Categoría: Administración

En el recurso interpuesto por don M. H. V., administrador único de «Cofivacasa», liquidadora de la «Sociedad Mercantil Estatal Gestión Urbanística de La Rioja, SA» en liquidación, contra la calificación negativa emitida por la registradora Mercantil y de Bienes Muebles de La Rioja, doña María Muñoz Carrasco Garrido-Bernal, en relación con el balance incorporado a la escritura de liquidación de la compañía.
Mediante escritura autorizada el día 23 de febrero de 2023 por el notario de Logroño, don Tomás Ramírez Serrano, con el número 363 de protocolo, se procedió a solemnizar los acuerdos sociales relativos a la liquidación y extinción de la compañía «Sociedad Mercantil Estatal Gestión Urbanística de La Rioja, SA» en liquidación.
Presentada el día 18 de abril de 2023 dicha escritura en el Registro Mercantil de La Rioja, fue objeto de la siguiente nota de calificación:
«Doña María Blanco Herrera Ferrer Bernal, Registradora Mercantil[sic]de La Rioja, previo el consiguiente examen y calificación, de conformidad con los artículos 18 del Código de Comercio y 6 del Reglamento del Registro Mercantil, ha resuelto no practicar la inscripción solicitada conforme a los siguientes hechos y fundamentos de Derecho:
Hechos.
Diario/Asiento: 47/828.
F, presentación: 18 de abril de 2023.
Entrada: 1/2023/1142,0.
Sociedad: Sociedad Mercantil Estatal Gestión Urbanística de La Rioja, SA, en liquidación.
Hoja: LO-740.
Autorizante: Sobrino González, Tomás.
Protocolo: 2023363 de 2302/2023.
Fundamentos de Derecho (defectos).
– Artículos 390, 391, 395, 396 de la Ley de Sociedades de Capital; 247 Reglamento del Registro Mercantil.–No es posible calificar completamente la escritura respecto de los importes, cifras, partidas y datos que constan en la certificación y en la escritura en los Siguientes términos:
1. En cuanto al balance final de liquidación: Figura en el balance una partida denominada "deudores varios" por importe de euros que use complementa como texto, en el párrafo siguiente al balance indicando "adjudicación de inmuebles y sus correspondientes IVA" y sin embargo, en otro párrafo figura "como Inmovilizado material Inmuebles". Según el Plan General Contable, la cuenta ''deudores varios", es la cuenta en la que se encuadran las cuentas y subcuentas de los saldos relativos de quienes deben algún importe a la empresa con motivo de la actividad de esta.
Por lo tanto. el balance final aprobado debe ser un balance final de liquidación (previo a la adjudicación) y por lo tanto, debe estar coordinado dicho balance final con el texto de la certificación. Por lo tanto, se solicita se incorporé el balance final de liquidación aprobado previo a la adjudicación.
2. A la vista del balance final insertado como aprobado figuran como activo diversas partidas que son, "Activos por impuesto corriente" por importe de 1.243,32 euros y "Otros créditos con administración públicas" por importe de 12.141,79 euros. Dichas cantidades no se han adjudicado a los socios, Por lo tanto. falta la adjudicación de las mismas en la liquidación como parte de su cuota de liquidación.
Así mismo, en el texto de la certificación figura que la partida "otras deudas con administraciones públicas", indicando que "son deudas a cobrar con Hacienda pública sobre todo por IVA, y del que no se ha iniciado el periodo de liquidación", por lo que parece contradictorio lo expresado con lo indicado en el balance insertado y la no adjudicación de dichos importes que han indicado con anterioridad.
3. Al sumar las valoraciones de los inmuebles independientes que figuran en la certificación recogidos en los cuadros de las páginas 5, 6, 7, 8 dan un total de ''4.626.640,30 euros" que no coinciden con el importe que figura en el balance y en la certificación que es un total de "5.340.706,71 euros", ni con los 4.747.304,12 euros y 593.402,59 euros de IVA referidos en el texto de la certificación, A su vez tampoco, coincide dicha cantidad con las cifras del balance aprobado en la partida que figura en el balance como "deudores varios", tampoco coincide con la "valoración conjunta por localidades" según el cuadro insertado en la página 9, y a su vez, tampoco coincide con cada una de las valoraciones que se indican en la escritura (descripción de las fincas), ni con las adjudicaciones de la página 10 de la certificación.
3[sic].Respecto del importe de 9.371,02 euros. En uno de los párrafos de la certificación y escritura se indica que no es repartible la cantidad de 9.371,02 euros dado que son acreedores como consecuencia de la liquidación, (la cantidad se descuenta de la partida tesorería antes del reparto), así mismo, se indica que será asegurada en la cuenta bancaria de Bankinter SA.
Seguidamente, en la certificación figura en la página 3, que "Gestur no tiene deudas sociales pendientes de liquidar y se satisfecho todos los créditos con sus acreedores", sin embargar dicha cantidad se ha detraído del activo según indica el informe. En el informe de liquidación a su vez, figura que los conceptos de las cantidad[sic]indicadas son entre otros por ejemplo, la comunidad de propietarios, la electricidad, la seguridad social, retenciones de IRPF, etc., etc., y por tanto, a la vista de los "conceptos indicados" no parece ser acreedores residuales de los gastos de liquidaciones sino en si son acreedores de la sociedad, y que por tanto, deberían figurar reflejados en el balance final como pasivo.
Así mismo, las manifestaciones respecto de los acreedores que figuran en los apartados d) y f) no son acordes con la liquidación realizada conforme al artículo 2472.3 RRM, por lo que debe ser subsanado en la forma pertinente.
Respecto de la manifestación de la escritura que ha abierto una cuentas en la entidad de Bankinter y que "se va a proceder a la consignación de cantidades pendientes" tampoco es suficiente la manifestación ya que deben dichos importes estar consignados los acreedores en la cuenta de la entidad, es decir, la manifestación debe ser completada identificando que se ha realizado ya dicha consignación (no que se consignará), expresando la identificación dé cada uno de los acreedores con el importe de la cantidad asignada a cada uno en dicha cuenta bancaria en cumplimiento del artículo 247.2,3.ª del R R.M.
