基本事实:指控被告人覃文杰非法采伐国家重点保护植物罪，于2017年6月23日向本院提起公诉。本院于6月28日立案，依法适用普通程序，于2017年9月21日公开开庭审理了本案。同年10月25日，作出（2017）湘0821刑初155号刑事判决，被告人覃文杰不服提出上诉，张家界市中级人民法院于2017年12月1日裁定撤销本院判决，发回本院重新审理。本院于2017年12月19日重新立案后，慈利县人民检察院于2018年3月13日提出延期审理建议，本院决定延期审理，2018年4月17日本案恢复审理，依法适用普通程序，于同年4月18日另行组成合议庭，公开开庭审理了本案，慈利县人民检察院指派检察员冯某出庭支持公诉，被告人覃文杰及辩护人方强群、朱双清到庭参加了诉讼，本案现已审理终结。

公诉机关指控，2015年4月，慈利县国土资源局在慈利县零阳镇星岩村实施了慈利县耕地占补平衡土地开发项目���被告人覃文杰家位于星岩村高茶垅的自留山被规划在该项目施工范围内，2015年7月，该项目被发包给湖南佳达建设工程有限公司。为了该项目的顺利实施，星岩村村委会多次召开会议要求各农户将土地开发项目范围内自家的林木全部采伐以配合施工单位进行土地整理，并统一办理了土地开发项目范围内林木的采伐许可证，但林木采伐许可证注明的采伐的树种为马尾松、其他软阔类等林木，并不包含樟树。2016年3月，施工单位在高茶垅施工时，该村村委会通知覃文杰将其家高茶垅自留山上的林木予以采伐，覃文杰在明知樟树不能随便砍伐，也没有核实樟树是否包含在林木采伐许可证许可采伐的树种范围内的情况下，就雇请他人将该处的樟树、杉树、松树等林木予以砍伐。经现场勘验，被砍伐樟树数量达120余株；经湖南省野生动植物司法鉴定中心和湖南省常德惠林司法���定所，所砍伐的樟树属国家二级保护野生植物香樟。案发后，被告人覃文杰于2016年9月20日到慈利县森林公安局自动投案。公诉机关认为被告人覃文杰违反国家法规，非法采伐国家重点保护植物，其行为已构成非法采伐国家重点保护植物罪，应适用《中华人民共和国刑法》第三百四十四条之规定，依法判处。

被告人覃文杰对慈利县人民检察院指控的犯罪事实及罪名都提出异议，并辩称是村委会要求其配合土地开发项目的完成，村委会也以农户的名义统一办理了采伐许可证，要求将开发项目范围内的所有林木全部采伐，且采伐林木的工资1500元都是村委会支付给被告人。村委会及村干部都没有被查处，自己的行为也不构成犯罪。

辩护人方强群、朱双清提出：一是本案涉案的香樟树虽属于《中华人民共和国野生植物保护条例》所列保护名录中的香樟，但并没有证据证明其“原生地天然生长”的属性，证据能够证明其属于生长在被告人父亲名下的人工杜仲林中由被告人家人护育成材的，所以其不在《中华人民共和国野生植物保护条例》的保护范围内；二是采伐数量中公诉机关举证的证据仅能够证明其中包括了事前被施工队挖机挖断破坏的香樟数量，没有证据能够将二者厘清，属于案件主要事实不清；三是被告人本不准备采伐涉案树木，是在村委会强烈要求下而为，采伐工资也由村委会支付，被告人只是受雇于村委会；四是本案涉案林地依法办理了采伐证，采伐证上注明采伐方式为皆伐，采伐树种为马尾松、其他软阔类，采伐强度为100%，被告人认为涉案香樟已经办理了采伐证，主观上没有非法采伐的故意。故被告人覃文杰的行为不构成犯罪，应宣告无罪。

经审理查明，2015年4月，慈利县国土资源局在本县零阳镇星岩村实施了慈利县耕地占补平衡土地开发项目，被告人覃文杰家位于高茶垅的自留山（自留山登记表载明户主姓名为被告人覃文杰的父亲覃长立，分山人口为7人）被规划在该项目施工范围内，2015年7月，该项目被发包给湖南佳达建设工程有限公司。为了该项目的顺利实施，星岩村村委会多次召开会议要求各农户将土地开发项目范围内自家的林木全部采伐以配合施工单位进行土地整理，并统一办理了土地开发项目范围内林木的采伐许可证，涉案林地林木采伐许可证湘4300418204颁发给星岩6组，采伐证上注明：采伐四至东南西北均为土地开发红线，林分起源为人工，权属为集体，采伐方式为皆伐，采伐树种为马尾松、其他软阔类，采伐强度为100%。2016年3月，施工单位在高茶垅施工时，被告人覃文杰家的该块自留山在土地开发红线范围内，属于项目用地。该自留山上的树木仍未采伐，施工队径行在该山上挖了一条“S”形的施工便道，破坏了部分树木，其中即有香樟，之后该村村委会通知覃文杰将其家高茶垅自留山上的林木予以采伐，时任村书记给被告人覃文杰支付了采伐工资1500元，覃文杰在明知香樟不能随便砍伐，也没有核对香樟是否系林木采伐许可证许可采伐的树种范围内的情况下，就雇请他人将该处自留山上因修便道被破坏的树木及其他林木全部予以砍伐。经现场勘验，其中被砍伐樟树数量达120余株；经湖南省野生动植物司法鉴定中心和湖南省常德惠林司法鉴定所鉴定，所砍伐的樟树属国家二级保护野生植物香樟。案发后，被告人覃文杰于2016年9月20日到慈利县森林公安局自动投案。

以上事实有下列证据证实：1、物证照片；2、原木检尺码单、慈利县零阳镇星岩村土地开发项目森林资源调查报告、关于慈利县零阳镇星岩村土地开发项目规划图、关于慈利县零阳镇星岩村土地开发项目涉及林地开发的可行性论证意见、关于对《张家界市慈利县零阳镇星岩村土地开发项目可行性研究报告》论证意见、关于下达2015年度第一批次县投资土地开发项目建设任务的通知、关于核准2015年度第一批次县投资土地开发项目招标事项的批复、中标通知书、湖南省农村土地综合整治项目工程建设承包合同、关于申请林木采伐许可的报告、零阳镇星岩村九峰观、鸡公垴、野猪塔林木采伐伐区调查设计说明书、林木采伐许可证、关于伐区设计图相关情况的说明、星岩村会议纪要、户籍证明、自留山登记表、到案材料等书证；3、证人吴��、孙某、杨某、颜某、覃某、李某、代某等人的证言；4、被告人覃文杰的供述和辩解；5、鉴定意见；6、现场勘查笔录等证据证实。


答案: 本院认为，“原生地天然生长”的理解应当为我国自古以来的本地树种中即有香樟，中国土地就是香樟的原生地，天然生长应当为在天然环境中生长，虽然从采伐证上注明的情况看，似乎许可范围内的树木应当100%予以采伐，但我国法律对香樟的采伐管理有专门规定，及对将采伐的树木中发现疑似植物后，应当启动鉴定程序进行鉴定，得出鉴定结论后，属于人工栽培的由县级行政主管部门审批采伐，属于天然生长的且因科研等需要的由省级行政主管部门审批采伐，非因科研等需要的不得采伐，只可保护性的移植。这些规定已经公示颁布，对所有公民均有约束力，被告人应��知道，从其供述看确也知道。虽然系村委会要求而为，但被告人覃文杰在雇人采伐过程中，明知采伐树种中有樟树，且其供述以前做过木材生意，明知香樟属于国家保护植物，需要办证采伐，但其既没有报告村委会，又没有依法依规申请鉴定，未尽审慎注意义务，而在未查验采伐许可证的情况下误认为村委会将山上的所有树木都办了采伐证，放任受雇人员将香樟采伐，违法采伐的主观故意显然存在。关于采伐数量，因难以厘清，可以按照有利于被告人的原则来认定，即只认定其实施了采伐行为，至少有1株。故慈利县人民检察院指控被告人覃文杰构成非法采伐国家重点保护植物罪的事实清楚，证据确实充分，指控的罪名成立。但慈利县人民检察院指控被告人覃文杰构成非法采伐国家重点保护植物数量达120株的犯罪事实不清，不予认定。被告人覃文杰犯罪后主动到案��如实供述自己的罪行，是自首，犯罪较轻，可以免除处罚。为维护国家林业制度，加强国家重点保护植物的保护，保护生态环境，依照《中华人民共和国刑法》第三百四十四条、第六十七条第一款判决如下：

被告人覃文杰犯非法采伐国家重点保护植物罪，免予刑事处罚。

如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向湖南省张家界市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。