Categoría: Energía y Medio Ambiente

ión de Enagás Renovable SL, otorgó poder representación a los anteriores representantes. Finalmente, el 11 de octubre de 2022, la Junta General de Socios de Power to Green Hydrogen Mallorca SL, aprobó los acuerdos de renuncia de los anteriores consejeros (don Luis Iglesias Rodríguez y don Antonio Calvo Núñez) y el nombramiento como nuevos consejeros de los mencionados don Santiago Varela Ullastres y a don Ángel Truchero Angulo. El escrito finalizó señalando que «Enagás facilita a la CNMC los nuevos nombramientos, evidenciando que ni Enagás ni ninguna de sus filiales ejercitan el derecho de voto en la Junta de Power to Green Hydrogen Mallorca, SL, ni nombran, designan o proponen a los miembros del consejo de administración».
Este apartado analiza las medidas notificadas por Enagás destinadas a su desvinculación de forma total de la gestión y toma de decisiones en la sociedad Power to Green Hydrogen Mallorca. Como resulta de dicho análisis y se detalla a continuación, dichas medidas, junto a otras condiciones adicionales de información que se indicarán, se considerarían suficientes de cara a mantener su certificación con separación de propiedad.
En primer lugar, ha de señalarse que la entrada en el accionariado de Enagás Renovable del fondo Clean H2 Infra Fund SLP, con una participación del 30 por ciento, supone una modificación de la situación previa de control de Enagás sobre su filial Enagás Renovable, pasando de disponer de control exclusivo al ejercicio de control conjunto, estando asociada a la misma la firma con fecha 20 de julio de 2022 de un Pacto de Socios entre Enagás, Enagás Renovable y Clean H2 Infra Fund SLP, habiéndose aportado copia del mismo en el escrito de Enagás de 5 de julio de 2022.
Así, una vez producido el traspaso de la titularidad de las participaciones en la fecha prevista y señalada por Enagás, Enagás dispone de una participación indirecta en Power to Green Hydrogen Mallorca del 30,8 por ciento, correspondiendo a Clean H2 Infra Fund SLP, una participación también indirecta del 13,2 por ciento(27).
Ha de destacarse que en el Pacto de socios las partes reconocen que la actividad de la compañía (Enagás Renovable) se centrará, principalmente en la producción de gases renovables, de manera que, en caso de que se haya desarrollado un proyecto de energía renovable relacionado con el hidrógeno y el proyecto de hidrógeno verde conectado no se materialice, los accionistas acuerdan discutir dicho proyecto de energía renovable y evaluar posibles alternativas futuras, incluyendo su salida de la Compañía como la vía prioritaria(28).
Asimismo, el citado Pacto de Socios entre Enagás, Enagás Renovable («la Compañía» a los efectos del Pacto de Socios) y Clean H2 Infra Fund, recoge diversas disposiciones que ponen de manifiesto cómo se implementará el control conjunto de Enagás y Clean H2 Infra Fund tras la toma de participación y la firma del citado Pacto de Socios, destacando:
− En general, la aprobación de los acuerdos de la Junta General de Accionistas (GSM) se producirán por mayoría simple de los votos válidamente emitidos por los presentes, o debidamente representados, siempre que representen al menos el 50,1 % de las acciones en las que se divida el capital social pero se reconocen «materias reservadas» del GSM que requerirán el voto favorable de Enagás y CleanH2, siempre que cada una de las participaciones de Enagás o Clean H2 en la Sociedad/compañía sea de al menos el 25 % del capital social. Entre tales materias reservadas se destaca: autorizar cualquier cambio material en la naturaleza del negocio que implique llevar a cabo cualquier negocio que no sea la actividad principal; aprobar cualquier reestructuración corporativa, incluyendo asignación de activos y pasivos materiales de la Compañía y autorizar a los Directores en una situación de conflicto de intereses;
− La compañía será gestionada por un Consejo de Administración que estará integrado por siete miembros que serán designados por la Junta General de Accionistas nombrados atendiendo al siguiente procedimiento:
● Enagás tiene derecho a nombrar a cuatro miembros del Consejo de Administración;
● Clean H2 tiene el derecho de nombrar a tres miembros de la Junta Directiva;
● En relación con cualquier futuro nombramiento de consejeros, tanto Enagás como Clean H2 tomarán razonablemente en consideración sus respectivas opiniones en la elección de cualquier nuevo miembro del consejo de administración y
● Enagás y Clean H2 tienen derecho, cada uno, a designar un observador que podrá asistir a las reuniones del Consejo de Administración pero no tendrá derecho a voto;
− El presidente del Consejo de Administración será nombrado de entre los Consejeros nombrados por Clean H2 y Enagás por Enagás, siempre que Enagás sea el Accionista mayoritario y
− En cuanto a la aprobación de resoluciones relativas a «Materias Reservadas de la Junta»(29), se requerirá el voto favorable de, como mínimo, dos consejeros nombrados por Enagás y dos consejeros nombrados por Clean H2, siempre que cada una de las participaciones de Enagás o Clean H2 en la Compañía sea de al menos el 25 % de la participación capital.
Por otro lado, el citado Pacto de socios prevé acuerdos relacionados con el respeto a aspectos regulatorios o normativos que afectan a Enagás como accionista único de Enagás Transporte:
− Según el apartado 9.3 del pacto, se establece un Período de bloqueo (Lock-up period) de manera que la transferencia de acciones de la sociedad está prohibida hasta que hayan transcurrido cinco (5) años desde la suscripción y desembolso del Aumento de Capital, durante el cual no transferirán, cederán, dispondrán o gravarán su participación en el capital social de la Sociedad. No obstante lo anterior, tal Periodo de Bloqueo no será aplicable a Enagás en caso de eventos o situaciones de carácter regulatorio;
− En su apartado 9.6.1., establece que las partes reconocen que, al ser la sociedad Enagás Transporte, SAU. parte del grupo Enagás (filial participada al 100%) y siendo esta sociedad Operador del Sistema de Transporte (TSO), se habrá de cumplir en todo momento con la normativa aplicable y los requisitos de la CNMC, la Comisión Europea y cualquier otra autoridad competente. En la medida en que cualquiera de las organizaciones antes mencionadas: a) consideren que la participación de Enagás en Enagás Renovable y/o en cualquiera de los Proyectos de esta sociedad resulten incompatibles con su pertenencia al mismo Grupo en el que Enagás Transporte SAU. está integrada, considerando su condición de Transmission System Operator (TSO); y/o (b) impone condiciones (o una prohibición) a dicha participación, lo que se señala como «Evento/cuestión Regulatorio»(30)y
− En cuanto al gobierno y gestión de la compañía, Clean H2 reconoce y acepta la importancia para Enagás y Enagás Renovable de cumplir con todas y cada una de las decisiones vinculantes impuestas por la CNMC y se compromete a cooperar con ambas sociedades para implementar tales decisiones.