Una vez realizada esta operación en la liquidación completas habiendo pagado o consignados los importes a los acreedores, el activo restante es el que debe adjudicarse a los socios como cuota de liquidación final y no como ahora una estimación.
4. En la paginas 10 y 11 aparecen las adjudicaciones realizadas a los socios con unas serie [sic] de operaciones, por tanto, dado que las valoraciones y cifras Citadas anteriormente tienen defectos no es posible calificar íntegramente las adjudicaciones y los cálculos indicados.
5. En las operaciones de liquidación se ha adoptado la compensación por parte del socio minoritario (Ader) al socio mayoritario (Sepes) del exceso del importe de cuota de liquidación recibido por los bienes "in natura" en una la cantidad de 396.158,72 euros, que se indica a su viez[sic]que será ingresado en la cuenta de la sociedad en metálico Por lo tanto, deberá ser acreditada dicha cantidad para poder calificar operación de la adjudicación como completada.
A la vista de las cantidades anteriormente indicadas con defectos no es posible determinar si dicho importe es correcto o no, por lo que no es posible la calificación íntegra de la [sic] operaciones indicadas,
6. Se han incluido en la escritura cuatro facturas. de fechas 20 de Diciembre de 2012, emitidas por Gestur a las empresas Sepes (entidad pública empresarial del suelo) y Ader (Agencia de Desarrollo Ecónomico de la Rioja) con un concepto en cada una de ellas que es "transmisión de fincas" (correspondiento a cada uno de los bloques de fincas indicados por localidad) por un total de 5.340.706,71 euros, y se acompaña de una trasferencia de fecha 19 de enero de 2023 de "Sepes a Gestión Urbanística de la Rioja, SA, por 593.402,59 euros" por concepto de IVA, sin embargo, según las operaciones realizadas en página 10 y las "aclaraciones redactadas" en la certificación la cantidad el IVA ya figuraba incluido en el balance en la cantidad de "5.340.706,71 euros" y lo único que se realizaba como acuerdo es una compensación entre los socios por importe por un importe total de 396.15,72[sic]euros (diferencia del exceso mediante una trasferencia en metálico) por lo que los documentos incluidos no coinciden con las operaciones de liquidación de la escritura,
– Artículos 6, 58 Reglamento del Registro Mercantil.–Respecto de los certificados catastrales insertados en el documento y las descripciones de los elementos adjudicados figuran las siguientes discrepancias de las que solicita aclaración o su subsanación a los efectos de poder trasladar dichos datos a la inscripción con la suficiente claridad:
1. Faltan los certificados de la fincas bajo el epígrafe de la escritura número 8, 35, 32, 20 y se ha repetido el del número 7.
2. El local bajo el epígrafe 49, figura como un único local, sin embargo en la certificación y en escritura se dividen en dos oficinas 2.º A y 2.º B.
3. En el certificado figura calle (…) con 8764,75 m2 sin embargo no se corresponde [sic] con la finca epígrafe número 51 de la escritura.
4. La finca 55 no se corresponde con los certificados catastrales incluidos.
– De conformidad con el artículo 54 del Texto Refundido de la Ley del Impuesto de Transmisiones Patrimoniales y Actos Jurídicos Documentados, artículos 254 y 256 de la Ley Hipotecaria. y con el artículo 86.1 del Reglamento del Registro Mercantil en relación con el artículo 32,2 del Texto Refundido del Real Decreto Legislativo 1/2010, de 2 de julio, por el que se aprueba Texto Refundido de la Ley de Sociedades de Capital, se requiere acreditar la solicitud o práctica de la liquidación tributaria correspondiente en la forma prevenida por el artículo 28 de Ley 5/2008, de 27 de diciembre, de Medidas Fiscales y Administrativas para el año 2009 del Gobierno de La Rioja; Resolución de la Dirección General de Seguridad Jurídica y Fe Pública[sic]26 de enero de 2012.
Dicho precepto, dictado en ejercicio de las competencias de dicha Comunidad Autónoma, dispone lo siguiente: "A los efectos de lo dispuesto en el artículo 53.3 de Ley 21/2001, de 27 de diciembre, por la que se regulan las medidas fiscales y administrativas del nuevo sistema de financiación de las Comunidades Autónomas de régimen común y Ciudades con Estatuto de Autonomía, así como a efectos de lo previsto en los artículos 254 y 256 de la Ley Hipotecaria, la acreditación del pago de las deudas tributarias y de la presentación de las declaraciones tributarias y de los documentos que contengan actos o contratos sujetos al Impuesto sobre sucesiones y donaciones o al impuesto sobre transmisiones patrimoniales y actos jurídicos documentadas, cuyos rendimientos estén atribuidos a la Comunidad Autónoma de La Rioja. se ajustaré a los siguientes requisitos. 1.1)… 2.1)… 3.1).–La presentación y/o pago del impuesto sólo se entenderán acreditados cuando el documento presentado lleve incorporada la nota justificativa de la presentación junto con el correspondiente ejemplar de la autoliquidación y ambos debidamente sellados por los órganos tributarios de la Administración de la Comunidad Autónoma de La Rioja, y conste en ellos el pago del tributo o la declaración de no sujeción o del beneficio fiscal aplicable. 4.1).–En el supuesto de declaraciones tributarias cuyo pago y/o presentación se haya efectuado por los medios telemáticos habilitados por la Administración de la Comunidad Autónoma de La Rioja, la acreditación de la presentación y pago se ajustará a la normativa dictada al efecto por la Consejería competente en materia de Hacienda". Dicho defecto es subsanable.
Deben presentar para su despacho del documento todas las cartas de pagos correspondientes a las distintas operaciones realizadas, desde la liquidación a la adjudicación, siendo las cartas de pagos las correspondientes a los siguientes concepto [sic], según la consulta a Tributos: Es decir, las cartas de pagos de las operaciones societarias por la cuota de liquidación de cada uno de dos socios. Respecto de la carta de pago "del IVA", por la adjudicación de los inmuebles fugura[sic]que es por importe a 593.402,59 euros, Sin embargo. figura presentada una carta de pago con un concepto "renuncia de iva" de importe 396.158,72 euros, y carta de pago correspondiente a la tributación por el exceso de adjudicación por el importe indicado de 396.158.72 euros,
Se advierte que los valores indicados deberán estar ajustados a la aplicación correcta de los importes dado que la escritura ha sido calificada con defectos en relación de las Cifras del balance.
