서울북부지방법원-2011재고합9

피고인들에 대한 공소사실의 요지 피고인들 및 F, G은 1977. 5. 10. 21:00경 서울 도봉구 H 소재 'I다방'에서 모여 같은 달 11. 10:30 J대학 예배실에서 예배종료 후 학생들에게 반정부 유인물을 살포하고 플래카드를 펼쳐들고 학생을 선동, 교내 시위를 강행할 것을 결의한 후 같은 날 22:00경부터 23:30경까지 사이에 G이 제공한 4,135원으로 서울운동장 앞 문구점 등지에서 유인물 제작 및 플래카드를 작성하는 데 필요한 등사용 롤러, 타자원지, 옥양목, 매직펜 등을 구입한 후, 가. 1977. 5. 11. 01:00경부터 04:00경까지 사이에 서울 도봉구 K 소재 F의 집에서 피고인 B이 "악법 중의 악법인 유신헌법 철폐", "긴급조치 즉각 해제", "현 정권 하야"를 내용으로 J대학 학생일동 명의의 '신앙고백 선언서'를 초안하고, F가 같은 초안 문맥을 수정한 후 피고인 B이 필경, 피고인들 및 F 등이 등사하여 위 '신앙고백 선언서' 100매를 제작하고, 같은 시각 G은 위 옥양목에다 흑적색 매직펜을 혼용 사용하여, "유신헌법 철폐하라", "양심 외침 묵살 말라", "L 정권은 자진 사퇴하라"는 내용의 플래카드 3매를 제작하여 각 소지하고, 나. 같은 달 11. 09:00경 같은 학교 예배실에 피고인들 및 F 등은 위 '신앙고백 선언서'를, G은 위 플래카드를 각 소지하고 예배를 가장하여 들어가 예배시간이 끝나기를 기다리던 중 같은 날 10:30경 예배가 끝나자, 피고인 A은 단상으로 올라가 "구속학생을 위한 기도를 하자!"고 외친 후 소지한 '신앙고백 선언서'를 낭독하고, 피고인 B 및 F 등은 학생들에게 같은 유인물을 배포하고, G은 플래카드를 꺼내 학생을 선동, 시위를 하려고 하였으나, 같은 장소에서 예배를 마친 같은 학교 학장 M, 학생과장 N 교수들에게 위 유인물 및 플래카드를 빼앗기고 학생들이 호응하지 않아 반정부 시위를 하지 못하고 미수에 그쳤다. 2. 피고인들에 대한 유죄판결의 선고 및 확정 서울지방법원 성북지원은 1977. 9. 30. 이 사건 각 공소사실을 모두 유죄로 인정하면서 피고인들을 각 징역 2년 및 자격정지 2년에 처하는 판결(77고합114호, 이하 '재심대상판결'이라 한다)을 선고하였고, 이후 재심대상판결은 서울고등법원의 항소기각판결 및 대법원의 상고기각판결에 따라 그대로 확정되었다. 3. 이 법원의 판단 가. 검사는 이 사건 공소사실 중 위 제1의 가.항 부분에 대하여는 구 대한민국헌법(1980. 10. 27. 헌법 제9호로 전부 개정되기 전의 것, 이하 '유신헌법'이라 한다) 제53조에 기한 '국가안전과 공공질서의 수호를 위한 대통령긴급조치'(1975. 5. 13. 대통령긴급조치 제9호로 제정되었다가 1979. 12. 7. 대통령공고 제67호로 해제된 것, 이하 '긴급조치 제9호'라 한다) 제7항, 제2항, 제1항 나.호 및 라.호를, 위 제1의 나.항 부분에 대하여는 긴급조치 제9호 제7항, 제1항 다.호를 각 적용하여 공소를 제기하였다. 나. 그런데, 대법원은 2013. 4. 18.자 2011초기689 전원합의체 결정에서 긴급조치 제9호가 다음과 같은 이유로 위헌·무효의 법령에 해당한다고 선언하였다. 평상시의 헌법 질서에 따른 권력행사방법으로는 대처할 수 없는 중대한 위기상황이 발생한 경우 이를 수습함으로써 국가의 존립을 보장하기 위하여 행사되는 국가긴급권에 관한 대통령의 결단은 존중되어야 할 것이나, 이 같은 국가긴급권은 국가가 중대한 위기에 처하였을 때 그 위기의 직접적 원인을 제거하는 데 필수불가결한 최소의 한도 내에서 행사되어야 하는 것으로서, 국가긴급권을 규정한 헌법상의 발동 요건 및 한계에 부합하여야 하고, 이 점에서 유신헌법 제53조에 긴급조치권 역시 예외가 될 수는 없다. 