Así pues, Enagás mantiene su posición de «control» sobre la sociedad Enagás Renovable, atendiendo al concepto de «control» señalado en la presente resolución, tal y como se acredita a partir de las disposiciones previstas en el Pacto de Socios. En vista de ello, y según lo indicado en los apartados sexto y séptimo de la presente certificación (análisis de los requisitos de separación de actividades y de los posibles conflictos de interés), es preciso garantizar el cumplimiento por parte de Enagás de las obligaciones de separación de actividades previstas en el artículo 63.3 de la Ley de Hidrocarburos por parte de Enagás.
En segundo lugar, en cuanto a la renuncia irrevocable, con fecha de efecto 20 de julio de 2022, de sus correspondientes cargos por parte de los consejeros de Power to Green Hydrogen Mallorca designados a propuesta de Enagás Renovable y sobre la designación del representante de Enagás Renovable por Clean H2 Infra Fund SLP, en exclusiva, comprometiéndose Enagás, de forma irrevocable, a votar en el sentido que indique Clean H2 Infra Fund SLP, en relación con la referida propuesta, Enagás señala en su escrito de 5 de julio de 2022 que:
a) El apartado 6.7 del Pacto de socios que se firmará el 20 de julio de 2022 cuando se materialice la operación entre Enagás y Clean H2 Infra Fund SLP(31), establece que:
− Las resoluciones relativas al nombramiento del representante de Enagás Renovable, a efectos de la adopción de las decisiones que le correspondan como accionista de Power to Green Hydrogen Mallorca, SL, corresponderán a la Junta General de Accionistas;
− En relación con el nombramiento del representante de Enagás Renovable para actuar como accionista de Power to Green Hydrogen Mallorca, SL, así como para la destitución de dicho representante o representantes y su sustitución, se establece que el borrador de la propuesta de acuerdo a someter a la aprobación de la Junta General de Accionistas corresponderá exclusivamente a Clean H2 Infra Fund SLP y Enagás se compromete irrevocablemente a votar según lo indicado por Clean H2 Infra Fund SLP, en relación con tal propuesta;
− Además de lo anterior, las Partes acuerdan que el representante de Enagás Renovable para actuar como accionista de Power to Green Hydrogen Mallorca, SL, así como los miembros del consejo de administración designados por dicho representante serán independientes del Grupo Enagás, y
− El Consejo de Administración adoptará todos los acuerdos necesarios para ejecutar y formalizar el nombramiento de dicho representante decidido por la Junta General de Accionistas y permitir que dicho representante actúe como tal.
Según manifiesta Enagás, el acuerdo consiste en que Clean H2 Infra Fund SLP, discrecionalmente nombra a los consejeros y que éstos sean independientes del Grupo Enagás. Adicionalmente la cláusula 6.7.3 establece que el representante de Enagás Renovable para actuar como accionista de Power to Green Hydrogen Mallorca, así como cualquier miembro del consejo de administración designado por el representante de Enagás Renovable será independiente del Grupo Enagás.
La CNMC considera que la materialización de estas medidas, tras la operación de concentración que se ha llevado a cabo con fecha 20 de julio de 2022 y la firma del Pacto de Socios en la misma fecha, permitiría concluir en el cumplimiento de la exigencia de que ni Enagás, SA, ni ninguna de sus filiales, pueda nombrar, designar o proponer a los miembros del Consejo de Administración de la sociedad Power to Green Hydrogen Mallorca, SL.
b) que Enagás «procederá a facilitar a la Comisión Nacional de los Mercados y la Competencia, a partir de la Fecha de Cierre, la documentación societaria relevante con los anteriores nombramientos, evidenciando que ni Enagás ni ninguna de sus filiales ejercitan el derecho de voto en la Junta de Power to Green Hydrogen Mallorca, SL; ni nombran, designan o proponen a los miembros del consejo de administración. Asimismo, Enagás procederá el día 20 de julio de 2022 a notificar a la Comisión Nacional de los Mercados y la Competencia el traspaso efectivo de la titularidad de las participaciones sociales de Enagás Renovable a favor de Clean H2 Infra Fund SLP, cuando este haya tenido lugar así como la renuncia efectiva de los consejeros de Power to Green Hydrogen Mallorca, SL, designados a propuesta de Enagás Renovable, SLU,» Así, argumenta que en la medida en que, de acuerdo con la cláusula 6.7, el representante de Enagás Renovable en la Junta de Power to Green Hydrogen Mallorca será designado discrecionalmente por Clean H2 Infra Fund SLP, Enagás no tendría ninguna influencia sobre la Power to Green Hydrogen Mallorca.
Por lo expuesto, la CNMC considera que la materialización de las medidas propuestas por Enagás permitiría concluir en el cumplimiento de la exigencia de que ni Enagás, SA ni ninguna de sus filiales pueda ejercer derechos de voto en la Junta General de la sociedad Power to Green Hydrogen Mallorca.
c) Enagás ha facilitado a la CNMC, junto con el escrito propuesta de medidas, copia de los escritos de renuncia de los dos consejeros de Power to Green Hydrogen Mallorca, SL, designados por Enagás, de fecha 4 de julio de 2022, y en los que se hace explícito que tal renuncia irrevocable se produce «en atención a los requerimientos de la CNMC derivados de la condición de Enagás como Gestor Técnico de la Red de Transporte» con efectos a partir de la fecha de 20 de julio de 2022, poniendo de manifiesto la pretensión de cumplir con las disposiciones que Enagás prevé se dispongan respecto de la participación en el proyecto Power To Green Hydrogen Mallorca atendiendo a las exigidas con ocasión del proyecto UNUE.
