prop · GG0388 · 1992-12-31 00:00:00 — 12 § Om inte annat avtolas skall partema i ettmedlingsförfarande bära sina egna kostnader och i lika delar bära övrigakostnader för förfarandet. 13 §Föreskrifter om tillämpningen av denna lag får raeddelas av regeringen eller den rayndighet regeringen besfemmer. Tjänstersom avses i 5 kap. 1Underhåll och reparation av motorfordon, hushållsartiklar och maskinutrastning 2Landtransport, inkl.säkerhetstransporter, kurir- och taxitransport, utom postbefordran 3Lufttransport, utora postbefordran 4Postbefordran till lands och i luften,utora sådana tjänster som avses i avdelning B18 5Telekommunikation, utom telefoni, telex, radiotelefoni, personsökning och satellittjänster bBank- och förvaltningstjänster mot avgifter, provision ra.m., utom tjänsteri samband med utgivning och handel med värdepapper, förvaltningav stotsskulden och sådana tjänster som utförs av 7Datotjänster och därmed anknutnatjänster 8Tjänster för forskning och utveckling,som avser den egna verksamheten och helt finansieras av den upphandlandeenheten 9Redovisning, revision och bokföring 10 Marknadsundersökningar, inkl. opinionsmätningar 11 Konsulttjänster för adnunistrationoch orgamsation av företog Prop. 1992/93: Ingenjörs-och konstruktörstjänster, stodsplanering och landskapsarkitektur och anknutnavetenskapliga och tekniska konsulttjänster 13 Tjänster avseende annonsering (reklara) 14 , inkl. sfedning och löpandeunderhåll 15 Förlags- och tryckeritjänster, sora utförs raotersättning 16 Tjänster för avloppsrening, sophantering, saneringoch lUcnande verksamhet 17 Hotell- och restourangtjänster 19 Sjötransport och annan vattenburen transport 20 Stuveritjänster, godshantering i terminal, påflygplats, eller i hamnar 22 Arbetsförmedling, till personalvård anknutnatjänster 23 Säkerhets- och bevakningstjänster, utomsäkerhetstransporter 24 Utbildning, inkl. yrkesutbildning 25 Hälso- och sjukvård samt socialtjänst 26 Tjänster inom kultur, fritids- och idrottsverksarahet Dennalag träder i kraft den cfeg regeringen besfemmer. Upphandlingar som påbörjatsföre ikraftträdandet skall fullföljas enligt äldre besfemmelser. 1992/93:88 2 Förslag till Bilaga 2 Lag om ändring i lagen (1971:289) om allmännaförvaltningsdomstolar Härigenom föreskrivs att 14 § lagen (1971:289) om allmännaförvaltningsdomstolar' skall ha följande lydelse. 1. inål enligt skatte-, toxerings-, uppbörds-,folkbokförings- och bilregisterförfattningaraa särat lagen (1989:479) oraersättning för kostnader i ärenden och raål om skatt, ra. i denutsträckning sora är föreskrivet i dessa författningar, 2. mål enligt socialtjänstlagen (1980:620), lagen(1990:52) raed särskilda besfemmelser om vård av unga, lagen (1988:870) oravård av missbrakare i vissa fall, lagen (1988:153) om bistånd åt asylsökande m.fl.,lagen (1985:568) om särskilda omsorger om psykiskt utvecklingsstörda ra. fl.,lagen (1985:569) ora införande av lagen (1985:568) om särskilda omsorger ompsykiskt utvecklingsstörda ra. fl., lagen (1991:1128) om psykiatrisktvångsvård, lagen (1991:1129) om rättspsykiatrisk vård, smittskyddslagen(1988:1472), karantänslagen (1989:290), lagen (1970:375) om utiämning tillDanmark, , eller för verksfellighet av beslut om vård ellerbehandling, körkortslagen (1977:477) och lagen (1989:14) om erkännande och verksfellighetav utländska vårdnadsavgöranden m. ra. och om överflyttning av bam, allt i denutsträckning som är föreskrivet i dessa lagar samt mål enligt 6 kap. 21 § och21 kap. , 3. mål som avses i 24 § lagen (1984:3) om käratekniskverksamhet, 4. mål som avses i 6 § försto stycket lagen (1985:206)om viten, 5. mål som överklagas från allmän försäkringskassa iden utsträckning som är särskilt föreskrivet. 