En relación con la presente calificación: (…)
Logroño, a cinco de mayo de dos mil veintitrés.»
Solicitada calificación conforme al cuadro de sustituciones, correspondió la misma a la registradora de la Propiedad de Alfaro-Cervera del Río Alhama, doña Marta Castro Castro de Liaño, quien, el día 20 de junio de 2023, confirmó la calificación de la registradora sustituida.
Contra la nota de calificación sustituida, don M. H. V., administrador único de «Cofivacasa», liquidadora de la «Sociedad Mercantil Estatal Gestión Urbanística de La Rioja, SA» en liquidación, interpuso recurso el día 7 de julio de 2023 mediante escrito en los siguientes términos:
«Hechos.
Cofivacasa es una Sociedad Mercantil Estatal perteneciente a la Sociedad Estatal de Participaciones Industriales (SEPI). Su objeto social principal consiste en la liquidación de sociedades públicas.
En este procedimiento Cofivacasa actúa como liquidador de la sociedad Gestión Urbanística de La Rioja, SA, en Liquidación (Gestur).
Gestur es una Sociedad Mercantil Estatal constituida por dos accionistas, también pertenecientes al Sector Público, la Agencia de Desarrollo Económico de La Rioja (ADER). integrada en el Sector Público de la Comunidad Autónoma de La Rioja y SEPES Entidad Pública Empresarial de Suelo, perteneciente al Sector Público Empresarial del Estado.
Ambos accionistas. en Junta General, dé 25 de septiembre de 2018, acordaron la liquidación de Gestur y encomendaron ésta a una sociedad especialista en estas operaciones en el ámbito público, tal y como exige el artículo 114.2 de la Ley 30/2015, de 1 de octubre, de Régimen Jurídico del Sector Público.
Ultimadas las operaciones de liquidación, Gestur celebró la Junta General de Accionistas el día 20 de diciembre de 2022, para la aprobación de la liquidación de la compañía. del balance de liquidación y el proyecto de reparto del haber social.
El acta de la Junta General de Accionistas de Gestur, del día 20 de diciembre de 2022. se elevó a escritura pública ante el notario de Logroño, Sr. Tomás Ramírez Serrano, El certificado del acta de la Junta General de Accionistas y la documentación que se adjuntó, fueron presentados para su calificación ante la Registradora Mercantil de Logroño el 18 de abril de 2023, conforme consta en los libros del Registro Mercantil de Logroño y en la calificación que practicó esta Registradora, con los siguientes datos:
Diario/Asiento: 47/828.
F. presentación: 1304/2023.
Entrada: 1,2023/11420.
Sociedad: Sociedad Mercantil Estatal Gestión Urbanística de La Rioja, SA, en liquidación.
Hoja: LO-740.
Autorizante: Sobrino González, Tomás.
Protocolo: 2023/363 de 23 de febrero de 2023.
La calificación de la Registradora Mercantil de Logroño, de 24 de mayo de 2023 concluye que en la documentación presentada existen defectos en las cifras del balance. suspendiendo la inscripción de la escritura pública de liquidación y extinción de la Sociedad Mercantil Estatal Gestión Urbanística de La Rioja, SA, en Liquidación, si bien la calificación analiza otras cuestiones para concluir en la improcedencia de inscribir el título, la notificación de esta calificación a Cofivacasa se produjo el día 24 de mayo.
En el pie de recurso de la calificación de la Registradora Mercantil de Logroño, sin perjuicio de otras vías, ofrecía la posibilidad de instar su sustitución mediante el procedimiento previsto en los artículos 19 bis y 275 bis de la Ley Hipotecaria y el Decreto 1039/2003, de 1 de agosto.
En consideración a la opción señalada por la Registradora en su escrito de calificación, se interesó la sustitución de la Registradora.
El 14 de junio de 2023 se presentaron alegaciones a la calificación de la Registradora de Logroño ante la registradora sustituta, Registradora del Registro de la Propiedad de Alfaro. D.ª Marta Castro Castro de Liaño.
En su calificación, de 20 de junio de 2023, la Registradora sustituta reproduce los motivos para suspender la inscripción solicitada y advierte de ja posibilidad de interponer recurso contra la calificación de la Registradora del Registro Mercantil de Logroño ante la Dirección General de Seguridad Jurídica y Fe Pública.
Los acuerdos de la Junta de Accionistas de Gestur, de 20 de diciembre de 2022, adoptados por unanimidad, no han sido recurridos por ninguno de los socios ni por terceros a fecha de este recurso.
A los anteriores hechos les son de aplicación los siguientes
Fundamentos de Derecho.
Contra la calificación negativa de la Registradora del Registro Mercantil de Logroño procede interponer recurso potestativo ante la Dirección General de Segundad jurídica y Fe Pública, de conformidad con los artículos 19,bis, 58 y 324 de la Ley Hipotecaria.
Este recurso sólo permite considerar las cuestiones planteadas por la Registradora en su calificación de modo que con el fin de facilitar la resolución de esta impugnación procedemos a fundar nuestra discrepancia en el orden que se hace en la calificación.
Con carácter previo al análisis detenido de los reproches que en la calificación se hacen a la escritura pública de liquidación y extinción de la Sociedad Mercantil Estatal Gestión Urbanística de La Rioja, SA, en liquidación. interesa traer a estas alegaciones la doctrina administrativa y jurisprudencial que la Dirección General de Seguridad Jurídica y Fe Pública ten adelante J y FP) y los Tribunales establecen en relación con el contenido y la forma del balance final de liquidación de una sociedad.
Con este fin por su exhaustividad debe traerse a estas alegaciones la Resolución de 10 de julio de 2019 de la Dirección General de Registros y del Notariado (en adelante, DGRN), actualmente DGSJ y FP, esta Resolución trata de dar respuesta a una controversia similar a la que sustancialmente plantea la calificación objeto de impugnación.
