prop · GC0331 · 1988-12-31 00:00:00 — Jag vill dock betona att dettainte får uppfattas som attjag förordar en begränsning av tillsynsmyndighetensinflytande på förvaltarvalet i förhållande till vad som gäller. Deföreslagna reglema bör träda i kraft den . Några särskilda övergångsbestämmejsertorde inte behövas. Ienlighet med vad jag nu har anfört har inom upprättatsförslag till lagom ändring i konkurslagen (1987:672). Förslagetbör fogas till regeringsprotokollet i detta ärende som bilaga 3. Ijörsta stycket anges de allmänna lämplighetskrav som ställs på en förvaltare.Av skäl som angetts i den allmänna motiveringen (avsnitt 2.3) har föreskriftenom att förvaltaren skall ha borgenärernas och tillsynsmyndighetens förtroendeutmönstrats. Paragrafensandra stycke, enligt vilket domstolsanställda är uteslutna från uppdrag somkonkursförvaltare, är oförändrat. Idet nya tredje stycket återfinns regeln om jäv för konkursförvaltare. Bestämmelsenär allmänt utformad efter mönster från bl.a. 4 kap. 13 § nionde punkten RB. Iförsta meningen upptas den praktiskt viktigaste jävsregeln, nämligen att dentilltänkte förvaltaren inte får stå i ett sådant förhållande till gäldenären,en borgenär eller någon annan att det är ägnat att rubba förtroendet för hansopartiskhet i konkursen. Det bör uppmärksammas att det för regelns tillämpninginte är nödvändigt att förtroendet för vederbörande verkligen är rubbat; det ärtillräckligt att det typiskt sett finns en beaktansvärd risk att så kommer attske. Närdet gäller förhållandet mellan förvaltaren och gäldenären bör led- 10 ning för tillämpningen avjävsregeln i första hand hämtas från bestämmel- Prop. 1988/89:31 sen i 4 kap. 3§ KL om vilka som anses närstående till gäldenären. Man bör emellertid kunnatänka sig att jäv kan uppkomma även utanför det nu angivna området. Ett exempelär att förvaltaren är nära vän till gäldenären, ett annat att han står i ettpåtagligt personligt motsatsförhållande till denne. Ienlighet med vad som uttalats i tidigare lagstiftningsärende får det ansesmindre väl förenligt med jävsregeln att till förvaltare utse någon som harvarit bokförare eller deklarationsmedhjälpare till gäldenären eller varitrevisor i ett aktiebolag som försatts i konkurs. En rådgivare till gäldenärenfår anses olämplig som förvaltare om det kan råda tvekan om hans objektivitet.Detta torde ofta vara fallet om rådgivaren biträtt gäldenären under en längre tidföre konkursutbrottet. Inget bör dock hindra att till förvaltare utses enperson som före konkursen blivit anlitad av gäldenären för att klara upp dennesinsolvenssituation (NJA 1981 s. 764). Ävennär det gäller förhållandet mellan den tilltänkte förvaltaren och en borgenärärdet naturligt att i första hand utgå från närståendereglerna i 4 kap. 3 § KL.Jäv kan emellertid uppkomma på grund av förhållandet till en borgenär också iden situationen att förvaltaren befinner sig i beroendeställning gentemotborgenären, t. ex. på grund av skuldsättning hos denne. Manbör emellertid kunna acceptera att en person utses till förvaltare i vissasituationer där visserligen ett närståendeförhållande formellt föreligger mendär man med fog kan anta att förhållandet inte inverkar på förvaltarens förmågaatt sköta sitt uppdrag på ett opartiskt sätt och att det därför inte kan ansesfinnas någon risk för att förtroendet för honom skall rubbas. En faktor som ärav intresse därvidlag är storleken på borgenärens fordran i konkursboet. Ärborgenären en dominerande fordringsägare, påverkar det framför allt de övrigaborgenärernas tilltro till förvaltarens opartiskhet, medan en obetydlig fordrankanske medför att borgenärens förhållande till förvaltaren helt saknarintresse. måste man även i dessa fall ta hänsyn tillnärståendeförhållandets art; det bör i praktiken vara uteslutet t. ex. att densom är gift med en borgenär utses till förvaltare, oavsett fordringens storiekoch chanserna till utdelning. Sådanaomständigheter som nämnts kan i många fall klarläggas och bedömas redan isamband med att förvaltare skall utses. Sedan förvaltaren fullgjort sittuppdrag , kan ytterligare faktorer tillkomma som kan förändra betydelsenav förhållandet mellan förvaltaren och en borgenär. Några exempel på detta tasupp i det följande. En förmånsberättigadfordran skall ges förtur till utdelning i en konkurs i enlighet med