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Négocier et rédiger le protocole d'accord de reprise d'entreprise

La négociation est une étape capitale du processus de reprise de l'entreprise. Au cours de cette phase, vous allez fixer avec le cédant le prix de cession et les obligations respectives de chaque partie. Le fruit de cette négociation est ensuite formalisé par la signature d'un protocole d'accord .

Voici une liste de différentes questions ou thématiques relatives à ce sujet :
- Protocole d'accord de reprise : de quoi s'agit-il ?
- Quelles mentions doivent figurer au protocole d'accord ?
- Peut-on ajouter des conditions suspensives dans le protocole ?
- Quelles sont les conséquences en cas de rétractation ?
Négocier et rédiger le protocole d'accord de reprise d'entreprise
Protocole d'accord de reprise : de quoi s'agit-il ?

Le protocole d'accord est un avant-contrat qui permet :
- de matérialiser par écrit le résultat de la phase de négociation
- et de détailler les modalités de la cession .
Le protocole d'accord est également appelé « promesse de cession » de fonds de commerce ou de titres sociaux (parts sociales ou actions).
Négocier et rédiger le protocole d'accord de reprise d'entreprise
Quelles mentions doivent figurer au protocole d'accord ?

Le protocole d'accord de reprise comporte des informations de base et des éléments plus spécifiques. Il est recommandé de se faire accompagner par un professionnel (avocat, notaire) pour rédiger le protocole d'accord.
Négocier et rédiger le protocole d'accord de reprise d'entreprise
Quelles mentions doivent figurer au protocole d'accord ?
Mentions générales

- Identification des parties : nom et prénoms, coordonnées, domicile
- Présentation de l'entreprise : nature de l'activité, lieu du siège social, détails du bail
- Montant du capital social et état financier
- Chiffre d'affaires
- Objet de la vente : éléments du fonds ou nombre de titres acquis (parts sociales ou actions)
- Prix de cession et mode de paiement : le prix doit être déterminé ou déterminable, c'est-à-dire calculable le jour de la vente.
- Sort des contrats en cours : avec les clients et les fournisseurs
- Conditions de reprise : vous pouvez décider avec le cédant de collaborer après la transmission de l'entreprise pour faciliter la reprise vis-à-vis du personnel, des clients et des fournisseurs
- Calendrier des opérations
(À noter: Il est conseillé de préciser dans ce document la dénomination « protocole d'accord » pour marquer la différence avec l'acte de cession définitif.)
Négocier et rédiger le protocole d'accord de reprise d'entreprise
Quelles mentions doivent figurer au protocole d'accord ?
Mentions particulières

- Clause de non-concurrence : elle interdit au cédant d'exercer une activité concurrente à celle de l'entreprise cédée. L'étendue géographique et la durée d'application de cette clause à son encontre doivent être limitées.
- Clause d'earn-out : aussi appelée clause de complément de prix , elle permet d'indexer une partie du prix de cession aux résultats futurs de l'entreprise réalisés après la reprise.
- Clause de juridiction : elle permet de déterminer à l'avance la juridiction compétente pour trancher un litige éventuel apparu à l'occasion de la cession. Elle peut également prévoir une méthode alternative de résolution des conflits (arbitrage ou médiation).
- Clause de garantie d'actif-passif : elle engage le cédant à garantir l'exactitude de toutes les informations qui vous sont fournies. Vous pouvez ainsi vous prémunir contre la dévaluation de l'actif (une perte de valeur) ou la découverte d'un passif supplémentaire après la reprise.
Négocier et rédiger le protocole d'accord de reprise d'entreprise
Peut-on ajouter des conditions suspensives dans le protocole ?

