksamhet skall givetvis motiveras på vederbörligt sätt och meddelas det berörda förvaltningsbolaget. åtgärder får överklagas till allmän förvaltningsdomstol. Om får en underrättelse om att ett utländskt för- valtningsbolag har fått sitt tillstånd i hemlandet återkallat, skall inspek- tionen vidta lämpliga åtgärder för att hindra förvaltningsbolaget från att Prop. 2002/03:150 utföra fler transaktioner i och för att skydda investerarnas intres- sen (artikel 6c.9 i UCITS-direktivet). Inspektionen skall därvid genast förbjuda bolaget att påbörja nya transaktioner i . skall underrätta om antalet och arten av de fall där inspektionen enligt nu angivna bestämmelser har för- bjudit ett utländskt förvaltningsbolag att driva verksamhet här. 9.3Förvaltningsbolag som inte omfattas av UCITS- direktivet I avsnitt 9.2 beskrivs möjligheterna för förvaltningsbolag som hör hemma inom EES och som har tillstånd att driva verksamhet enligt UCITS-direktivet att driva verksamhet i . Vad som återstår är frågan om huruvida övriga utländska förvaltningsbolag bör få driva verk- samhet här. Möjligheten för utländska fondföretag, som hör hemma utanför EES att efter tillstånd av sälja andelar i fonden i föreslås kvarstå (se avsnitt 11.9.3 och jfr nuvarande 7 a § lagen om vär- depappersfonder). 9.3.1Verksamhet här från filial Regeringens förslag: Ett utländskt förvaltningsbolag som inte har till- stånd att driva verksamhet enligt UCITS-direktivet får efter tillstånd av driva fondverksamhet från filial i . Tillstånd får ges bara under vissa närmare angivna förutsättningar. Ett förvaltningsbolag får även ges tillstånd att utföra visst arbete eller vissa funktioner på uppdrag av ett fondbolag, ett annat förvaltningsbolag eller ett fondföretag. Utredningens bedömning är att det med hänsyn till den utökade möj- ligheten för fondföretag som hör hemma i länder utanför EES att mark- nadsföra och sälja fondandelar i saknas skäl att därutöver föreslå en möjlighet för förvaltningsbolag som hör hemma i länder utanför EES att driva verksamhet i . Remissinstanserna: finner inte några bärande skäl för att vägra förvaltningsbolag i tredje land exempelvis filialetablering. Verket har i olika sammanhang hävdat att det på det finansiella området inte finns anledning att vad avser etableringsmöjligheter i diskriminera institut i tredje land med lagstiftning och tillsyn som bedöms likvärdig med motsvarande regler inom EES. Skälen för regeringens förslag: De som sparar i fonder gynnas av en ökad konkurrens på den svenska fondmarknaden, med ett stort utbud av fonder att välja mellan och flera olika förvaltare som konkurrerar om att vara bäst och billigast. Det är därför viktigt att den svenska fondlagstift- ningen inte i onödan sätter hinder för utländska aktörer att verka här i landet. I avsnitt 11.9 behandlas möjligheterna för utländska fondföretag att marknadsföra och sälja andelar i företaget i . Genom att detta tillåts får svenska fondsparare möjlighet att välja mellan ett stort antal UCITS-fonder men också förhoppningsvis ett antal utländska icke- harmoniserade fonder, dvs. de utländska motsvarigheterna till de svenska fonder som brukar kallas nationella fonder. Frågan är om även förvaltningsbolag som hör hemma utanför EES bör få driva verksamhet här. Reglerna i UCITS-direktivet förhindrar inte detta. Däremot anger direktivet att medlemsstaterna för sådana förvaltningsbolag inte får tillämpa bestämmelser som ger en mer förmånlig behandling än den som tillämpas för filialer till förvaltningsbolag som hör hemma i en medlems- stat (artikel 5b.2). Vad skulle det då innebära att tillåta förvaltningsbolag med hemvist utanför EES att driva verksamhet här från filial? De får enligt de bestämmelser som behandlas i avsnitt 11.9 ändå möjlighet att marknads- föra och sälja andelar i de fonder som de förvaltar. Sådana förvaltnings- bolag kan också ta emot t.ex. förvaltningsuppdrag från svenska fondför- valtare (om detta omfattas av deras tillstånd i hemlandet).