vad som följer av förmånsrättslagen (1970:979). Borgenärer med sämre förmånsrätt eller utan förmånsrätt kan lätt drabbas av miss tänksamhet om förvaltaren står i en relation till en borgenär med företrä desrätt till betalning i konkursen. Såvitt gäller utdelningstillfället ärförval tarens möjligheter att i hemlighet gynna en viss borgenär med en fordran utan förmånsrätt liten. Däremot kan en fordran utan förmånsrätt i ett . tidigare skede av konkursen behandlas särskilt gynnsamt t. ex. när det gäller borgenärens möjlighet att kvitta sin fordran mot en skuld till kon- kursgäldenären. " Ären borgenärs fordran tvistig eller i vart fall tveksärn, ökar behovet av Prop.1988/89:31 att förvaltaren står fri i förhållande till borgenären. I dessa fallkan det finnas risk för att förvaltaren bedömer fordringens rätt till betalningi konkursen alltför välvilligt. 1 praktiken har nämligen förvaltaren ett inte obetydligtutrymme för att bedöma om han skall invända mot en fordran som görs gällande ikonkursen och eventuellt ta en processi saken. Ytterligareen faktor som kan inverka på bedömningen av jävsfrågan är utdelningsbilden. konkurs som kommer att avskrivas på grund av otillräckliga tillgångar kanförvaltarens förhållande till en borgenär helt sakna betydelse.Vad som från början kan se ut att bli en avskrivningskonkurs kan emellertidockså utveckla sig i en annan riktning. Det kan tänkas att förvaltaren haranledning att överväga återvinning mot en borgenär t. ex. av en kvittning somgjorts före konkursutbrottet (5 kap. 16 § första stycket KL) eller aven ställd säkerhet (4 kap. 12 § KL). Återvinningsfrågan kan också bli aktuell iden numera inte helt ovanliga situationen att gäldenären har överlåtit boetssamtliga tillgångar före konkursutbrottet. Bortsett från sådana ochandra liknande situationer får det i avskrivningsfallen anses acceptabelt attförvaltaren slutför uppdraget även om han står i ett närmare förhållande tillnågon borgenär. Iutdelningskonkurser är det inte vanligt att fordringar utan förmånsrätt kommeri fråga för någon utdelning alls. I dessa konkurser i praktiken konkurserutan bevakningsförfarande är också relationen mellan förvaltaren och enborgenär med en fordran utan förmånsrätt av mindre betydelse. Sammanfattningsvisbör prövningen av frågan om jäv på grund av förvaltarens förhållande till enborgenär i varje skede av konkursen ske allsidigt och hänsyn tas inte bara tillförhållandets art utan även till konkursfordringens karaktär och storlek samtutdelningsbilden i konkursen. Givetvis får även andra förhållanden vägas in iden mån de har betydelse för prövningen av dels förvaltarens förmåga att ståfri från andra intressen än borgenärskollektivets och dels risken för att andrapersoner ges anledning att misstänka att förvaltaren inte är opartisk. Utifråndessa riktlinjer får den närmare gränsdragningen ske i praxis, t. ex. när detgäller den omdiskuterade frågan om förvaltaren kan vara ledamot i styrelsen fören bank som är borgenär i konkursen. Även i koncernförhållandenoch i vissa andra liknande situationer kan jävsfrågor uppkomma. När flera bolag som ingår i en koncern försätts i konkurs eller när ett handelsbolag och en eller flera av dess bolagsmän går i konkurs, uppkommer regelmässigt frågan om det är lämpligt att samma förvaltare handlägger samtliga konkurser. Effektivitetsskäl kan tala för att en förvaltare eller flera förvaltare från samma advokatbyrå tar hand om hela komplexet. Det ligger emellertid i sakens natur att det kan finnas motstridiga intressen i de olika konkursbona. Inte sällan kan t. ex. moder bolaget ha en fordran på dotterbolaget, varvid förvaltaren i realiteten kan komma att ha ställning av borgenär i det bolag där han också är förvaltare, dvs. Därmed är det uppenbarligen stor risk för förvaltaren att hamna i intressekonflikter som kan vara ägnade att rubba förtroendet för hans opartiskhet. 