Le protocole d'accord peut contenir des conditions suspensives, c'est-à-dire des conditions essentielles à remplir (par vous ou par le cédant) sans lesquelles le contrat de cession ne peut pas être définitivement conclu. Les parties peuvent convenir, par exemple, des conditions suspensives suivantes :
- Réalisation d'un audit de l'entreprise (ex : vérification des comptes)
- Obtention d'un financement
- Signature d'un contrat (avec un fournisseur ou un client)
- Autorisation des créanciers détenant un nantissement (la banque, par exemple)
- Autorisation administrative (un permis de construire, une licence de débit de boissons, par exemple)
Le protocole d'accord doit fixer la date limite de réalisation de ces conditions suspensives.
Négocier et rédiger le protocole d'accord de reprise d'entreprise
Quelles sont les conséquences en cas de rétractation ?

Les parties ont la charge de fixer elles-mêmes dans le protocole d'accord les conséquences de la rétractation du cédant ou du repreneur. Le protocole d'accord peut prévoir l'exécution forcée et contraindre l'une des parties à signer l'acte si elle décidait de renoncer à la transmission. En revanche, l'exécution forcée n'est possible que si les conditions suspensives sont remplies. Le protocole d'accord peut également comporter une clause pénale par laquelle les parties s'engagent à l'avance à verser des dommages-intérêts forfaitaires si l'une d'entre elles refuse de signer l'acte de cession définitif.
Rédiger et signer l'acte de cession définitif (reprise d'entreprise)

L'acte de cession constitue l'acte définitif du processus de reprise. Il vous engage définitivement avec le cédant. Cet acte est soumis à des conditions de signature et de publicité. Ces formalités varient selon que vous repreniez un fonds de commerce, des parts sociales ou des actions.

Voici une liste de différentes questions ou thématiques relatives à ce sujet :
- Rédaction de l'acte de cession
- Conditions de la signature de l'acte de cession
- Autres actes à signer
- Formalités après la signature
Rédiger et signer l'acte de cession définitif (reprise d'entreprise)
Vous reprenez un fonds de commerce
Rédaction de l'acte de cession

La rédaction d'un acte de cession est obligatoire. L'acte de cession du fonds de commerce doit mentionner les éléments suivants :
- Éléments incorporels et corporels du fonds repris : clientèle, enseigne, nom commercial, droit au bail, brevet, matériel, outillage, stock, etc.
- Identité des parties : nom et prénoms, date et lieu de naissance, adresse du domicile
- Date et nature de l'acte : acte authentique ou acte sous seing privé
- Prix de vente et modalités de paiement
- Origine du fonds de commerce repris : identité du prédécesseur, date à laquelle le fonds a été acquis par le cédant et à quel prix
- Chiffre d'affaires et résultat d'exploitation : sur les 3 derniers exercices précédents la cession du fonds
- État des nantissements grevant le fonds : il s'agit des nantissements qui ont été accordés aux créanciers du fonds sur les 10 ans précédant la date de la vente. Si le fonds ne fait l'objet d'aucun nantissement, l'acte doit aussi le mentionner.
- Conditions du bail commercial : date et durée de conclusion du bail, montant du loyer, conditions de renouvellement, identité et adresse du bailleur
- Accord de l'époux du cédant : si le cédant est marié sous le régime de la communauté
La mention de toutes ces informations permet à l'acte de cession d'être conclu en toute transparence entre les parties. (À noter: Depuis le 21 juillet 2019, la mention des informations concernant l'origine du fonds de commerce, l'état des nantissements , les résultats des 3 derniers exercices n'est plus obligatoire . L'omission de l'une de ces informations n'entraîne plus la nullité des contrats de cession conclus à partir de cette date.)
Rédiger et signer l'acte de cession définitif (reprise d'entreprise)
Vous reprenez un fonds de commerce
Conditions de la signature de l'acte de cession

La transmission de l'entreprise peut être constatée de 2 manières :
- Par acte authentique : l'écrit est rédigé en présence d'un notaire dans sa mission d'autorité publique.
- Par acte sous seing privé : l'écrit est rédigé entre les parties sans l'intervention d'un officier public.
Ainsi, l'intervention d'un notaire n'est pas obligatoire pour la signature de l'acte de cession. Toutefois, les implications juridiques de l'opération rendent l'assistance d'un conseiller juridique professionnel indispensable. Il peut s'agir d'un avocat spécialisé voire d'un notaire. L'acte de cession doit être signé par le cédant et par vous.
Rédiger et signer l'acte de cession définitif (reprise d'entreprise)
Vous reprenez un fonds de commerce
Autres actes à signer