유신헌법도 제53조 제1항, 제2항에서 긴급조치권 행사에 관하여 '천재·지변 또는 중대한 재정·경제상의 위기에 처하거나, 국가의 안전보장 또는 공공의 안녕질서가 중대한 위협을 받거나 받을 우려가 있어, 신속한 조치를 할 필요'가 있을 때 그 극복을 위한 것으로 한정하고 있다. 그러나 이에 근거하여 발령된 긴급조치 제9호의 내용은 유신헌법에 대한 논의 자체를 전면금지하거나 이른바 유신체제에 대한 국민적 저항을 탄압하기 위한 것임이 분명하여 긴급조치권의 목적상의 한계를 벗어난 것일 뿐만 아니라, 긴급조치 제9호가 발령될 당시의 국내외 정치상황 및 사회상황이 긴급조치권 발동의 대상이 되는 비상사태로서 국가의 중대한 위기상황 내지 국가적 안위에 직접 영향을 주는 중대한 위협을 받을 우려가 있는 상황에 해당한다고 할 수 없으므로, 그러한 국내외 정치상황 및 사회상황에서 발령된 긴급조치 제9호는 유신헌법 제53조가 규정하고 있는 요건 자체를 결여한 것이다. 또한, 긴급조치 제9호의 내용은 민주주의의 본질적 요소인 표현의 자유 내지 신체의 자유와 헌법상 보장된 청원권을 심각하게 제한하는 것으로서, 국가로 하여금 국민의 기본적 인권을 최대한으로 보장하도록 한 유신헌법 제8조(현행 헌법 제10조)의 규정에도 불구하고 유신헌법 제18조(현행 헌법 제21조)가 규정한 표현의 자유를 제한하고, 영장주의를 전면 배제함으로써 법치국가원리를 부인하여 유신헌법 제10조(현행 헌법 제12조)가 규정하는 신체의 자유를 제한할 뿐 아니라 유신헌법 제14조(현행 헌법 제16조)가 규정한 주거의 자유를 제한하며, 명시적으로 유신헌법을 부정하거나 폐지를 청원하는 행위를 금지시킴으로써 유신헌법 제23조(현행 헌법 제26조)가 규정한 청원권 등을 제한한 것이다. 더욱이 긴급조치 제9호는 허가받지 않은 학생의 모든 집회·시위와 정치관여행위를 금지하고, 이를 위반한 자에 대하여는 주무부장관이 학생의 제적을 명하고 소속 학교의 휴업, 휴교, 폐쇄조치를 할 수 있도록 하는 등 유신헌법 제19조(현행 헌법 제22조)가 규정하는 학문의 자유를 제한하는 한편, 현행 헌법 제31조 제4항이 규정하는 대학의 자율성도 제한한 것이다. 이와 같이 긴급조치 제9호는 그 발동 요건을 갖추지 못한 채 목적상 한계를 벗어나 국민의 자유와 권리를 지나치게 제한함으로써 헌법상 보장된 국민의 기본권을 침해한 것이므로, 긴급조치 제9호가 해제 내지 실효되기 이전부터 이는 유신헌법에 위반되어 위헌·무효이고, 나아가 긴급조치 제9호에 의하여 침해된 기본권들의 보장 규정을 두고 있는 현행 헌법에 비추어 보더라도 위헌·무효라 할 것이다. 다. 헌법재판소 역시 2013. 3. 21. 위와 같은 취지에서 긴급조치 제9호에 대하여 위헌 결정을 하였다[헌법재판소 2013. 3. 21. 선고 2010헌바70, 132, 170(병합) 결정 참조]. 라. 한편, 법원은, 형벌에 관한 법령이 헌법재판소의 위헌결정으로 인하여 소급하여 그 효력을 상실하였거나 법원에서 위헌·무효로 선언된 경우, 당해 법령을 적용하여 공소가 제기된 피고사건에 대하여 형사소송법 제325조에 따라 무죄를 선고하여야 하고, 나아가 형벌에 관한 법령이 재심판결 당시 폐지되었다 하더라도 그 폐지가 당초부터 헌법에 위배되어 효력이 없는 법령에 대한 것이었다면 형사소송법 제325조 전단이 규정하는 '범죄로 되지 아니한 때'의 무죄사유에 해당하는 것인바(대법원 2010. 12. 16. 선고 2010도5986 전원합의체 판결 등 참조), 피고인들에 대한 이 사건 공소사실의 적용법령인 긴급조치 제9호가 대법원에서 위헌·무효로 선언되었음은 앞에서 본 바와 같으므로, 결국 이 사건은 범죄로 되지 않는 경우에 해당한다. 4. 결론 그렇다면, 형사소송법 제325조 전단에 의하여 피고인들에게 각 무죄를 선고하기로 하여, 주문과 같이 판결한다.