1 vilken utsträckning jäv skall anses föreligga i dessa 12 ochandra liknande situationer får överlämnas åt rättstillämpningen att Prop.1988/89:31 bedöma. Utöverde omedelbara intressenterna påverkar konkursförvaltningen också andra personer. Det kan vara fråga om en person som det finns anledning att väcka en återvinningstalan mot. Det kan också vara fråga om någon som inte är borgenär i konkursen men däremot gör gällande en separationsrätt beträffande viss egendom, dvs. hävdar att egendomen i fråga inte tillhör konkursboet utan honom. I dessa och liknande situatio ner är det av intresse att förvaltaren är obunden i förhållände till personen i fråga eftersom det ankommer på förvaltaren att bedöma vilken inställ ning boet skall ha och om konkursboet skall vidta rättsliga åtgärder. ) Ävenandra typer av anknytningar av personlig eller ekonomisk karaktär mellanförvaltaren och tredje man kan grunda jäv. Det kan t. ex. vara olämpligt att enadvokat blir förvaltare i en konkurs, om boet kan komma i en intressekonfliktmed någon som han regelmässigt biträder i juridiska angelägenheter. Vissatyper av bindningar mellan förvaltaren och en annan person är, som framgått avdet föregående, J allmänhet svåra att få kännedom om i förväg, eftersomförvaltaren normalt utses innan det har gjorts någon boutredning. Om bindningenbara har betydelse beträffande en avgränsad förvaltningsåtgärd kan det finnasanledning att i stället för att entlediga förvaltaren överväga att delaförvaltningen och utse någon annan förvaltare med uppdrag att bedöma ocheventuellt föra boets talan mot tredje mannen. Frågan berörs ytterligare ianslutning till 2 §. Enligttredje styckets andra mening kan jäv föreligga även i sådana fall där det finnsnågon annan omständighet än en relation till en person som medför attförtroendet för förvaltarens opartiskhet riskerar att mbbas. Ett praktiskttänkbart exempel på vad som avses är att förvaltaren har intresse i en sak somkan komma att bli föremål för återvinning i konkursen. Ett annat exempel somkan nämnas är att förvaltaren för en annan huvudmans räkning driver en processi en rättslig angelägenhet och att avgörandet i den processen kan omhuvudmannen vinner framgång strida mot konkursboets intressen. Detbör här inskjutas att jävsgrundande förhållanden avseende en viss tilltänktförvaltare inte enbart behöver beröra honom själv utan kan även gälla andra, t.ex. kollegor till hononi på den advokatbyrå där han arbetar. I etthovrättsavgörande har konstaterats att jäv för förvaltaren uppkommit av detskälet att en medarbetare till honom var ledamot av i en banksom hade betydande fordringar på gäldenären. Utrymmet för att utse en advokattill konkursförvaltare när en medarbetare på samma byrå har biträtt någon somhar intressen i konkursen bör i princip vara ganska begränsat, låt vara att deti enlighet med vad som sagts i det tidigare måste anses tillåtet att i vissafall, bl. a. när den ifrågavarande bindningen är svag, göra avsteg frånhuvudregeln. Om en viss advokat på en byrå har ansetts jävig torde allajurister vid den byrån eller vid en byrå med vilken advokaten har gemensamkontorsorganisation vara att anse som jäviga. Jävsregelni tredje stycket är tillämplig såväl när förvaltare skall utses som när jävet uppkommer eller upptäcks först sedan förvaltaren påbörjat 13 I det senare fallet ankommer det på rätten att besluta om Prop.1988/89:31 entledigande av förvaltaren enligt 7 kap. 5 §, såvida inte en nyförvaltare kan utses för den fråga som berörs av jävet (7 kap: 2 §). Intill dessentledigande skett, kvarstår förvaltarens uppdrag. Av allmänna principer fårdock anses följa att förvaltaren medan jävsfrågan prövas inte bör vidta andraåtgärder än sådana som inte utan väsentlig olägenhet kan uppskjutas (jfr 4 kap.15 § RB). Man kan t. ex. tänka sig att varor som är utsatta för snar förskämningkan behöva avyttras utan hinder av att en till konkursdomstolen anmäldjävsfråga ännu inte har prövats. Vidare kan t. ex. betydande prisfluktuationereller kraftigt fallande börskurser leda till att omedelbara åtgärder måstevidtas för att förhindra värdenedgång i konkursboet. Ijjärdestycket har intagits en regel enligt vilken förvaltaren är skyldig att omedelbartunderrätta tillsynsmyndigheten om omständigheter som kan medföra jäv för honom.Bakgrunden till regeln har tecknats i den allmänna motiveringen. Som harframhållits i det föregående bör förvaltaren göra en sådan anmälan så snart hansjälv känner tveksamhet humvida jäv föreligger. Det blir sedantillsynsmyndigheten som får bedöma om saken skall underställas tingsrättensprövning. Underrättelseskyldigheten gäller givetvis både det fallet attvederbörande ännu inte utsetts till förvaltare och den situationen attomständigheten