6. mål om överprövning enligt 6 kap. lagen (1993:000) om offentligupphandling. Mälsom överklagas från med tillämpning av 20 kap. 11 § lagen(1962:381) om allmän försäkring prövas av länsrätten i . Länsrätteni prövar mål enligt luftfartslagen (1957:297) i denutsträckning som är föreskrivet i den lagen. ' Lagen omtryckt 1981:1323. Senaste lydelse 1991:1132. 1992/93:88 Nuvarande lydebe Föreslagen lydebe Bilaga 2 Förekommervid mer än en länsrätt flera mål enligt skatte-, fexerings-eller uppbördsförfattningaraasom har nära samband med varandra, får målen handläggas vid en av länsrätteraa,ora det kan ske utan avsevärd olägenhet för någon enskild. Närmare föreskrifterom överlämnande av raål mellan länsrätter raeddelas av regeringen. Dennalag träder i kraft den cfeg regeringen besfemmer. Lagrådet P?- 1992/93:88 Bilaga3 Utdrag ur protokoll vid sammanträde Närvarande:f.d. regeringsrådet , justitierådet ,regeringsrådet . Enligtprotokoll vid regeringssammanträde har regeringen på hemsfellanav stotsrådet beslutot Lahämto lagrådets yttrande över förslag till lagom offentlig upphandling m.ra. Förslagenhar inför lagrådet föredragits av kanslirådet . Förslagenföranleder följande yttrande av lagrådet: Förslaget till lag om offentlig upphandling Denföreslagna lagen har fått en omfattning och defeljeringsnivå som allmänt settinte är önskvärd och sora får anses strida raot den i normalttillämpade lagstiftningstekniken. Eftersoralagen kommer att i betydande oinfattning röra förhållanden som avses i 8 kap. 2§ regeringsforraen och då besferaraelseraa i de EGdirektiv sora föranlederlagstiftningen är mycket detoljerade och svårtillgängliga, anser lagrådet attdet inte framsfer sora ett godfegbart alteraativ att i sfellet impleraenteradirektiven genom en kortfetfed ramlag som i huvudsak skulle innebära attdirektiven inkorporerades i svensk lagstiftning. Detfe har emellertid medförtatt den för lagrådsgranskningen tillgängliga tiden inte - i vidare mån än vadsom fraragår av vad lagrådet anför i det följande och av den författningsbilagasora fogas till detfe yttrande - raedgett en sådan analys och detoljgranskningav varje enskild besfemmelse i den föreslagna lagen som varit önskvärd förprövning av alla de frågor som aktualiseras. Bland dessa må särskilt framhållaskontroll av att lagen helt tillgodoser de krav som följer av vårt EES-åtogandeoch utoortering av regler sora skulle kunna undvaras i lagen och i sfellet hänskjufestill förordningar, instraktioner eller liknande. Lagrådetsgenoragång har eraellertid lett till oradisponering och omformulering avlagtexten på åtskilliga punkter i syfte att göra den mera överskådlig ochbringa ordalydelsen i bättre saraklang med de EG-direktiv som är i fråga. förslag får lagtexten den lydelse sora framgår av bilaga ' till dettoprotokoll. Iföljande avseenden torde lagrådete förslag förtjäna en närmare kommentor. ' Bilagan utesluten här. Den överensstämmer medpropositionens lagförslag, med den skillnaden att ordet "miljöpåverkan"förts in i 1 kap. 22 §. 1 kap. Prop. 1andra stycket av denna paragraf i det remitterade förslaget föreskrivs att kravenpå kvalitet och prestancfe inte skall sfellas högre än vad som behövs i varjesärskilt fall. Föreskriften har sin motsvarighet i 3 § upphandlingsförordningenoch 3 § andra stycket upphandlingsreglementet. Där synes dess betydelse främstha legat i att hos upphandlande organ inskärpa vikten av att inte en alltförlångt driven arabition raedför dyrare anskaffningar än som är nödvändiga, ellerraed andra ord att hålla upphandlingen inora vissa ekonoraiska ramar. Sora ettmedel att implementera berörda EG-direktiv kan emellertid den nya lagenknappast tjäna denna fimktion direkt. Föreskriften saknar också motsvarighet i EG-direktivet.Med hänsyn härtill och då föreskriften är ägnad att lecfe till missförstånd soravid upphandling kan hämma teknisk utveckling förordar lagrådet att besfemmelsenstryks ur lagen. Ätt kraven på kvalitet och prestanda inte får besfemmas avovidkommande hänsyn eller eljest av andra faktorer än affårsraässiga fraragår f.