En tercer lugar, Enagás concreta el compromiso de facilitar a la CNMC, a partir de la fecha de materialización de la entrada en el accionariado de Enagás Renovable del fondo Clean H2 Infra Fund S.L.P., la documentación societaria relevante con los nombramientos señalados anteriormente, «evidenciando que ni Enagás ni ninguna de sus filiales ejercitan el derecho de voto en la Junta de Power to Green Hydrogen Mallorca, S.L.; ni nombran, designan o proponen a los miembros del consejo de administración», resultando un requisito imprescindible, a criterio de la CNMC, a los efectos de documentar el cumplimiento de las propuestas formuladas.
Adicionalmente, mediante escrito de 20 de julio de 2022, Enagás se comprometió a remitir la documentación soporte que acredita el cumplimiento de las exigencias previstas en la condición 4 de la Resolución Provisional (REF. CERT/DE/001/22) concretamente, la documentación societaria relevante relativa al nombramiento del representante de Enagás Renovable, SL, para actuar como accionista de Power to Green Hydrogen Mallorca y, al nombramiento de los nuevos consejeros designados en dicha sociedad.
Según lo indicado, con fecha 24 de octubre de 2022, Enagás acreditó el nombramiento de nuevos consejeros de Enagás Renovable, SL, (previa propuesta de designación por parte de H2 Investments Spain, SLU) en sustitución de los anteriores, designados a propuesta de Enagás.
En particular, en relación con lo comunicado por Enagás, de información pública se deduce que, con fecha 2 de septiembre de 2022, se ha producido la modificación del órgano de administración de Enagás Renovable, constituyéndose un consejo de administración del que forma parte don Santiago Varela Ullastres(32)(designado para actuar como representante persona física de Enagás Renovable, SL, en cuanto socio de Power to Green Hydrogen Mallorca, SL) y posteriormente, es nombrado administrador mancomunado de la sociedad H2 Investments Spain, SLU(33). Por su parte, según consta en el acta de la Junta General y Extraordinaria de Enagás Renovable, celebrada con fecha 22 de septiembre de 2022, el mismo actúa como representante de H2 Investments Spain, SLU, como accionista de Enagás Renovable (tras la operación de concentración mediante la cual HY24 adquiere el 30 por ciento del capital social), quedando de lo expuesto acreditada la vinculación de esta persona física a H2 Investments Spain, SLU.
Por su parte, respecto de don Ángel Francisco Truchero Angulo, también designado representante de Enagás Renovable en su actuación como socio de Power to Green Hydrogen Mallorca, no se dispone de información pública que le vincule a otras sociedades del grupo Enagás.
A la vista de lo anterior, respecto de los aspectos a observar previstos en Resolución Provisional de la CNMC:
1. Se ha materializado la renuncia irrevocable de los consejeros de Power to Green Hydrogen Mallorca, SL, designados a propuesta de Enagás.
2. Se ha materializado la designación del representante/s de Enagás Renovable, SLU para actuar como representante persona física de esta sociedad como socio de Power to Green Hydrogen Mallorca, SL, a propuesta de H2 Investments Spain, SLU, (accionista de Enagás Renovable tras la operación de concentración mediante la que Clean H2 Infra Fund SLP, adquiere el 30 por ciento de tal sociedad).
3. Respecto del cumplimiento de las disposiciones previstas en el apartado 6.7 del Pacto de socios remitido por Enagás SA a la CNMC, firmado por Enagás, SA, Enagás Renovable, SLU, y Clean H2 Infra Fund SLP, el 20 de julio de 2022 con la materialización de la operación y al que se ha adherido posteriormente la sociedad Pontegadea Inversiones, SL:
− La resolución relativa al nombramiento del representante/s de Enagás Renovable, SLU, a efectos de la adopción de las decisiones que le correspondan como accionista de Power to Green Hydrogen Mallorca, SL, ha sido adoptada por la Junta General de Accionistas de Enagás Renovable, SLU;
− En relación con el nombramiento del representante/s de Enagás Renovable, SLU, para actuar como accionista de Power to Green Hydrogen Mallorca, SL, se ha producido previa propuesta de designación por parte de H2 Investments Spain, SLU, según consta en el Acta de Junta General Extraordinaria de Enagás Renovable, SL;
− Enagás manifiesta que las personas designadas como representante de Enagás Renovable, SLU, para actuar como accionista de Power to Green Hydrogen Mallorca, SL, –designados posteriormente por la Junta General de socios de Power to Green Hydrogen Mallorca, SL, como miembros del consejo de administración de esta sociedad– son independientes del Grupo Enagás, quedando acreditado mediante información pública;
− Respecto de la exigencia de que el Consejo de Administración de Enagás Renovable, SLU, adopte todos los acuerdos necesarios para ejecutar y formalizar el nombramiento del representante de Enagás Renovable, SLU, para actuar como accionista de Power to Green Hydrogen Mallorca, SL, decidido por la Junta General de Accionistas y permitir que dicho representante actúe como tal, queda acreditada en tanto en la Junta General Extraordinaria y Universal de Enagás Renovable, celebrada el 22 de septiembre de 2022, se acordó instruir al Consejo de Administración para otorgar las facultades de representación suficientes para el desempeño de las funciones que les han sido asignadas como representantes y, posteriormente, el Consejo de Administración de Enagás Renovable, SLU, en su sesión de 27 de septiembre de 2022, ha aprobado el otorgamiento de poderes de representación a favor de las personas designadas.
4. Respecto de la exigencia del «Cumplimiento efectivo del compromiso de facilitar a la CNMC, a partir de la fecha de materialización de la entrada en el accionariado de Enagás Renovable, SLU, del fondo Clean H2 Infra Fund SLP, la documentación societaria relevante con los nombramientos señalados anteriormente, «evidenciando que ni Enagás ni ninguna de sus filiales ejercitan el derecho de voto en la Junta de Power to Green Hydrogen Mallorca, SL; ni nombran, designan o proponen a los miembros del consejo de administración», Enagás ha remitido el escrito anteriormente citado acompañado de documentación acreditativa de las designaciones y nombramientos efectuados(34).