kommer till hans kännedom först sedan han utsetts tillförvaltare. Iförsta stycket, som är oförändrat, anges att konkursförvaltare utses av rätten. Iandra stycket regleras möjligheterna för rätten att förordna fler förvaltareän en. Av skäl som redovisats i den allmänna motiveringen föreslås nu attreglerna kompletteras med en uttrycklig möjlighet att ha delad förvaltning isådana fall där en förvaltare är jävig i något hänseende. Huvudregeln börgivetvis vara att en jävig förvaltare skall entledigas helt. Om jävet harbetydelse endast i fråga om en begränsad del av konkursförvaltningen och det iövrigt är lämpligt t. ex. med hänsyn till kostnadsbilden, kan förvaltaren medstöd av detta stycke kvarstå och en ytterligare förvaltare förordnas för dendel av förvaltningen som jävet avser. Det ankommer då på rätten att nogaavgränsa de båda förvaltarnas uppdrag (jfr tredje stycket). Bestämmelsernai paragrafens tredje stycke har inte ändrats. Jag hemställer attlagrådets yttrande inhämtas över förslaget till lagom ändringi konkurslagen(1987:672). Regeringenbeslutar i enlighet med föredragandens hemställan. Utdragur protokoll vid sammanträde Närvarande:f. d. regeringsrådet , regeringsrådet , justitierådet . Enligtprotokoll vid regeringssammanträde har regeringen påhemställan av statsrådet och chefen för Freivaldsbeslutat inhämta lagrådets yttrande över förslag till lagom ändring i konkurslagen (1987:672). Förslagenhar inför lagrådet föredragits av hovrättsassessorn . Förslagenföranleder följande yttrande av lagrådet. Ispecialmotiveringen till 7 kap. 1 § sägs att den underrättelseskyldighet somstipuleras i paragrafens fjärde stycke gäller både den som ännu inte utsetts tillförvaltare och den som får kännedom om en jävsgrundande omständighet förstsedan han utsetts till förvaltare. Ordalydelsen i den föreslagna lagtexten taremellertid sikte enbart på den sistnämnda situationen. Det synes lagrådetnaturligt, att lagrummet begränsas till denna situation. Redan av detföreslagna tredje stycket i paragrafen får anses följa att den som är jävig attvara förvaltare i en viss konkurs meddelar detta, när han blir tillfrågad omhan vill åta sig förvaltarskapet i konkursen. Sådant meddelande bör intelämnas till tillsynsmyndigheten utan till rätten eller annan som ställt frågan. Ispecialmotiveringen uttalas vidare bl.a. att det i praktiken bör vara uteslutett. ex, att den som är gift med en borgenär utses till förvaltare oavsettfordringens storlek och chanserna till utdelning. Enligt lagrådets mening ärdetta uttalande alltför onyanserat. Särskilt i stora konkurser där det finnsett mycket betydande antal borgenärer bör t. ex. en person kunna utses tillförvaltare utan hinder av att hans hustru råkar ha en i sammanhanget obetydliglönefordran i konkursen. Iremissen finns inte närmare angivet vad som inträffar när det i en konkurskommer fram att konkursförvaltaren i själva verket varit jävig. Underföredragningen har emellertid uppgetts att avsikten inte har varit att få tillstånd en ändring i gällande rätt. Med hänsyn härtill får det anses att den jävigeförvaltarens åtgärder blir bestående på samma sätt som om jäv aldrig hadeförelegat. Vid prövningen av den jävige förvaltarens arvode (14 kap. 4 § andrastycket) kan det komma att läggas honom till last att han inte underrättattillsynsmyndigheten om de jävsgrundande omständigheterna. Om förvaltarentillfogat boet, konkursborgenären eller gäldenären skada kan det också blifråga om att ålägga honom skadeståndsskyl-dighd(17kap. I §). Utdragur protokoll vid regeringssammanträde Närvarande:statsministern , ordförande, och statsråden , , ,, , , R. , , , , ,G. , , , , , , Proposition om jäv för konkursförvaltare 1 Anmälan avlagrådsyttrande Föredragandenanmäler lagrådets yttrande (beslut om lagrådsremiss fattat vidregeringssammanträde ) över förslag till lagom ändring i konkurslagen (1987:672). Föredragandenredogör för lagrådets yttrande och anför. Lagrådethar godtagit det remitterade försläget men gjort vissa uttalanden i anslutningtill specialmotiveringen. Jag har ingen erinran mot vad lagrådet uttalat. Medhänvisning till vad jag nu har anfört hemställer jag att regeringen föreslårriksdagen attanta det av lagrådet granskade förslaget. Regeringenansluter sig till föredragandens överväganden och beslutar att