ö.redan av besfemmelsen i försfe stycket. Iremissprotokollet anförs att de motsvarande direktivbesfemmelserna, utöver vadförevarande paragraf i det remitterade lagförslaget innehåller, föreskriver attden som begär viss upplysning skall godfe som tillräckligt svar vissa utdrag,intyg ra.ra., liksom att den upphandlande enhet sora begär upplysningar om fmansielloch teknisk kapacitet skall godfe vissa angivna utdrag ur rayndighetsregisterra. Dessa ytterligare besfemmelser har i remissprotokollet bedörats varaav sådan karakfer att de kan införlivas genom tillämpningsföreskrifter. Detremitterade lagförslaget innehåller också i en sisfe paragraf i 6 kap. attföreskrifter om tillärapningen av lagen får raeddelas av regeringen eller denmyndighet regeringen besfemmer. Regeringsforraensbesfemmelser i 8 kap. om lagar och andra föreskrifter torde inte ge utrymmeför att i en lag som den förevarande delegera normgivningen till regeringeneller myndighet i den omfattning som såluncfe fömtsätts. Vad som kan komma i frågaär att regeringen enligt 8 kap. 13 § 1 utfärdar föreskrifter för verksfellighetav lagen. Deinledningsvis nämncfe föreskrifteraa i direktivet har med hänsyn till detanförda fått en sammanfattande motsvarighet i 18 § försfe stycket. kan då raeddelas enligt 8 kap. 13 § 1 regeringsforraen. Iremissförslagets 3 kap. 4 § och 5 kap. 4 § har infegits besfemmelser som interör upphandling som görs av en upphandlande enhet. I sfellet innefattor besfemmelseraaskyldigheter för sådana enheter att under vissa föratsättningar tillse attandra upphandlare än de själva följer vissa regler. Lagrådet,som godfer den ståndpunkt sora ligger till grand för Prop. 1992/93:88remissförslaget, nämligen att bakomliggande besferaraelser i EG- Bilaga 3direktiven inte är att uppfatfe sora ett krav på att ifrågavarande andraupphandlare skall genom lagen inordnas i begreppet upphandlande enhet, förordaremellertid att den annorlunda karakferen av besfemmelseraa i lagen tydliggörs genoraatt de flyttos från nämnda kapitel för att under rabriken "Särskildaskyldigheter för upphandlande enheter" fogas som 25 § till 1 kap. i lagen. Detremitterade förslaget innehåller under rabriken "Särskilt kvalifikationssystem"endast 23 §, som sfedgar att en upphandlande enhet får upprätto och tillärapaett särskilt kvalifikationssystera. Om ett sådant system upprättos får urvaletav deltogare i en selektiv eller förhandlad upphandling göras med tillämpningav detto system. De regler som enheten har gjort upp för systemet skall påbegäran hållas tillgängliga för intresserade leverantörer. Fören upphandlande enhet som vill tillämpa ett särskilt system för urvalet av deltogare i en upphandling av nu nämnt slag stodgar emellertid direktivet raera långtgående förpliktelser bl.a. i förhållande till leveran törer sora önskar vara med i kretsen av dem som valts ut eller som en gång togits upp i denna krets. Remissförslaget synes utgå från att de ytterligare besfemmelser som behövs för att irapleraentera direktivet kan meddelas genom tillämpningsföreskrifter raed stöd av den föreslagna 6 kap. 13 §. Avskäl motsvarande dem som lagrådet