No obstante el cumplimiento de las exigencias anteriores previstas en la Resolución provisional, relacionadas con compromisos concretos manifestados por Enagás para garantizar la independencia de Enagás y sus filiales respecto del ejercicio de derechos de voto en la Junta de Power to Green Hydrogen Mallorca, SL, y respecto del nombramiento, designación o propuesta de consejeros de la citada sociedad, la CNMC considera que se deberá observar lo siguiente:
1. Respecto de futuras nuevas designaciones del representante/s de Enagás Renovable, S.L.U., serán propuestas por H2 Investments Spain, SLU, en exclusiva, comprometiéndose Enagás, SA, de forma irrevocable, a votar en el sentido que indique H2 Investments Spain, SLU, en relación con la referida propuesta o en su caso, la sociedad que ostente la participación derivada de la operación de concentración llevada a cabo con fecha 20 de julio de 2022 y que ha supuesto la entrada de HY24 en el capital social de Enagás Renovable.
2. Respecto de futuros nuevos nombramientos del representante/s de Enagás Renovable, SLU, a efectos de la adopción de las decisiones que le correspondan como accionista de Power to Green Hydrogen Mallorca, SL, y respecto de futuros nuevos nombramientos de miembros del consejo de administración de Power to Green Hydrogen Mallorca, S.L., en cumplimiento de las disposiciones previstas en el apartado 6.7 del Pacto de socios firmado por Enagás, SA, Enagás Renovable, SLU y Clean H2 Infra Fund SLP, el 20 de julio de 2022 con la materialización de la operación de concentración, y al que se ha adherido Pontegadea Inversiones, SL, tras su entrada en el accionariado de Enagás Renovable, SLU:
− Las resoluciones relativas al nombramiento del representante de Enagás Renovable, SLU, a efectos de la adopción de las decisiones que le correspondan como accionista de Power to Green Hydrogen Mallorca, SL, corresponderán a la Junta General de Accionistas;
− En relación con el nombramiento del representante de Enagás Renovable, SLU, para actuar como accionista de Power to Green Hydrogen Mallorca, SL, así como para la destitución de dicho representante o representantes y su sustitución, se establece que el borrador de la propuesta de acuerdo a someter a la aprobación de la Junta General de Accionistas corresponderá exclusivamente a Clean H2 Infra Fund SLP, comprometiéndose Enagás, SA irrevocablemente a votar según lo indicado por Clean H2 Infra Fund SLP, en relación con tal propuesta, resultando de aplicación a la sociedad H2 Investments Spain, SL, en calidad de persona jurídica accionista de Enagás Renovable, SL, a la fecha de la presente Resolución, como resultado de la operación de concentración llevada a cabo el 20 de julio de 2022;
− El representante de Enagás Renovable, SLU, para actuar como accionista de Power to Green Hydrogen Mallorca, SL, así como los miembros del consejo de administración designados por dicho representante serán independientes del Grupo Enagás.
− El Consejo de Administración de Enagás Renovable, SLU, adoptará todos los acuerdos necesarios para ejecutar y formalizar el nombramiento del representante de Enagás Renovable, SLU, para actuar como accionista de Power to Green Hydrogen Mallorca, SL, decidido por la Junta General de Accionistas y permitir que dicho representante actúe como tal.
3. Enagás, SA habrá de remitir a la CNMC la siguiente información:
– Anualmente, información sobre las Juntas Generales de la sociedad Power to Green Hydrogen Mallorca, SL, celebradas, que permita comprobar el cumplimiento de las medidas propuestas por Enagás, SA.
– Una vez que tenga lugar el nombramiento de cualquier nuevo miembro del Consejo de Administración de la sociedad Power to Green Hydrogen Mallorca, SL, se habrá de remitir información detallada que dé cuenta y permita comprobar el cumplimiento de los compromisos de independencia presentados por Enagás, SA en relación con el nuevo nombramiento.
– Una vez que tenga lugar el nombramiento de cualquier nuevo representante de Enagás Renovable, SLU, para actuar como accionista de Power to Green Hydrogen Mallorca, SL, se habrá de remitir información detallada que dé cuenta y permita comprobar el cumplimiento de los compromisos de independencia presentados por Enagás, SA, en relación con el nuevo nombramiento.
4. Enagás, SA, deberá remitir a la CNMC información sobre las siguientes cuestiones:
– Sobre los pactos que Enagás, SA, o cualquiera de sus filiales, suscriba con otros accionistas de la sociedad Power to Green Hydrogen Mallorca, SL, así como sobre cualquier modificación que afecte al Pacto de Socios de la sociedad Power to Green Hydrogen Mallorca, SL, firmado en diciembre de 2021, en vigor a la fecha de la presente resolución.
– Sobre los pactos que Enagás, SA, o cualquiera de sus filiales, suscriba con otros accionistas de Enagás Renovable, SLU, así como sobre cualquier modificación que afecte al Pacto de socios entre Enagás, SA, Enagás Renovable, SLU y el fondo Clean H2 Infra Fund SLP, facilitado a la CNMC, firmado con fecha 20 de julio de 2022, al que se ha adherido posteriormente Pontegadea Inversiones, SL.
– Sobre su participación o la de cualquiera de sus filiales, en actividades de producción y/o suministro.
Las condiciones y obligaciones de remisión de información anteriores se vinculan al cumplimiento efectivo de las disposiciones previstas en el Pacto de Socios entre Enagás, SA, Enagás Renovable, SLU, y Clean H2 Infra Fund SLP, firmado en el momento de la materialización de la operación de concentración llevada a cabo con fecha 20 de julio de 2022,que ha supuesto la entrada en el accionariado de Enagás Renovable, SLU, del fondo Clean H2 Infra Fund SLP, con una participación del 30 por ciento, con fecha 20 de julio de 2022 (constando a la fecha de la presente Resolución la sociedad H2 Investments Spain, S.L.U. como accionista de Enagás Renovable, SLU) y al que se ha adherido Pontegadea Invesiones, SL, tras su entrada en el accionariado de Enagás Renovable, SL, con fecha 26 de julio de 2022, siempre que el contenido del Pacto finalmente suscrito se ajuste al anticipado a la CNMC en el marco del presente procedimiento de certificación en relación con los aspectos analizados.