En primer lugar, la DGRN señala que "la característica principal de este balance final de liquidación es que no se trata en realidad de un balance, sino de una rendición de cuentas de la actividad de los liquidadores...".
En el mismo sentido, se pronuncia la Audiencia Provincial de Madrid, entre otras, en la Sentencia de 25 de mayo de 2002 recurso 645/2000 este tribunal señala que: "... lo característico del balance finales que, pese a su denominación, no se trata de un verdadero balance sino de una cuenta de cierre que debe reflejar con exactitud y claridad el estado patrimonial de la sociedad una vez realizadas las operaciones liquidatorias en sentido estricto...".
La Audiencia Provincial de Pontevedra, Sección 1.ª en su Sentencia 52/2020, de 30 de enero de 2020, Recurso 829/2019 (a la que se remite también la Sentencia 2263/2020, de 22 de octubre de 2020; Recurso 289/2019 de la Audiencia Provincial de Barcelona, Sección 15.ª) respecto del balance final de liquidación afirma que "18. La elaboración de un balance final constituye, pues, una obligación esencial del liquidador, previa al pago o reparto del haber social entre los socios, y debe ser aprobado por éstos, previamente, por tanto, al acuerdo de reparto de la cuota de liquidación. El balance, junto con el informe final y el proyecto de división del haber social, cumple la doble función de informar a los socios de las operaciones realizadas durante toda la fase de liquidación por los liquidadores, y de determinar el haber social que debe dividirse entre los socios, que son los únicos legitimados para su impugnación. Por tanto, opera en la práctica como un acto de rendición de cuentas del liquidador, que puede impugnarse en el plazo de dos meses por los socios que no voten a favor de su aprobación, con el efecto de condicionar la ejecución material de reparto de la cuota social, pues el juez adoptará de oficio la medida cautelar de anotación preventiva de la demanda (art. 390.2).
19. El balance de liquidación es un documento contable que refleja el estado patrimonial de la sociedad en el momento inmediatamente anterior al reparto de la cuota social, por lo que debe reflejar con la debida separación los bienes y derechos de la sociedad en ese momento, así como las partidas de pasivo; como sostiene el perito, el balance final de liquidación concretará el patrimonio neto partible, y su contrapartida será la cuenta de socios. Aisladamente considerado, sin embargo, el balance final se convierte en un documento incompleto, pues la ley no exige para su confección, ni que se realice con arreglo a los criterios previstos para los balances de cada ejercicio (art. 35 del Código de Comercio), ni que el balance final vaya acompañado de una memoria, ni tampoco de la elaboración de una cuenta de pérdidas y ganancias. Por tanto, los requisitos materiales para su elaboración deberán interpretarse en relación con su finalidad, teniendo en cuenta, como hemos dicho, que en la práctica funciona como una rendición de cuentas del liquidador, que permite a los socios fiscalizar su actuación. Por tanto, la impugnación del balance final con el único fundamento de la infracción del derecho de información de los socios, hipotéticamente posible (por ejemplo, si se agrupan indebidamente partidas o no se detalla de manera suficiente, de forma que no resulte posible conocer las magnitudes contables en él reflejadas con el detalle necesario, según los casos), debe verse matizada con la afirmación de que el documento que debe complementar la información disponible a los socios, junto con la contenida en el balance final, es el informe de las operaciones de liquidación (de forma semejante a lo que sucede con la memoria respecto del balance del ejercicio)".
En definitiva, el balance de liquidación no trata de hacer un análisis contable y financiero minucioso sino de reflejar una imagen exacta de la situación de la empresa tras las operaciones de liquidación efectuadas con vocación de servir para determinar la cuota de liquidación de cada socio. De manera que, superando las posibles dudas que las partidas de la contabilidad pudieran ofrecer a la Registradora, como a lo largo de este recurso se expone, el elemento determinante para enjuiciar el ajuste a derecho del balance de liquidación y el informe del liquidador debe colocarse en su finalidad, que no es otra que permitir a los accionistas conocer las operaciones realizadas y el haber social repartible.
Desde este momento debe advertirse de la complejidad contable Gestur tuvo que resolver en la liquidación, pero la opción que la Registradora critica en su calificación no tuvo otro objeto que dar el mayor efecto al fin último del balance final de liquidación, la rendición de cuentas a los socios en orden a asegurar el certero cálculo de su cuota de liquidación y las consecuencias del reparto que se propone del haber social.
De igual forma, sobre los defectos meramente formales que podría presentar la escritura pública debemos hacer nuevamente referencia a la Resolución de la DGRN de 10 de julio de 2019 en la que se expone que: "Por su función, como verdadera cuenta de cierre, este balance puede ser confeccionado de forma bien simple, siempre que sirva para fijar el patrimonio social repartible..." y continúa "La ley no indica cuál ha de ser el contenido del balance final, ni fija una estructura para el mismo. La cuestión es que, simplemente, refleje el estado patrimonial de la sociedad una vez se han realizado todas las operaciones de liquidación en sentido estricto...".
De hecho, pese a analizar un defecto formal distinto al que nos ocupa, la Resolución de la DGRN de 10 de julio de 2019 resulta aplicable al presente supuesto y resuelve lo siguiente respecto a este tipo de errores: "Esa es la única realidad patrimonial que cuenta, y la DGRN ha dejado claro en distintas resoluciones que otras consideraciones de orden formal deben ceder ante aquella evidencia". Continúa la Resolución resolviendo este aspecto de forma tajante: "Teniendo en cuenta la función que ha de cumplir el balance de liquidación, todo se reduce a si dicho documento, junto a las manifestaciones del liquidador en la escritura, permite conocerla situación patrimonial real de la sociedad que se extingue...".
Siguiendo estos criterios, entendemos que Gestur ha ajustado su balance final de liquidación a las reglas contables previstas en el PGC, como se explicará exhaustivamente en este recurso, sin que por ello daba confundirse el significado contable de las distintas partidas en las que se concreta el haber social repartible y la existencia de acreedores o deudores cuyos derecho; o bien, aún no existen o están pendientes de liquidar como ocurre, en este caso, en las cuentas que se utilizan para reflejar la operativa de los impuestos, particularmente el IVA o el caso de la devolución tributaria en el Impuesto de Sociedades o, en otros supuestos, en los que conociendo que la deuda existirá se desconoce su cuantía o, incluso el acreedor.
Asimismo, respecto de las partidas recogidas en el balance final de liquidación, referidas a los impuestos que nacen con ocasión de la adjudicación no afectan ni modifican la cuota de liquidación como se explica en este recurso, pero oferte una información muy relevante a los accionistas de las consecuencias de la liquidación, primero, a SEPES que debe pagar una importante cantidad en concepto de IVA por la adjudicación y, en segundo lugar a los accionistas que conocen que el reparto propuesto generará un ingreso en concepto de IVA repercutido que habrá de liquidarse en el momento de hacer la autoliquidación de este impuesto del cuarto trimestre de 2022 y el resumen anual del impuesto. Por esta razón, explicada en el balance final de liquidación y en el informe que lo completa, entendemos que debería dar lugar a una calificación favorable.
Por otro lado, de la existencia de gastos previstos pero imposibles de cuantificar en el momento de realizar el balance final de liquidación a los que se refiere la Registradora en su calificación de forma reiterada, con independencia de la forma en la que se puedan reflejarse, en ningún momento se ha perturbado el fin del balance de liquidación ni las reglas de la liquidación pudiendo haber sido simplemente considerados como gastos sobrevenidos en los términos previstos en el artículo 247.2.3.ª del Reglamento del Registro Mercantil a los efectos de consignar o asegurar una deuda cuyo titular o la cantidad no se conoce pero no es posible como parece indicar la Registradora cumplir todas las condiciones de este precepto toda vez que como señalaremos no se trata de deudas nacidas y liquidas antes de la aprobación del balance de liquidación si no deudas que se generan, se determinan y se pagan después de la Junta General de Accionistas.
El liquidador ha estimado que se ofrecer una mayor seguridad reservando en el balance de liquidación una cantidad para estos gastos que por instrucciones de la propia Registradora Mercantil se depositó en una cuenta distinta de la cuenta de Gestur. De manera que si conocemos que tras la aprobación del balance de liquidación se generaran otros gastos y obligaciones para la sociedad será más acertado prever una partida en este balance que asegure que en el momento de que nazca la obligación o cuando esta se cuantifique pueda ser satisfecha pudiendo aplicar hasta donde es posible el régimen de los gastos sobrevenidos pero sin la determinación y precisión que sería exigible si la deuda hubiera nacido y estuviera determinada en todos sus extremos.
Las cantidades consignadas, reservadas o provisionadas en la cuenta de Bankinter tienen como finalidad hacer frente a gastos previstos, pero aún no conocidos en cuanto al deudor o en su cuantía en el momento de realizar el balance final de liquidación. En algunos casos no es posible hablar ni siquiera de deudas, ni siquiera existen acreedores –gastos del notario o del registro–, y, en otros, no era posible determinar su importe, IVA, gastos de las comisiones en las cuentas bancadas. No obstante, en el balance de liquidación se prevén estas obligaciones que habrán de ser atendidas aún que no hubieran nacido o no se hubieran determinado en su importe o incluso el acreedor.
La Sentencia de la Audiencia Provincial de A Coruña de 17 de abril de 2013 (Res. 140/2013) que resuelve un supuesto en el que se denegó la inscripción de la escritura de disolución, liquidación y extinción de una sociedad por existir cantidades provisionadas derivadas de un litigio entre los socios, deuda que es incierta, pero de posible existencia, dependiendo del resultado del procedimiento. Señala la citada sentencia que: "Pues bien, en el caso que enjuiciamos, incluso la Sra. Paulina tiene aprovisionado la presunta deuda reclamada en la eventualidad que la misma sea declarada judicialmente como legítima.
Por otra parte, al resultado del litigio se le podrá dar el tratamiento jurídico de un activo o pasivo sobrevenido (art. 123 LSRL), en tanto en cuanto, si bien la reclamación se conoce como real y judicialmente formulada, la incertidumbre proviene del acogimiento o no de la pretensión adora, la cual constituye un hecho incierto hasta que el mentado proceso judicial finalice por mor de resolución firme, en cuyo caso se generará un activo sobrevenido, repartiendo la suma consignada entre los socios, o, por el contrario, si la demanda fuera estimada pegando a la Sra. Paulina en su condición de acreedora social, ahora sí ya reconocida como tal, elquantumde su pretensión pecuniaria".
En definitiva, la inscripción pretendida no produce efectos contra terceros, pues la sociedad no cuenta con acreedores distintos de los socios, ni desarrolla actividad alguna en el tráfico mercantil –el inmueble que constituía la actividad societaria fue vendido en subasta notarial– así como tampoco genera perjuicio a los propios socios, que no olvidemos aprueban el plan de liquidación y división del haber social a través de una resolución judicial firme, quedando los derechos que eventualmente pudieran corresponder a la soda disidente mediante la consignación más que prudente de la expectativa que pudiera corresponderle de ganar el proceso pendiente de resolución judicial en reclamación promovida contra la sociedad.
En el supuesto que nos ocupa, Gestur llevando a cabo un ejercicio minucioso de previsión, procedió a consignar las cantidades que previsiblemente se convertirían en deuda, o en el momento en el que fueran liquidadas, cumpliendo a nuestro juicio los requisitos exigibles a la liquidación.
Asimismo, resulta esencial a la calificación de la Registradora aclarar que nos encontramos ante una situación de la que ningún perjuicio puede derivarse para terceros. La Sentencia de la Audiencia Provincial de A Coruña en el mismo sentido señala que: "... la sociedad ha procedido a realizar todo su activo, carece de acreedores conocidos, de toda actividad en el mercado, con lo que podemos atisbar qué consecuencias puede tener en la seguridad jurídica la aprobación judicial de las operaciones liquidatorias, la cancelación registral de una entidad sin actividad alguna en el mercado, o qué intereses de los propios socios, necesariamente legítimos, pueden verse desconocidos, afectados o lesionados en tales casos".
A nuestro juicio, tras las explicaciones que en los siguientes fundamentos ofrecemos no puede si no concluirse que el balance de liquidación, el informe y la documentación que se adjuntó a la Junta de Accionistas refleja exhaustivamente la situación de Gestur en el momento de su aprobación, permitiendo cumplir los fines que la norma establece tanto de informar a los accionistas de la liquidación, determinar la cuota de liquidación que les corresponde y permitir el reparto del haber social de conformidad con esta cuota. Incluyendo en el balance final de liquidación una provisión de fondos, depositada en una nueva cuenta en Bankinter, para afrontar las deudas estimadas que la sociedad deberá hacer frente después de celebrar la Junta y que, en consecuencia, se estima que no deben incluirse en el haber social repartible, en la cuota de liquidación.
Entrando en el análisis de la calificación de la Registradora, con el objeto de ofrecer la mayor claridad y comprensión a este recurso transcribimos los fundamentos de la calificación que son rebatidos o reconocidos y, en este caso, subsanado el defecto.
El primero de los errores que advierte la Registradora se describe en la calificación del siguiente modo:
"1. En cuanto al balance final de liquidación: Figura en el balance una partida denominada ‘deudores varios’ por importe de 5.340.706,71 euros que ‘se complementa’ como texto, en el párrafo siguiente al balance indicando ‘adjudicación de inmuebles y sus correspondientes IVA’ y sin embargo, en otro párrafo figura ‘como Inmovilizado material Inmuebles’. Según el Plan General Contable, la cuenta ‘deudores varios’, es la cuenta en la que se encuadran las cuentas y subcuentas de los saldos relativos de quienes deben algún importe a la empresa con motivo de la actividad de esta". Por lo tanto, el balance final aprobado debe ser un balance final de liquidación (previo a la adjudicación) y por lo tanto, debe estar coordinado dicho balance final con el texto de la certificación. Por lo tanto, se solicita se incorporé el balance final de liquidación aprobado previo a la adjudicación.
Con carácter previo a la consideración de este fundamento, se estima útil para clarificar el balance de liquidación aprobado por los socios advertir que en las empresas urbanísticas, como Gestur, el Plan General de Contabilidad determina que los inmuebles tienen la consideración de "Existencias" tal y como aparece en el balance previo a la liquidación –este balance se acompaña a este recurso para dar mayor claridad en los movimientos contables de las distintas partidas– y reflejar su carácter inocuo para el fin del balance aprobado.
Una vez realizada la adjudicación, los inmuebles pasan de la cuenta de "Existencias" a la de "Otros Deudores". La explicación de esta operación se incluye en el acta de la Junta General de Accionistas y pretende informar que el haber social que se reparte entre los socios se compone de una pequeña partida de tesorería disponible (258.178,07 euros) y, sustancialmente, de los inmuebles (4.747.304,12 euros). La referencia que se hace en el acta de la Junta General de Accionistas al concepto "inmovilizado material inmuebles" trata de explicar que los bienes que se adjudican a los accionistas son sustancialmente los inmuebles propiedad de la sociedad que una vez adjudicados pasan desde la cuenta de "Existencias" a la cuenta "Otros Deudores".
Las facturas se emitieron el 20 de diciembre de 2022, el día de celebración de la Junta General de Accionistas, por esta razón se estima que tiene un mejor reflejo en el balance de liquidación y permite reflejar el hecho transcendente de que, como consecuencia de la adjudicación de algunas de las fincas Gestur ingresará un IVA repercutido de importe muy relevante. De esta forma se estima que se ofrece al accionista una mejor imagen del patrimonio de la sociedad en el día de la celebración de la Junta de Accionistas.
Ciertamente como advierte la Registradora hubiera sido posible mantener el valor de los inmuebles que se adjudican en la cuenta de "Existencias" pero se estimó más conveniente informar a los accionistas en la Junta General que la propuesta de reparto devengaría un IVA que habrá de pagar SEPES a Gestur. En cualquier caso, que el balance de liquidación incluya el valor de los inmuebles adjudicados en la cuenta de "existencias" o "en otros deudores" no es relevante, sino que lo importante es que sea conocido y aceptado por todos los accionistas. Por el contrario, resulta muy relevante dar a conocer el hecho de que la adjudicación propuesta devengue el IVA que se indica y que, como debe ser abonado por SEPES se incluye en la misma cuenta "otros deudores" en los términos que seguidamente se expresará. La falta de transcendencia del hecho de incluir el IVA repercutido en el balance de liquidación resulta de la propia operativa de declaración del IVA. Como se explicará más adelante el Liquidador ha dejado al margen de la cuota de liquidación el resultado de las operaciones de liquidación del IVA ya que, a fecha de la celebración de la Junta General de Accionistas, 20 de diciembre de 2022, las cuentas de IVA repercutido e IVA soportado no debían saldarse. La declaración resumen anual de IVA se presentó el 30 de enero de 2023. Por lo tanto, estas cuentas quedaron al margen del cálculo del proyecto de reparto sin perjuicio de la estimación que se hizo para su ingreso en los términos que seguidamente se explicará.
La elección de la cuenta "otros deudores" a la que se refiere la Registradora se hace por las razones que se exponen a continuación:
La clasificación del PGC vigente es la siguiente: (…).
En definitiva, la cuenta "Otros Deudores" recoge la deuda de los accionistas con la sociedad por la adjudicación de los inmuebles.
Al no tratarse de clientes, ni tratarse tampoco de un desembolso de capital exigido a los accionistas, se ha decidido, como opción más correcta y ajustada al Plan General de Contabilidad, en el Apartado 3 de "Otros Deudores" en el balance de liquidación.
La cantidad 5.340.706,71 euros que refleja la cuenta "Otros Deudores" se compone de dos partidas:
– El valor de adjudicación de los inmuebles que asciende a 4.747.304,12 euros.
– Este importe se abonará contra fondos propios con la entrega de los inmuebles.
– El IVA facturado por importe de 593.402,59 euros (…).
Este importe por IVA repercutido a SEPES se abonará a Gestur por la adjudicación de las fincas de La Pedregosa en Nájera y El Arcillar en Villar de Arnedo sujetas a IVA. A juicio del Liquidador se estima muy relevante que los accionistas tangan conocimiento del resultado de la adjudicación de los inmuebles, Gestur tendrá un ingreso por IVA repercutido de 593.402,59 euros y por esta razón se decidió que así se reflejará en el balance de liquidación y se explicará en el informe que se unió al mismo.
La cantidad 4.747.304,12 euros resulta de la valoración de los inmuebles aceptada por los dos accionistas de la Sociedad.
Esta cantidad, incluida en la cuenta "Otros Deudores", se compensa contablemente con los fondos propios de la Sociedad al materializarse la entrega del haber social.
En el Activo del Balance de Liquidación figura un saldo en la cuenta "Otros Deudores" de 5.340.706,71 euros, que está compuesto por el valor de adjudicación de los inmuebles de 4.747.304,12 euros, y el IVA repercutido a SEPES y que pagará a Gestur de 593.402,59 euros, con la facturación por la adjudicación de inmuebles.
Asimismo, desde que se emite en la factura en la cuenta "Deudas con Administraciones públicas" se refleja el IVA repercutido a SEPES, 593.402,59 euros, y que el Liquidador tenía interés en que se incluyera en el balance final de liquidación para mejor información de los accionistas.
Cuando SEPES pagó el IVA a Gestur con fecha 29 de enero de 2023 esta cantidad disminuye de la cifra de "Otros Deudores".
El reflejo contable es el siguiente:
593.402,59 euros Efectivo y otros Activos Líquidos (Tesorería).
A Deudores. Otros. 593.402,59 euros.
Con dicho cobro del IVA el saldo de "Otros Deudores" se reduce a 4.747.304,12 euros, que es el importe de adjudicación de los inmuebles.
Este saldo de la cuenta "otros deudores" no se paga, sino que se abona contablemente contra los Fondos Propios, que recogen el capital aportado por los socios, y los resultados generados por la sociedad hasta su liquidación.
Los Fondos propios en el Balance de Liquidación ascienden a 5.027.742,03 euros, con el siguiente desglose:
Capital Social: 3.480.000,00.
Reservas netas: 1.075.682,15.
Resultado del Ejercicio: 472.059,78.
El asiento contable se representa del siguiente modo:
3.480.000,00 Capital Social.
+1.075.682,15 Reservas Netas.
+191.621,97 Resultado del ejercicio.
4.747.304,12 euros.
A Otros deudores. 4.747.304,12 euros.
En fondos propios quedaría un saldo de 280.437,62 euros.
A su vez Gestur, como parte del acuerdo de adjudicación, pagó a SEPES el importe de la Tesorería disponible (…).
258.173,07 Fondos Propios. Resultado del ejercicio.
A Efectivo y otros Activos Líquidos (Tesorería) 258.178,07.
Tras el pago de la cuota de liquidación (fincas y tesorería) con cargo a Fondos Propios, esta cuenta queda:
Fondos Propios.
Menos entrega de inmuebles adjudicados.
Menos entrega a SEPES Tesorería Disponible.
Saldo Fondos propios.
5.027.742,03.
– 4.747.304,12.
– 258.178,07.
22.259,84.
Este saldo de 22.259,84 euros es el que refleja el Balance posterior a la Liquidación (…).
La entrega de las fincas se refleja en las correspondientes facturas, incluidas en las escrituras, y en los casos de (…) y (…) está sujeta a IVA, y debe ser abonada por el accionista adjudicatario SEPES a Gestur.
Dicho IVA fue ingresado con fecha 20 de enero de 2023 en la nueva cuenta de Gestur en Bankinter. La nueva cuenta fue abierta según petición del Registro Mercantil de Logroño.
Por otro lado, el cálculo del valor de los inmuebles se realiza en función del valor de adjudicación. Dicho valor de adjudicación coincide con el valor de tasación, salvo en el caso de las fincas del Polígono (…) en que se toma el valor catastral del inmueble, según el acuerdo de los accionistas. Esta decisión se explica de forma detallada en el fundamento de derecho V de este recurso por la existencia de una disparidad entre el valor de tasación y el valor catastral, aceptándose por los accionistas este último frente al valor de tasación.
El IVA nace de las facturas que formalizan la decisión de adjudicar los inmuebles adoptada por los accionistas en Junta General de Accionistas. Si, como parece indicar la Registradora, no se hubiera reflejado esta cantidad, resultante de la adjudicación, en el balance final, se hubiera omitido a los accionistas una información muy relevante para sus intereses. Si bien no afecta a la cuota de liquidación ya que el IVA repercutido se liquidará con el IVA soportado por Gestor y esta operación debe realizarse en el periodo legal correspondiente que en este caso se corresponde con la autoliquidación final del IVA, que realizó después de aprobar el balance de liquidación y el proyecto de reparto entre los socios el 30 de enero de 2023. Pero el importe de esta liquidación de IVA resulta de interés para los socios ya que podría suponer un crédito o una obligación para ellos. Esta es la razón por la que se estima más conveniente reflejar los efectos de la adjudicación en el balance de liquidación que sirva para rendir cuentas a los accionistas sin perjudicar de ningún modo sus derechos en la liquidación de Gestur como ya se ha explicado.
Es posible ampliar la información señalando que cada una de las facturas que reflejan la adjudicación y se incluyen en la escritura calificada –hojas de la escritura desde UT5072369 a UT5072364–, recoge el IVA aplicable según las circunstancias de cada inmueble, y de cada adjudicatario. Así:
1. La adjudicación de (…) está exenta de IVA de conformidad con el artículo 20.1.20.º LIVA. Hay una renuncia expresa a esta exención de acuerdo con el artículo 20.Dos y esto provoca una inversión del sujeto pasivo de acuerdo con el artículo 84.Uno.2.º e) de la LIVA.
2. La adjudicación de (…) está exenta de IVA, al tratarse de una tercera transmisión, de conformidad con el artículo 20.1.22.º LIVA. Hay una renuncia expresa a esta exención de acuerdo con el artículo 20.Dos y esto provoca una inversión del sujeto pasivo de acuerdo con el artículo 84.Uno de la LIVA.
3. La adjudicación de (…), en (…), y (…), en (…), no están exentas, y se factura el IVA aplicable al tipo del 21%.
(…) los balances comparados de Gestur en liquidación con el objeto de ofrecer una mayor claridad a la exposición de este recurso:
– Balance a 31 de diciembre de 2021.
– Balance previo al Balance de Liquidación.
Como se ha explicado, en este balance previo a la liquidación los Inmuebles están contabilizados como "Existencias", por un importe de 4.747.304,12 euros.
Respecto a la cifra de "Existencias" a 31 de diciembre de 2021, de 4.006.884,18 euros, en el balance previo al balance de liquidación se ha producido una revalorización de los inmuebles hasta el precio de adjudicación.
Como se ha señalado, los valores de adjudicación se corresponden con el de tasación, salvo en el caso del Polígono San Lázaro en que por acuerdo de los socios se adopta el valor catastral comunicado por Hacienda, superior al de tasación. (Ver explicación que se incluye en la escritura pública de liquidación y se transcribe en el fundamento de derecho V de este recurso).
– Balance de Liquidación.
En el balance de liquidación los Inmuebles ya no figuran como "Existencias" al haber sido adjudicados, pasando a la cuenta "Otros Deudores" por el importe de 5.340.706,71 euros, correspondiente al valor de adjudicación, más el IVA repercutido a SEPES.
Por otro lado, relacionado con el IVA que se repercute al adjudicatario, interesa explicar que, en el pasivo, la cuenta de "Deudas con Administraciones Públicas" por importe de 593.898,88 euros, refleja el IVA repercutido al adjudicatario de estas dos fincas (Polígono de […]). Dicho importe incluye el saldo de 593.402,59 euros de IVA facturados por la adjudicación de dos de los inmuebles y que habrá de compensarse en el momento de hacer la autoliquidación de IVA en el plazo legal con el IVA soportado por Gestur.
– Balance Posterior al Balance de Liquidación.
Este es el balance tras adjudicar los Activos a los Accionistas, y cobrar el IVA de las facturas por adjudicación de inmuebles.
Ha desaparecido el saldo de la cuenta de "Otros Deudores" correspondiente a la adjudicación de los inmuebles y el IVA.
La cantidad de "Efectivo y otros activos líquidos" (Tesorería) arroja un saldo de 602.776,31 euros.
Las variaciones respecto a la tesorería precedente son:
– Pago a SEPES por Gestur de 258.178,07 euros en metálico, según acuerdos de adjudicación, parte de su cuota de liquidación.
– Pago por SEPES a Gestur del IVA facturado por importe de 593.402,59 euros.
– Tesorería no repartible 9.371,02 euros por acuerdo de los accionistas para gastos futuros de la liquidación.
Los fondos propios han disminuido por la entrega de los inmuebles y la tesorería.
La cuenta de "Deudas con Administraciones Públicas" sigue con el mismo saldo de 593.898,88 euros. Esta cuenta debe mantenerse ya que la declaración del IVA es posterior a la liquidación de la Sociedad. El importe del IVA del 4.º Trimestre de 2022 no se puede declarar e ingresar en Hacienda hasta el 30 de enero ce 2023, de conformidad con los periodos de liquidación previstos en la normativa de IVA.
– Balance a 26 de mayo de 2023.
Es el que resulta de las declaraciones de Hacienda, con ingreso de IVA y Retenciones del 4.º Trimestre de 2022 y 1.erTrimestre de 2023.
"Activos por Impuesto corriente". Esta cuenta reflejaba un saldo de 1.243,32 euros que se correspondía con una solicitud de devolución de impuestos a la AEAT. En el balance de 26 de mayo de 2023 esta cantidad desaparece de esta cuenta al haber sido abonado por Hacienda a Gestur el importe del Impuesto de Sociedades de 2021. Esta cantidad no se podía considerar en el momento de aprobar el balance de liquidación como un crédito de Gestur contra la AEAT toda vez que suponía simplemente una solicitud de devolución que Gestur había hecho a la AEAT y que podría no haber sido reconocida por la AEAT. No obstante, una vez reconocido el derecho de Gestur por la AEAT y pagado éste se podrá repartir entre los socios como créditos sobrevenidos a la liquidación.
La cuenta "Otros créditos con Administraciones Públicas" ha disminuido de 12.141,79 euros a 1.265,27 euros. Esto se debe al ingreso de la liquidación de IVA del 4.º trimestre de 2022 en el plazo legalmente previsto, el 30 de enero de 2023. Aparece un nuevo saldo como consecuencia de la facturación de los honorarios de la Notaría la escritura de liquidación.
La cuenta de "Efectivo y otros activos líquidos" reduce su saldo de 602.776,31 euros, a 13.909,59 euros, al haberse producido el ingreso en Hacienda del IVA del 4.º trimestre de 2022.
La cuenta de "Deudas con Administraciones Públicas" reduce su saldo de 593.898,88 euros a 3,04 euros, por el mismo motivo, ingreso en Hacienda.
El saldo de 3,04 euros se debe a retenciones por IRPF de nuevas facturas recibidas.
Los saldos con Administraciones Públicas a fecha del último balance son:
Activo. "Otros créditos con Administraciones Públicas":
– 470 Hacienda Pública deudora 1.261,01 euros.
– 472 IVA soportado 4,26 euros.
Pasivo. "Otras deudas con Administraciones Públicas":
– 475 Hacienda Pública IRPF:3,04 euros.
El primer saldo se corresponde con la declaración de IVA del Trimestre de 2023, 1.261,01 euros.
Los otros dos saldos se corresponden con (…) Factura del Registro Mercantil de Logroño de 5 de abril de 23.
Entendemos que las explicaciones ofrecidas deberían satisfacer los reproches de la calificación en este punto y justificar que el balance final de liquidación y la información complementaria ofrecen la mejor información a los socios tanto con el objeto de determinar el haber social repartible como de las consecuencias de la adjudicación.
El reproche que la calificación hace en este fundamento no puede mantenerse toda vez que, el balance de liquidación contiene la información exigida a este documento, facilit