anfört vid Lkap., 18 § bör direktivregleraaåterges mera utförligt i lagtexten. I lagrådets förslag har de togits upp i23-25 §§ under rabriken "Särskilt system för urval av deltogare". Enöverprövning av upphandlingsförfarandet föreslås i remissprotokollet kunna skehos allmän förvaltningsdomstol enligt de regler som togits in i 1-4 §§. Talerättenregleras i 1 §. Varje företog som är leverantör enligt definitionen i 1 kap. 5§ är också saklegitimerat, om företoget anser att det har lidit eller riskeraratt lida skada på grand av att den upphandlande enheten inte följt lagens besfemmelser.Denna vida omfattning av kretsen av toleberättigade synes överenssfemma med vadsorn föratsätts i direktiven och föranleder inte någon erinran i sak.Sambandet med de följande paragraferaa kan dock lämpligen tydligaregöras genomatt beskrivningen i I § av skadeorsaken ersätts raed en hänvisning till de besfemmelsersom reglerar de materiella föratsättningaraa för överprövningen. Dessabesfemmelser finns i remissförslagets 2 §. För ett ingripande från länsrättenssida fordras enligt det remitterade förslaget att "villkoren för delfegandei upphandlingen, annonseringen eller förfrågningsunderlaget" harutformats på ett lagstridigt sätt. Direktiven ger emellertid inte stöd för någon begränsningtill vissa typer av fel och enligt vad som Prop. upplysts vidlagrådsföredragningen är den citerade uppräkningen inte Bilaga 3 heller avsedd att varaannat än exemplifiering. Lagrådet förordar en raer generell lydelse soraklargör att varje brott raot den centrala regeln i 4 § eller någon annan besferaraelse i lagen kan utgöra grand för Enytterligare föratsättning för ingripande är enligt det remitterade förslagetatt det fel som den upphandlande enheten begått "är till men för sökanden".Eftersora endast ekonomisk skada synes ha åsyftats förordar lagrådet attuttrycket "raen" ersätts med "skada". Vidare bör besferaraelsenändras så att den - i enlighet med vad som föratsätts i direktiven - ger utryrameför ett ingripande redan när risk för skada föreligger. Besfemmelseraai 2 § försfe stycket bör ändras också i ett annat avseende. Det remitteradeförslaget innebär att länsrätten, när föratsättningaraa för ett ingripande äruppfyllda, får besluto om sådana åtgärder sora anges i lagrammet. mening sfer det bättre i överenssfemmelse med direktiven att somhuvudregel föreskriva att ingripandet är obligatoriskt, d.v.s att länsrättenunder angivna föratsättningar skall ingripa. Ett visst utryrame för diskretionärprövning bör däreraot - vilket lydelsen av det reraitterade förslaget ocksåtillåter - finnas vid den awägning raellan raotsfeende Latressen sora skallgöras enligt paragrafens andra stycke. Ifråga ora överprövningen föreslår lagrådet dessutora följande ändringar i sak.En särskild besferaraelse ora koraraunicering finns i det remitteradeförslagets 3 §. Enligt lagrådets mening kan denna besfemmelse med fördel utgå,vilket får till följd att kommuniceringsskyl-digheten i sfellet skall avgörasenligt de allmänna besfemmelseraa i 10 § förvaltningsprocesslagen. Vidareinnehåller förslaget en foramregel, sora togits in sora ett andra stycke i 1 §.I den föreslagna regehi sägs att en ansökan skall ges in till den länsrätt ivars domkrets den upphandlande enheten "finns". Innebörden är oklar.Av förfettningskoniraentoren fraragår emellertid att det är enhetens heravist soraåsyftas. Enligt lagrådets mening bör detto uttryckligen anges i lagtexten. Vidbedömningen av var en enhet har sitt hemvist kan ledning hämtos i bl.a. 10 kap.1 § . Lagrådetförordar häratöver de förtydliganden och den omdisponering av bestämmelseraa i1-4 §§ som framgår av bilagan till lagrådets yttrande. Enligtremissförslaget skall i 5 § intos en generell regel om skadestånd, upp tillvad som benämns det positiva kontraktsintresset, raedan 6 § reglerar rättentill ersättning för det negativa intresset vid upphandlingar enligt 4 kap. Koramentorentill de båda paragraferaa förmedlar intrycket att det på grandval av rådande skadesfendsrättsligaprinciper inte skulle kunna komma i fråga att ge skadelidande ersättning enligt5 § för det negativa intresset, t.ex. onyttiga kostnader för anbudsgivning, iandra fall än då han kan visa att han förlorat kontraktet till följd av felet. Detkan nog ifrågasättos om inte koraraentoren på denna punkt ger en Prop. 1992/93:alltför onyanserad bild av rättsläget. Lagrådet har inte någon erinran raotBilaga 3 att en generell skadeståndsregel med den i remissförslagets 5 §föreslagna lydelsen införs. Det får också godtas att en besferaraelse raotsvaranderemissens 6 §, som är direkt häratod från EGs andra rättsmedelsdirektiv, införssamtidigt. Hur besfemraelseraa i de två paragraferaa (i lagrådets förslag 6 och7 §§) närmare hänger saraman och hur de i sina deteljer skall tolkas i bl.a.det berörda hänseendet får emellertid anses vara osäkert och överlämnattill rättsstillämpningen att avgöra. Lagrådethar vid 1 kap. 18 § och 4 kap. 23-25 §§ anmärkt att 8 kap. regeringsformen intetorde tillåto en delegering av normgivningsmakten till regering och rayndigheteri enlighet med vad det remitterade lagförslaget föratsätter. Med hänsynhärtill föreslår lagrådet att den föreslagna 6 kap. 13 § utgår. anfört i nyssnämnda sammanhang kan det komma i fråga att regeringenutfärdar föreskrifter för verksfellighet av lagen. Denna befogenhet förregeringen - innefattande möjlighet till subdelegation - framgår av 8 kap. 13 §regeringsformen och någon erinran härom behövs inte i den nu förevarande lagen. Avdet anförda följer att den föreslagna intekan få någon annan normgivningsmakt än den som grandas på subdelegation enligt8 kap. 13 § regeringsforraen. Förslaget till lag om ändring i lagen (1971:289) omallmänna förvaltningsdomstolar Förslagetlämnas utan erinran. Propositionenshuvudsakliga innehåll.................... 1 1Lag om offentlig upphandling....................... 3 2Lag om ändring i lagen (1971:289) omallmänna förvaltningsdomstolar 30 Utdrag ur protokoll vidregeringssammanträde den 3 noveraber 1992....................................... 32 1 Bakgrand................................................. 32 1.2Gällande ordning....................................... 33 1.3EG:s regelverk.......................................... 36 1.4En järaförelse mellan EG:s ochSveriges regelverk .... 37 2 Allmän motivering...................................... 39 2.1Regelverkets utformning............................. 39 2.2Upphandling under tröskelvärdena................ 41 2.4Överprövning och skadestånd...................... 45 2.5Den kommunala laglighetsprövningen............. 48 2.8Prövning av anbud..................................... 51 2.10 Tjänsteupphandling................................... 55 2.11 Ikraftträdande.......................................... 56 3Upprättode lagförslag................................. 57 4.1Lagen om offentlig upphandling.................... 57 4.2Lagen om ändring i lagen (1971:289) omallmänna förvaltningsdomstolar 106 6Beslut..................................................... ..... 106 Bilaga1 Förteckning över remissinstonser........... ..... 107 Bilaga 2 Lagrådsremissenslagförslag................... ..... 109 Bilaga 3 Lagrådetsyttrande.............................. ..... 137 1992/93: