北京市盈科(深圳)律师事务所 高级合伙人 核心提示 担保人和债权人签订《保证合同》,但其实质是以建筑物作为担保标的而未办理抵押登记的,视作保证没有成立。 各方当事人 发包人(原审被告):华城**公司(以下简称h公司) 承包人(原审原告):中建五局*公司(以下简称s公司) 保证人(原审被告):华城**公司(以下简称x公司) 判例介绍 基本案情 2012 08.22 h公司与s公司签订《项目施工合同》,约定h公司将国际金融中心项目发包给s公司进行施工,合同价暂定45亿元。 同日 h公司、s公司、x公司签订 《保证合同》 ,约定为确保《项目施工合同》的履行,保证人x公司愿意为承包人s公司提供担保,并按照以下约定承担担保责任: (1)担保的范围为承包人缴纳的履约保证金及利息、发包人应支付的违约金(包括罚息)和损害赔偿金及实现债权的费用(包括诉讼费、律师费等)。 (2)担保标的: 保证人愿意提供位于江津人民广场商圈所有的合法资产a4、a5、a1三栋楼(含地下地上全部建筑)共约10万平方米的房屋及土地作为发包人履行主合同的担保物。 担保的效力及于担保物及其从物、从权利、附着物、附合物、加工物、孳息及代位物。 争议焦点 x公司提供的担保是保证还是抵押,x公司是否应当承担连带保证责任。 法院意见(重庆高院) 关于x公司的保证责任承担问题,s公司、h公司、x公司虽签订了《保证合同》,但《保证合同》约定,x公司愿意提供位于江津人民广场商圈所有的合法资产a4、a5、a1三栋楼(含地下地上全部建筑)共约10万平方米的房屋及土地作为h公司履行《项目施工合同》的担保物,担保的范围为h公司交纳的履约保证金及利息、违约金、损害赔偿金以及实现债权的费用。 从《保证合同》的约定内容可知,x公司实际系以自己所有之房屋、土地使用权为h公司履行《项目施工合同》、《补充协议》提供抵押担保 ,根据《中华人民共和国物权法》第一百八十条、第一百八十七条之规定, 以建筑物和其他土地附着物、建设用地使用权抵押的,应当办理抵押登记,抵押权自登记时设立。 在本案中,s公司并 未举示充分证据证明《保证合同》签订后已办理了抵押物的抵押登记,故抵押权并未设立。 同时,s公司虽与x公司 签订了《保证合同》,但《保证合同》中并无x公司自愿承担保证责任之约定,x公司不应承担保证责任。 因此,s公司要求x公司以上述房屋及土地使用权的价值为限承担连带保证责任于法无据,重庆市高级人民法院一审不予支持。 之后双方未就此问题进行上诉。 律师说法 担保是保障债权实现的重要手段,在工程施工中,为保证工程款的回收,要求对方提供担保是施工企业经常要使用的手段。而在本案中,施工单位虽然要求发包人提供了担保,但却因为担保法律手续不完善,导致其目的无法实现。 《物权法》第一百八十条规定:"债务人或者第三人有权处分的下列财产可以抵押:(一)建筑物和其他土地附着物;...抵押人可以将前款所列财产一并抵押。"第一百八十七条规定以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的,应当办理抵押登记。抵押权自登记时设立。 根据上述法律规定,如果以建筑物作为抵押物,应当办理抵押登记,抵押权自登记时设立。也即意味着,如果 双方意图以建筑物作为担保财产,必须办理抵押,否则无法起到担保的法律效果。 在本案当中,虽然 双方签订了所谓《保证合同》,但其内容实质属于抵押 ,法院根据其实质内容确定各方权利义务关系。施工单位因此而丧失债权的担保,可以说非常的可惜,因为从x公司配合签署《保证合同》的情况来看,x公司愿意提供担保的意思在当时是真实存在的,如果双方当初明确约定保证人x公司提供连带保证责任,但保证责任范围以房产价值为限的话,承包人s公司获得保证担保在法律上是没有任何问题的。 考虑到担保法律关系涉及数方,且涉及很多专业的法律概念,一般民众甚至初级法律从业人员对此都很难有深刻认识,强烈建议在操作此类问题时,一定要咨询专业律师,并在专业律师指导下拟写相关法律文书。 盈城律师团队 北京市盈科(深圳)律师事务所 地址:深圳市福田区益田路6003号荣超商务中心b座三楼 你有法律纠纷,可以留言咨询!