genomproposition föreslå att anta det förslag som föredraganden har lagtfram. Lag om ändring i konkurslagen (1987:672) Härigenomföreskrivs att 7 kap. 1 § konkurslagen (1987:672) skall ha följande lydelse. Prop.1988/89:31Bilaga 1 En förvaltare skall ha den' särskilda insikt och erfarenhet som uppdraget kräver, ha borgenärernas och tillsynsmyndighetens förtroende samt även i övrigt vara lämplig för uppdraget. Enförvaltare skall ha den särskilda insikt och erfarenhet som uppdraget kräversamt även i övrigt vara lämplig för uppdraget. Densom står i ett sådant förhållande till gäldenären, en borgenär eUer någonannan alt del är ägnat all rubba förtroendet till hans opartiskhet I konkursenfår inte utses tiU förvaltare. Vidförvaltarvalet skall särskild vikt läggas vid tillsynsmyndighetens inställning. Densom är anställd vid en domstol får inte vara förvaltare. Dennalag träder i kraft . Förteckningöver remissinstanser som yttrat sig Pop.1988/89:31 över departementspromemorian (Ds 1988:37) Jäv Bilaga2 för konkursförvaltare Yttrandeöver departementspromemorian har avgetts av justitiekanslern, , ,hovrätten över och , , ,, ombudsmän, , , kon-kursförvaltarkollegiernas förening. Föreningen jurister vidSveriges allmänna advokatbyråer. Riksskatteverkethar överlämnat yttranden av tillsynsmyndigheterna i konkurser i ,, , , och . Lagom ändringikonkurslagen (1987:672) Prop.1988/89:31 Bilaga 3 Härigenom föreskrivs att 7kap. skall ha följande lydelse. 1 och 2§§ konkurslagen(1987:672) Föreslagen lydelse 1 kap. En förvaltare skall ha den särskilda insikt och erfarenhet som uppdraget kräver samt även i övrigt vara lämplig för uppdraget. Enförvaltare skall ha den särskilda insikt och erfarenhet som uppdraget kräver,ha borgenärernas och tillsynsmyndighetens förtroende samt även i övrigt varalämplig för uppdraget. Densom är anställd vid en domstol får inte vara förvaltare Den som står i ett sådant förhållande till gäldenären, en borgenär ellernågon annan att det är ägnat att rubba förtroendet för hans opartiskhet ikonkursen får inte vara förvaltare. Detsamma gäller om det i övrigt finnsnågon omständighet som medför all förtroendet för hans opartiskhet kan rubbas. Förvaltaren skall underrätta tillsynsmyndigheten om omständighetersom kan medföra jäv för honom. Förvaltareutses av rätten. Rättenbestämmer också antalet förvaltare. Flera än en förvaltare får utses endast omdet med hänsyn till boets omfattning och beskaffenhet är behövligt attförvaltningen delas eller att den handhas odelad av flera. Rättenbestämmer också antalet förvaltare. Flera än en förvaltare får utses om det medhänsyn till boets omfattning och beskaffenhet är behövligt att förvaltningendelas eller att den handhas odelad av av flera, öm en JÖrvaltare är jävig men detmed hänsyn till förhållandena i konkursen är olämpligt att entlediga honom, Jårrätten utse någon annan att sköta förvaltningen i den del förvaltaren ärjävig. Om boets förvaltning skallvara delad, skall en förvaltare utses för varje Prop. 1988/89:31 del av förvaltningen. Rätten bestämmer efter vilka grunder delningen skall Bilaga 3 ske.--------- Dennalag träder i kraft . Propositionenshuvudsakliga innehåll ...................... 1 Propositionens lagförslag ...................................... 2 Utdrag av protokoll vidregeringssammanträde .. 3 1 Inledning.......................................................... 3 2 Allmän motivering ............................................ 3 2.1 Bakgrunden......... '....................................... ... 3 2.2 Nya regler om jäv för konkursförvaltare............. 6 2.3 inflytandei fråga om vem som skall utses till förvaltare 9 3 Ikraftträdande ................................................. 10 4 Upprättat lagförslag ......................................... .. 10 5 Specialmotivering.............................................. .. 10 6 Hemställan.......................... '........................... 14 7 Beslut............................................................. .. 14 Utdragur lagrådets protokoll.................................. .. 15 Utdrag ur protokoll vidregeringssammanträde . BilagaI Promemorians lagförslag ....................... .. 17 Bilaga2 Förteckning över remissinstanserna ......... .. 18 Bilaga3 Det remitterade förslaget....................... .. 19 Trycken, 1988 21