Vous devez signer plusieurs documents en plus de l'acte de cession à proprement dit :
- Contrat de cession du stock : les marchandises et matières premières n'entrent pas dans l'évaluation du fonds de commerce. Leur vente fait l'objet d'un acte à part entière, parce qu'elles sont soumises au paiement de la TVA mais pas au paiement des droits d'enregistrement.
- Acte de séquestre du prix de vente : le prix de la cession est bloqué temporairement (entre 3 et 5 mois) et consigné entre les mains d'un intermédiaire appelé séquestre juridique . Il peut s'agir d'un avocat ou d'un notaire. Cette opération permet de vous protéger contre l'opposition des créanciers éventuels.
Rédiger et signer l'acte de cession définitif (reprise d'entreprise)
Vous reprenez un fonds de commerce
Formalités après la signature

Après la signature de l'acte de vente, vous devez effectuer plusieurs formalités.
Rédiger et signer l'acte de cession définitif (reprise d'entreprise)
Vous reprenez un fonds de commerce
Formalités après la signature
1. Déclaration au service fiscal de l'enregistrement

L'acte de cession doit être déposé auprès du service fiscal de l’enregistrement sans attendre s'il s'agit d'un acte sous signature privée ou, dans un délai de 1 mois suivant la signature de la vente, s'il s'agit d'un acte authentique. Vous devez déposer au service de l'enregistrement, sur place ou par courrier, les éléments suivants :
- Acte de cession du fonds de commerce : en 2 exemplaires
- Formulaire de déclaration de mutation de fonds de commerce : en 3 exemplaires
- Formulaire de déclaration de l'état du matériel et des marchandises cédées : en 3 exemplaires
- Règlement des droits d'enregistrement : en espèce jusqu'à 300 € , par chèque ou par virement.
Les droits d'enregistrement sont calculés sur le prix de cession de la manière suivante :
- 0 % jusqu'à 23 000 €
- 3 % entre 23 001 € à 200 000 €
- 5 % au-delà de 200 000 €
Si vous êtes un membre de la famille du cédant (conjoint, ascendant ou descendant) ou un salarié de l'entreprise employé en CDI depuis au moins 2 ans, vous bénéficiez d'un abattement de 500 000 € sur la valeur du fonds. Pour profiter de cet abattement, vous devez vous engager à poursuivre l'activité et à assurer la direction effective de l'entreprise pendant au moins 5 ans à compter de la reprise. Le montant minimum des droits d'enregistrement est de 25 €. Si l'opération de cession de fonds de commerce inclut des ventes de marchandises neuves, celles-ci sont exonérées de droits d'enregistrement. En principe, c'est à vous de payer le coût d'enregistrement, mais rien ne vous empêche de décider avec le cédant qu'il prenne une partie ou l'intégralité des frais à sa charge. (À noter: Lorsque l'entreprise individuelle est fiscalement assimilée à une EURL (option pour l'impôt sur les sociétés), sa cession est assimilée à une cession de parts sociales . Dans ce cas, un taux de 3 % est appliqué au prix de la cession (ou 5 % pour les sociétés à prépondérance immobilière).)
Rédiger et signer l'acte de cession définitif (reprise d'entreprise)
Vous reprenez un fonds de commerce
Formalités après la signature
2. Publication dans un support d'annonces légales

L'acte de cession doit être publié dans un support d'annonces légales dans un délai de 15 jours suivant la signature de la vente. S'il s'agit d'un acte de cession sous signature privée, cette publication doit intervenir après son enregistrement au service fiscal de l'enregistrement. L' acte authentique de cession peut, quant à lui, faire l'objet de cette publication avant son enregistrement. L'annonce doit comporter les mentions suivantes :
- Éléments concernant l'enregistrement de l'acte (bureau, date, volume, numéro)
- Date de l'acte de cession
- Noms, prénoms et domiciles du cédant et du cessionnaire (le repreneur, vous)
- Nature et siège du fonds
- Prix de vente et ventilation entre éléments corporels et incorporels
- Délai pour l'opposition éventuelle des créanciers
Au moment de la publication, un avis de cession du fonds de commerce vous est délivré.
Rédiger et signer l'acte de cession définitif (reprise d'entreprise)
Vous reprenez un fonds de commerce
Formalités après la signature
3. Publication au Bodacc