Atendiendo a lo expuesto por la Comisión Europea, respecto de la necesidad de que la CNMC investigue sobre una solución más universal y posiblemente estructural para hacer frente a la situación en la que Enagás, SA, como matriz de un gestor de red de transporte de gas, participa en actividades de producción y suministro, la CNMC considera procedente señalar que cualquier inversión de Enagás en proyectos de producción y suministro de hidrógeno y biometano que implique la revisión de las condiciones de su certificación como gestor de red de transporte con separación de propiedad respecto de las actividades de producción y suministro, será analizada atendiendo los criterios expuestos en la presente resolución, atendiendo al objetivo de desvincular la gestión y toma de decisiones de Enagás sobre aquellas sociedades sobre las que ostente control, directo o indirecto, en los términos expuestos y cuya actividad resulte incompatible con la exigencia de separación patrimonial que la legislación requiere al gestor de red de transporte propietario de instalaciones incluidas en la red troncal, proponiendo las medidas necesarias a tal finalidad, tal y como se exigen en la presente resolución y precedentes(35).
Finalmente, como se indicó en la Resolución de certificación provisional de 14 de julio de 2022, cualquier variación en la situación de base considerada por esta Comisión para la imposición de condiciones podrá dar lugar, conforme al artículo 63 bis de la Ley 34/1998, de 7 de octubre, del Sector de Hidrocarburos, a la revisión de las condiciones establecidas. Asimismo, futuras modificaciones de la normativa en vigor podrían afectar tales condiciones, en cuyo caso se podrían someter a revisión.
Vistos los hechos y fundamentos expuestos, la Sala de Supervisión Regulatoria resuelve:
Mantener la certificación de Enagás Transporte, SAU. como gestor de la red de transporte, sujeta al cumplimiento de las siguientes condiciones:
1. Respecto de futuras nuevas designaciones del representante/s de Enagás Renovable, S.L.U., serán propuestas por H2 Investments Spain, SLU, en exclusiva, comprometiéndose Enagás, SA, de forma irrevocable, a votar en el sentido que indique H2 Investments Spain, SLU, en relación con la referida propuesta o en su caso, la sociedad que ostente la participación derivada de la operación de concentración llevada a cabo con fecha 20 de julio de 2022 y que ha supuesto la entrada de HY24 en el capital social de Enagás Renovable.
2. Respecto de futuros nuevos nombramientos del representante/s de Enagás Renovable, SLU, a efectos de la adopción de las decisiones que le correspondan como accionista de Power to Green Hydrogen Mallorca, SL, y respecto de futuros nuevos nombramientos de miembros del consejo de administración de Power to Green Hydrogen Mallorca, SL, cumplimiento de las disposiciones previstas en el apartado 6.7 del Pacto de socios remitido por Enagás SA a la CNMC y firmado por Enagás, SA, Enagás Renovable, SLU, y Clean H2 Infra Fund SLP, el 20 de julio de 2022 con la materialización de la operación de concentración y al que se ha adherido Pontegadea Inversiones, SL, posteriormente tras su entrada en el accionariado de Enagás Renovable, SLU:
− Las resoluciones relativas al nombramiento del representante de Enagás Renovable, SLU, a efectos de la adopción de las decisiones que le correspondan como accionista de Power to Green Hydrogen Mallorca, SL, corresponderán a la Junta General de Accionistas;
− En relación con el nombramiento del representante de Enagás Renovable, SLU, para actuar como accionista de Power to Green Hydrogen Mallorca, SL, así como para la destitución de dicho representante o representantes y su sustitución, se establece que el borrador de la propuesta de acuerdo a someter a la aprobación de la Junta General de Accionistas corresponderá exclusivamente a Clean H2 Infra Fund SLP, comprometiéndose Enagás, SA irrevocablemente a votar según lo indicado por Clean H2 Infra Fund SLP, en relación con tal propuesta, resultando de aplicación a la sociedad H2 Investments Spain, SL, en calidad de persona jurídica accionista de Enagás Renovable, SL, a la fecha de la presente Resolución, como resultado de la operación de concentración llevada a cabo el 20 de julio de 2022;
− El representante de Enagás Renovable, SLU, para actuar como accionista de Power to Green Hydrogen Mallorca, SL, así como los miembros del consejo de administración designados por dicho representante serán independientes del Grupo Enagás.
− El Consejo de Administración de Enagás Renovable, SLU, adoptará todos los acuerdos necesarios para ejecutar y formalizar el nombramiento del representante de Enagás Renovable, SLU, para actuar como accionista de Power to Green Hydrogen Mallorca, SL, decidido por la Junta General de Accionistas y permitir que dicho representante actúe como tal.
3. Enagás, SA habrá de remitir a la CNMC la siguiente información:
– Anualmente, información sobre las Juntas Generales de la sociedad Power to Green Hydrogen Mallorca, SL, celebradas, que permita comprobar el cumplimiento de las medidas propuestas por Enagás, SA
– Una vez que tenga lugar el nombramiento de cualquier nuevo miembro del Consejo de Administración de la sociedad Power to Green Hydrogen Mallorca, SL, se habrá de remitir información detallada que dé cuenta y permita comprobar el cumplimiento de los compromisos de independencia presentados por Enagás, SA en relación con el nuevo nombramiento.
– Una vez que tenga lugar el nombramiento de cualquier nuevo representante de Enagás Renovable, SLU, para actuar como accionista de Power to Green Hydrogen Mallorca, SL, se habrá de remitir información detallada que dé cuenta y permita comprobar el cumplimiento de los compromisos de independencia presentados por Enagás, SA en relación con el nuevo nombramiento.