Vous devez faire enregistrer l'avis de cession au greffe du tribunal de commerce, dans un délai de 3 jours après sa publication dans un support d'annonces légales. Le tribunal de commerce transmettra pour publication au Bulletin officiel des annonces civiles et commerciales ( bodacc.fr ).
Rédiger et signer l'acte de cession définitif (reprise d'entreprise)
Vous reprenez un fonds de commerce
Formalités après la signature
4. Solidarité fiscale et séquestre du prix

Lorsque vous reprenez un fonds de commerce, vous êtes responsable solidairement avec le vendeur du paiement de la taxe d’apprentissage et de l ’impôt sur le revenu (IR) afférents aux bénéfices réalisés par le vendeur jusqu’à la cession. Autrement dit, l'administration fiscale peut se tourner vers vous pour exiger le paiement de ces impôts dus par le vendeur. C'est ce qu'on appelle la « solidarité fiscale ». (À noter: Ce régime de solidarité s'applique dans tous les cas de cession , qu'elle ait lieu à titre onéreux ou à titre gratuit.)
Vous êtes responsable jusqu'à concurrence du prix de cession et durant un délai de 90 jours à compter du dépôt de la déclaration de résultats par le vendeur. Néanmoins, le délai peut être réduit à 30 jours si les 3 conditions suivantes sont remplies :
- L’ avis de cession du fonds de commerce a été adressé à l’administration fiscale dans les 45 jours suivant la publication de la cession dans un support d'annonces légales3
- Le vendeur a déposé sa déclaration de résultats dans les 60 jours suivant la publication de la cession dans un support d'annonces légales3
- Le vendeur est à jour de ses obligations déclaratives et de paiement en matière fiscale, au dernier jour du mois qui précède la cession.
En pratique, cette responsabilité vous contraint à ne pas verser immédiatement au vendeur le prix de vente du fonds de commerce pour réserver ce paiement à l'administration fiscale si elle vous en fait la demande. Le différé de versement du prix de vente s’opère par la constitution d’un séquestre. Les parties nomment un intermédiaire qui peut être un avocat, un notaire ou toute autre personne qui est chargé des missions suivantes :
- Garder le prix de vente du fonds de commerce
- Recevoir toutes oppositions et saisies de la part des créanciers et de l’administration fiscale.
Le prix est généralement bloqué auprès d’une banque, d’un établissement agréé ou de la Caisse des dépôts et consignations. Les honoraires et les frais du séquestre sont en principe à votre charge, sauf clause contraire dans l’acte de vente du fonds de commerce. Lorsque toutes les formalités sont accomplies, que les délais sont expirés et qu’il n’y a aucune opposition en cours, l’intermédiaire peut procéder au déblocage du prix de vente.
Rédiger et signer l'acte de cession définitif (reprise d'entreprise)
Vous reprenez des parts sociales
Rédaction de l'acte de cession

La rédaction d'un acte de cession est obligatoire. Pour être valable, l'acte de cession de parts sociales doit mentionner les éléments suivants :
- Identité des parties : nom et prénoms, date et lieu de naissance, adresse du domicile
- Dénomination sociale de la société
- Date et nature de l'acte : acte authentique ou acte sous seing privé
- Nombre de parts reprises et prix de vente unitaire
- Prix total de la cession et mode de paiement
- Décision d'agrément des associés : il s'agit de l'autorisation préalable des associés
- Accord de l'époux du cédant : si le cédant est marié sous le régime de la communauté
Rédiger et signer l'acte de cession définitif (reprise d'entreprise)
Vous reprenez des parts sociales
Conditions de la signature de l'acte de cession

La transmission de l'entreprise peut être constatée de 2 manières :
- Par acte authentique : l'écrit est rédigé en présence d'un notaire en sa qualité d'autorité publique.
- Par acte sous seing privé : l'écrit est rédigé entre les parties sans l'intervention d'un officier public.
Ainsi, l'intervention d'un notaire n'est pas obligatoire pour la signature de l'acte de cession. Toutefois, les implications juridiques de l'opération rendent l'assistance d'un conseiller juridique professionnel indispensable. Il peut s'agir d'un avocat spécialisé voire d'un notaire. L'acte de cession doit être signé par vous et le cédant.
Rédiger et signer l'acte de cession définitif (reprise d'entreprise)
Vous reprenez des parts sociales
Autres actes à signer

Vous devez signer plusieurs documents en plus de l'acte de cession à proprement dit :
- Garantie d'actif-passif : elle garantit l'exactitude de toutes les informations qui vous ont été fournies (activité de l'entreprise, comptes sociaux, clients et fournisseurs, charge salariale, prises de participation éventuelles dans d'autres sociétés, litiges en cours, etc.).
- Garanties pour la banque
- Procès verbaux d'assemblée modifiant les statuts : les statuts de la société doivent être mis à jour pour présenter la nouvelle répartition des parts sociales.
- Exemplaire des statuts modifiés
Rédiger et signer l'acte de cession définitif (reprise d'entreprise)
Vous reprenez des parts sociales
Formalités après la signature
1. Déclaration au service fiscal de l'enregistrement

Vous devez déposer l'acte de cession au service fiscal de l'enregistrement de l'une des parties. Vous disposez d'un délai de 1 mois à compter de la date de l'acte de cession pour effectuer cette démarche. L'acquisition de parts sociales donne lieu au paiement d'un droit d'enregistrement à votre charge. Toutefois, l'acte de cession peut prévoir que le paiement des droits est à la charge du cédant ou partagé entre les 2 parties. Ce droit est fixé à 3 % et calculé sur le prix de cession diminué d'un abattement égal à 23 000 € ramené au pourcentage du nombre de parts cédées dans le capital social. Le taux est de 5 % pour les sociétés à prépondérance immobilière, c'est-à-dire les sociétés dont plus de la moitié de l'actif est composée d'immeubles non affectés à son exploitation professionnelle. Si vous êtes un membre de la famille du cédant (conjoint, ascendant ou descendant) ou un salarié de l'entreprise employé en CDI depuis au moins 2 ans, vous bénéficiez d'un abattement de 500 000 € sur la valeur des titres. Pour profiter de cet abattement, vous devez vous engager
Rédiger et signer l'acte de cession définitif (reprise d'entreprise)
Vous reprenez des parts sociales
Formalités après la signature
1. Déclaration au service fiscal de l'enregistrement

à poursuivre l'activité et à assurer la direction effective de l'entreprise pendant au moins 5 ans à compter de la reprise. Le montant des droits d'enregistrement ne peut pas être inférieur à 25 €. Exemple: Vous reprenez 50 parts sociales d'une SARL dont le capital est divisé en 400 parts sociales. Vous reprenez ces parts sociales pour une valeur de 50 000 €. Le montant des droits d'enregistrement dont vous devez vous acquitter est calculé de la manière suivante : Prix de cession – (23 000 x Nombre de parts reprises ÷ Nombre total de parts dans la société) x 3 %. Appliqué à notre exemple, cela donnerait : 50 000 - (23 000 × 50 ÷ 400) = 47 125 × 3 % = 1 414 € de droits d'enregistrement.
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Vous reprenez des parts sociales
Formalités après la signature
2. Publication dans un support d'annonces légales

Vous devez publier la cession dans un support d'annonces légales dans les 15 jours qui suivent la date de la cession. L'annonce doit comporter les mentions suivantes :
- Éléments concernant l'enregistrement de l'acte (bureau, date, volume, numéro)
- Date de l'acte de cession
- Noms, prénoms et domiciles du cédant et du repreneur (vous)
- Nature et siège de la société
Rédiger et signer l'acte de cession définitif (reprise d'entreprise)
Vous reprenez des parts sociales
Formalités après la signature
3. Publication au Bodacc

Vous devez faire enregistrer l'annonce légale au greffe du tribunal de commerce, dans un délai de 3 jours après sa publication dans un support d'annonces légales. Le tribunal de commerce transmettra pour publication au Bulletin officiel des annonces civiles et commerciales ( Bodacc.fr).
Rédiger et signer l'acte de cession définitif (reprise d'entreprise)
Vous reprenez des actions
Rédaction de l'acte de cession

Contrairement à la cession du fonds de commerce ou de parts sociales, la rédaction d'un acte de cession d'actions n'est pas obligatoire. Toutefois, il est conseillé de rédiger un acte comportant les mentions suivantes :
- Identité des parties : nom et prénoms, date et lieux de naissance, adresse du domicile
- Dénomination sociale de la société
- Date et nature de l'acte : acte authentique ou acte sous seing privé
- Nombre d'actions reprises et prix de vente unitaire
- Prix total de la cession et mode de paiement
- Décision d'agrément des associés : il s'agit de l'autorisation préalable des associés (ou actionnaires dans les SA) si une clause d'agrément l'exige dans les statuts
- Délai de transfert des actions
- Accord de l'époux du cédant : si le cédant est marié sous le régime de la communauté
Rédiger et signer l'acte de cession définitif (reprise d'entreprise)
Vous reprenez des actions
Conditions de la signature de l'acte de cession

La transmission de l'entreprise peut être constatée de 2 manières :
- Par acte authentique : l'écrit est rédigé en présence d'un notaire en sa qualité d'autorité publique.
- Par acte sous seing privé : l'écrit est rédigé entre les parties sans l'intervention d'un officier public.
Ainsi, l'intervention d'un notaire n'est pas obligatoire pour la signature de l'acte de cession. Toutefois, les implications juridiques de l'opération rendent l'assistance d'un conseiller juridique professionnel indispensable. Il peut s'agir d'un avocat spécialisé voire d'un notaire. L'acte de cession doit être signé par le cédant et par vous.
Rédiger et signer l'acte de cession définitif (reprise d'entreprise)
Vous reprenez des actions
Autres actes à signer

Vous devez signer plusieurs documents en plus de l'acte de cession à proprement dit :
- Garantie d'actif-passif : elle garantit l'exactitude de toutes les informations qui vous ont été fournies (activité de l'entreprise, comptes sociaux, clients et fournisseurs, charge salariale, prises de participation éventuelles dans d'autres sociétés, litiges en cours, etc.).
- Ordre de mouvement de titres : il atteste du transfert de propriété des actions.
- Garanties pour la banque
Rédiger et signer l'acte de cession définitif (reprise d'entreprise)
Vous reprenez des actions
Formalités après la signature
1. Déclaration au service fiscal de l'enregistrement

Vous devez déposer l'acte de cession au service fiscal de l'enregistrement de l'une des parties. Vous disposez d'un délai de 1 mois à compter de la date de l'acte de cession pour effectuer cette démarche. L'acquisition d'actions donne lieu au paiement d'un droit d'enregistrement à votre charge. Toutefois, l'acte de cession peut prévoir que le paiement des droits est à la charge du cédant ou partagé entre les 2 parties. Le montant du droit d'enregistrement s'élève à 0,1 % du prix de la cession. Si vous êtes un membre de la famille du cédant (conjoint, ascendant ou descendant) ou un salarié de l'entreprise employé en CDI depuis au moins 2 ans, vous bénéficiez d'un abattement de 500 000 € sur la valeur des titres. Pour profiter de cet abattement, vous devez vous engager à poursuivre l'activité et à assurer la direction effective de l'entreprise pendant au moins 5 ans à compter de la reprise. Le montant perçu par le service des impôts ne peut pas être inférieur à 25 €. Le taux passe à 5 % pour les sociétés à prépondérance immobilière, c'est-à-dire les sociétés dont plus de