4. Enagás, SA deberá remitir a la CNMC información sobre las siguientes cuestiones:
– Sobre los pactos que Enagás, SA, o cualquiera de sus filiales, suscriba con otros accionistas de la sociedad Power to Green Hydrogen Mallorca, S.L., así como sobre cualquier modificación que afecte al Pacto de Socios de la sociedad Power to Green Hydrogen Mallorca, SL, firmado en diciembre de 2021, en vigor a la fecha de la presente resolución.
– Sobre los pactos que Enagás, SA, o cualquiera de sus filiales, suscriba con otros accionistas de Enagás Renovable, SLU, así como sobre cualquier modificación que afecte al Pacto de socios entre Enagás, SA, Enagás Renovable, SLU, y el fondo Clean H2 Infra Fund SLP, facilitado a la CNMC, firmado con fecha 20 de julio de 2022, al que se ha adherido posteriormente Pontegadea Inversiones, SL.
– Sobre su participación o la de cualquiera de sus filiales, en actividades de producción y/o suministro.
5. Las condiciones y obligaciones de remisión de información anteriores se vinculan al cumplimiento efectivo de las disposiciones previstas en el Pacto de Socios entre Enagás, SA, Enagás Renovable, SLU, y Clean H2 Infra Fund SLP, en los términos expresados en el Fundamento de Derecho Octavo de esta Resolución.
6. Cualquier inversión de Enagás en proyectos de producción y suministro de hidrógeno y biometano que implique la revisión de las condiciones de su certificación como gestor de red de transporte con separación de propiedad respecto de las actividades de producción y suministro, será analizada atendiendo los criterios expuestos en la presente resolución, en los términos indicados en su Fundamento de Derecho Octavo.
Esta Resolución Definitiva será notificada a Enagás Transporte, SAU, a Enagás, SA y a Power to Green Hydrogen Mallorca, SL, Asimismo, será notificada a la Comisión Europea y al Ministerio para la Transición Ecológica y el Reto Demográfico. De conformidad con lo dispuesto en el artículo 63 bis, apartado 6, de la Ley 34/1998, de 7 de octubre, del Sector de Hidrocarburos, la resolución será publicada en el BOE.
La presente Resolución agota la vía administrativa, no siendo susceptible de recurso de reposición. Puede ser recurrida, no obstante, ante la Sala de lo Contencioso-Administrativo de la Audiencia Nacional en el plazo de dos meses, de conformidad con lo establecido en la disposición adicional cuarta, 5, de la Ley 29/1998, de 13 de julio.
Madrid, 10 de noviembre de 2022.–El Secretario del Consejo de la Comisión Nacional de los Mercados y la Competencia, Sánchez Mendoza García-Ovies.
El 14 de julio de 2022, la Comisión recibió una notificación de la autoridad reguladora española para la energía (la Comisión Nacional de los Mercados y la Competencia, en lo sucesivo «la CNMC»), de conformidad con el artículo 3 del Reglamento (CE) n.º 715/2009(1)y con el artículo 10, apartado 6, de la Directiva 2009/73/CE(2), en relación con una resolución provisional sobre el mantenimiento de la certificación de Enagás Transporte, SAU, (en lo sucesivo «Enagás Transporte») como gestor de la red de transporte de gas.
De conformidad con el artículo 3 del Reglamento (CE) n.º 715/2009 y con el artículo 10 de la Directiva 2009/73/CE, la Comisión debe examinar la resolución provisional notificada y enviar a la autoridad reguladora nacional pertinente un dictamen sobre su compatibilidad con los artículos 9 y 10 de la Directiva 2009/73/CE en un plazo de dos meses.
Enagás Transporte ya está certificada conforme al modelo de separación patrimonial. Esta certificación fue objeto de un dictamen de la Comisión el 15 de junio de 2012(3). Tras algunas adaptaciones, la CNMC aprobó y designó a Enagás Transporte como gestor de la red de transporte de gas. La notificación del Gobierno español relativa a la designación se publicó en el Diario Oficial el 16 de julio de 2015(4).
Enagás Transporte es la propietaria de la principal red de transporte de gas en España y filial al 100 % de Enagás, SA Esto se establece en la legislación española, que también especifica que esas acciones no son transferibles a terceros y que otra filial al 100 % de Enagás, SA, Enagás GTS, SA, desempeña la función de gestor técnico del sistema gasista. Otros gestores de la red de transporte que forman parte del consorcio Enagás son la red de gas Saggas [objeto de un dictamen de la Comisión de 18.9.2013(5)] y la red de gas ETN [objeto de un dictamen de la Comisión de 30.9.2013(6)], ambas certificadas como gestor de red independiente y gasoductos específicos o redes de gasoductos que conectan plantas de regasificación. Estos gestores de la red de transporte no se ven afectados por el presente proceso de certificación.
La revisión de la certificación de Enagás Transporte fue iniciada por Enagás, SA, mediante un escrito en el que notificaba a la CNMC que su filial Enagás Renovable SLU, (en lo sucesivo, «Enagás Renovable») tiene participación en Power to Green Hydrogen Mallorca, SL, (en lo sucesivo, «Power to Green Hydrogen Mallorca»), el promotor del proyecto Power to Green Hydrogen Mallorca El proyecto consta de dos plantas fotovoltaicas que suministran electricidad a un electrolizador para la producción de hidrógeno, y, en el caso de una de las plantas, una parte de la electricidad también se inyecta en la red. El hidrógeno verde tendrá múltiples aplicaciones en la isla de Mallorca, como calefacción para edificios comerciales y públicos y la creación de una estación de abastecimiento y suministro de combustible a flotas de autobuses, camiones y vehículos de alquiler de pila de combustible. En una fase posterior está previsto inyectar también hidrógeno en la red de gas natural a través de un hidroducto que será desarrollado por una empresa distinta. Enagás Renovable tiene una participación del 44 % en Power to Green Hydrogen Mallorca(7).
La CNMC considera que queda fuera de toda duda que Enagás, SA, como accionista único, controla Enagás Transporte. Además, Enagás SA tiene una participación indirecta, a través de su filial Enagás Renovable, en Power to Green Hydrogen Mallorca, empresa que produce y vende electricidad e hidrógeno. Por lo tanto, Enagás, SA, simultanea el control de un gestor de la red de transporte con el ejercicio potencial, a través de su participación en Enagás Renovable, de los derechos pertinentes en una empresa que realiza cualquiera de las funciones de producción o suministro. La CNMC concluye que Enagás SA, podría ejercer potencialmente, aunque fuera de manera indirecta, control sobre Power to Green Hydrogen Mallorca.
La revisión de la certificación de Enagás Transporte ya se había iniciado a principios de este año por la participación de Enagás SA, a través de su filial Enagás Renovable, en el proyecto UNUE de enriquecimiento de biogás generado por una empresa de gestión de residuos para la posterior inyección del biometano resultante en la red de gas. Esta certificación fue objeto de un dictamen de la Comisión el 6 de junio de 2022(8). El 16 de junio de 2022, la CNMC decidió, en consonancia con dicho dictamen de la Comisión, certificar a Enagás Transporte a condición de que Enagás SA, y todas sus filiales, renunciaran a cualquier derecho pertinente en UNUE, a saber, nombrar, designar o proponer a los miembros del Consejo de Administración de UNUE y a ejercer derechos de voto en su Junta General de Accionistas.
Los cambios requeridos por la CNMC en la citada resolución de 16 de junio de 2022 en relación con el proyecto UNUE también afectaron al presente procedimiento de certificación: por carta de 5 de julio de 2022, Enagás SA, informó a la CNMC que había acordado vender, con efecto el 20 de julio de 2022, el 30 % de su participación en el capital social de Enagás Renovable a Clean H2 Infra Fund SLP, El 7 de junio de 2022, la Comisión había decidido no oponerse a esa venta(9)y aprobar la concentración propuesta por la que la sociedad HY24 SAS y Enagás SA, adquieren el control conjunto sobre Enagás Renovable. Clean H2 Infra Fund SLP, está gestionado por HY24 SAS(10), una entidad supuestamente creada para gestionar específicamente este fondo(11)(dado que el fondo y su entidad gestora parecen ser efectivamente lo mismo, en lo sucesivo se utiliza «Hy24» para referirse a ambos). Dado que Enagás SA, seguiría controlando Enagás Renovable a través de su participación mayoritaria (70 %) y su derecho a nombrar a cuatro de los siete directores, el cambio de control exclusivo a control conjunto de Enagás Renovable por Enagás SA, como tal no cambiaría la situación en la que Enagás SA, controlaría al mismo tiempo a un gestor de la red de transporte e, indirectamente, ejercería importantes derechos, o incluso el control, sobre una empresa que realiza cualquiera de las funciones de producción o suministro.
Sin embargo, en su carta de 5 de julio de 2022, Enagás SA, también informó a la CNMC de que había decidido desvincularse completamente de la gestión y la toma de decisiones en Power to Green Hydrogen Mallorca. En consecuencia, Enagás SA, informó a la CNMC de los cambios en la gobernanza de Power to Green Hydrogen Mallorca, en concreto que los directores previamente nombrados por Enagás Renovable habían dimitido y que Enagás SA, tenía la intención de renunciar al nombramiento de estos y a su derecho de voto en Enagás Renovable en lo que respecta a Power to Green Hydrogen Mallorca. En su lugar, el pacto de socios entre Enagás SA, y Hy24 estipula que el nombramiento de los representantes de Enagás Renovable en la Asamblea General de Accionistas de Power to Green Hydrogen Mallorca y de los directores que pueden ser nombrados por Enagás Renovable corresponderá exclusivamente a Hy24 y que dichos representantes serán independientes del Grupo Enagás. Enagás se compromete irrevocablemente a que sus representantes en Enagás Renovable voten sobre las respectivas propuestas relativas a representantes y directores, según lo indicado por Hy24.
La CNMC toma nota de la declaración de Enagás SA, de que, en caso de que se modifique la legislación europea aplicable en relación con los requisitos de separación de actividades, podrían revisarse los acuerdos anteriormente indicados.
La CNMC considera que con estas medidas Enagás SA, ya no ejercería, ni directa ni indirectamente, derechos de voto en Power to Green Hydrogen Mallorca ni podría nombrar o proponer miembros de consejos de administración u otros órganos de Power to Green Power Hydrogen Mallorca. Por lo tanto, la CNMC concluye que estas medidas, si se aplican, son suficientes para mantener la certificación de Enagás Transporte como gestor de la red de transporte de gas con arreglo al modelo de separación patrimonial. Para garantizar la aplicación de estas medidas, la CNMC propone incluirlas como condiciones en la resolución sobre la certificación.
Con el fin de poder supervisar el cumplimiento de los requisitos de separación, la CNMC tiene previsto exigir a Enagás S.A. que presente los documentos pertinentes que demuestren el cumplimiento de dichas condiciones, así como información detallada tras el nombramiento de cualquier nuevo miembro del Consejo de Administración de Power to Green Hydrogen Mallorca y, con carácter anual, de su Junta General. La CNMC también tiene previsto exigir a Enagás, SA, que le presente información sobre los pactos suscritos por Enagás, SA, o por cualquiera de sus filiales, con otros accionistas de Power to Green Hydrogen Mallorca y sobre la participación de Enagás, SA, o cualquiera de sus filiales, en actividades de producción o suministro.
Sobre esta base, la CNMC presentó su resolución provisional a la Comisión solicitando un dictamen.
Sobre la base de la presente notificación, la Comisión formula las siguientes observaciones sobre la resolución provisional.
Las observaciones de la Comisión se presentan partiendo del supuesto de que los cambios anteriormente descritos en la estructura de propiedad de Enagás Renovable se llevan a cabo, según lo previsto, a más tardar antes de la adopción de la decisión final de certificación de la CNMC, proporcionando la base para las medidas relacionadas con la gobernanza empresarial antes mencionadas.
La Comisión coincide con la CNMC en que, sin la aplicación de estas medidas, Enagás Transporte incumpliría los requisitos de separación de conformidad con el artículo 9, apartado 1, letra b), inciso ii), de la Directiva 2009/73/CE: Dichas disposiciones prohíben que la misma persona o personas tengan derecho a ejercer control, de manera directa o indirecta, sobre un gestor de la red de transporte o una red de transporte y a ejercer control, de manera directa o indirecta, o ejercer derechos en una empresa que lleve a cabo cualquiera de las funciones de generación o suministro. De conformidad con el artículo 9, apartado 2, de la Directiva 2009/73/CE, tales derechos incluirán, en particular, la facultad de ejercer derechos de voto y la facultad de nombrar miembros en los consejos de administración u otros órganos que representen legalmente a una empresa. Sin los cambios anunciados en la gobernanza empresarial de Enagás Renovable, Enagás SA, la empresa matriz del gestor de la red de transporte de gas (Enagás Transporte), ejercería indirectamente tales derechos, o incluso controlaría Power to Green Hydrogen Mallorca, una empresa activa en la producción y el suministro.
Como se indica en el documento de trabajo de los servicios de la Comisión, de 22 de enero de 2010, sobre el régimen de separación(12), un gestor de la red de transporte puede mantener una participación directa o indirecta en un proveedor, siempre que se cumplan las siguientes condiciones acumulativas:
i. esta participación no es una participación mayoritaria;
ii. el operador de la red no ejerce directa o indirectamente ningún derecho de voto por lo que respecta a su participación;
iii. el operador de la red no ejerce directa o indirectamente la facultad de designar a miembros de órganos que representen legalmente al proveedor, como el consejo de supervisión o el consejo de administración;
iv. el operador de la red no tiene, directa o indirectamente, ninguna forma de control sobre el proveedor.
Se aplican normas equivalentes a las empresas matrices que controlan a un gestor de la red de transporte como Enagás SA, una entidad creada en virtud del Derecho español como empresa matriz del gestor de la red de transporte y gas nacional.
Primera condición.
La primera condición, según la cual la participación no es una participación mayoritaria, se cumple incluso sin cambios en la gobernanza corporativa de Enagás Renovable: Enagás Renovable tiene una participación del 44 % en Power to Green Hydrogen Mallorca y Enagás SA, una participación del 70 % en Enagás Renovable, por lo que Enagás SA, tiene una participación minoritaria indirecta del 30,8 % en Power to Green Hydrogen Mallorca.
En caso de que se apliquen exhaustivamente, los cambios anunciados en el gobierno corporativo de Enagás Renovable parecen garantizar que también se cumplen los tres requisitos restantes:
Tercera condición.
Otra condición es que el gestor de la red no ejerza directa o indirectamente la facultad de designar a los miembros de los órganos que representan legalmente al proveedor. Los representantes de Enagás Renovable en el Consejo de Administración u otros órganos de Power to Green Hydrogen Mallorca serían propuestos por Hy24 y dichos representantes tendrían que ser independientes del grupo Enagás. Formalmente, las decisiones relacionadas con ser accionista de Power to Green Hydrogen Mallorca seguirían adoptándose en la Junta General de Accionistas de Enagás Renovable, en la que Enagás S.A. tiene una mayoría. Sin embargo, según el pacto de socios entre Enagás SA, y Hy24, Enagás SA, tendrá que votar a favor de cualquier propuesta que haga Hy24. Por lo tanto, Enagás SA, no tiene competencia efectiva para nombrar representantes de Enagás Renovable en el Consejo de Administración u otros órganos de Power to Green Hydrogen Mallorca.
Segunda condición.
Otra condición es que el operador de la red no ejerza directa o indirectamente ningún derecho de voto por lo que respecta a su participación. Como se ha descrito anteriormente, con arreglo a los cambios previstos en la gobernanza corporativa de Enagás Renovable, los representantes de Enagás Renovable en el Consejo de Administración u otros órganos de Power to Green Hydrogen Mallorca serían propuestos por Hy24 y dichos representantes tendrían que ser independientes del grupo Enagás. Por lo tanto, Enagás SA, también dejaría de tener la capacidad efectiva de ejercer indirectamente derechos de voto en lo que respecta a su participación indirecta en Power to Green Hydrogen Mallorca.
Cuarta condición.
La cuarta condición es que el operador de la red no tenga, directa o indirectamente, ninguna forma de control sobre el proveedor. Puesto que Enagás SA, no ejercería ni directa ni indirectamente derechos, incluidos los derechos de nombramiento, ni tiene una participación mayoritaria en Power to Green Hydrogen Mallorca, tampoco ejercería, directa ni indirectamente, ningún control.
Como consecuencia de ello, la participación indirecta de Enagás SA, en Power to Green Hydrogen Mallorca a través de Enagás Renovable se reduciría de hecho a un interés pasivo con derechos puramente financieros. El artículo 9 de la Directiva 2009/73/CE no excluye, en efecto, la tenencia de derechos puramente financieros relacionados con una participación minoritaria, como el derecho a recibir dividendos, siempre que se prohíban los derechos de voto o de nombramiento.
La Comisión observa que, según el informe anual de 2021 del Grupo Enagás(13), y tal como se recoge en la resolución provisional sobre la certificación, el grupo Enagás participa en 55 proyectos de hidrógeno o biometano. Sin embargo, las disposiciones del pacto de socios entre Enagás SA, y Hy24 presentadas en la resolución provisional notificada por la CNMC solo se refieren al proyecto Power to Green Hydrogen Mallorca. En cualquier caso, será importante que no solo se renunciede iurea los derechos que no se ajustan a los requisitos de separación del artículo 9 de la Directiva 2009/73/CE (en el pacto de socios entre Enagás SA, y Hy24), sino que tampoco se ejerzan en la práctica. Habida cuenta de los intereses de Enagás SA en múltiples proyectos de producción y suministro de hidrógeno y biometano, el control del cumplimiento de las normas de separación podría ser bastante complejo y exigir muchos recursos. Aunque la Comisión está de acuerdo con la resolución provisional sobre la certificación tal como ha sido notificada, la CNMC debería investigar si es necesaria una solución más universal y posiblemente estructural para hacer frente a la situación en la que Enagás SA, como empresa matriz de un gestor de la red de transporte de gas, participa en actividades de producción y suministro, en lugar de soluciones específicas para cada uno de los múltiples proyectos que puedan entrar en conflicto con las normas de separación.
Supervisión continua.
La Comisión recuerda la obligación establecida en e